Понятие, предмет и система финансового права

На практике, однако, даже допускаемые законодательством возможности оптимизации компаниями налоговой нагрузки в большинстве случаев встречают негативную реакцию со стороны налоговых органов, рассматривающих подобные действия предприятий как налоговые правонарушения, влекущие за собой доначисление сумм подлежащих уплате налогов и сборов и наложение на организации-налогоплательщики штрафных санкций.

Отсюда бесконечное число споров между хозяйствующими субъектами и налоговыми органами в судах. Постараться избежать их можно, учитывая сложившиеся в российской судебной практике судебные доктрины -- типовые подходы, методы разрешения судебных споров по налоговым делам.

1. Добросовестность налогоплательщика. Термин «добросо- вестность/недобросовестность налогоплательщика» начал широко использоваться при разрешении налоговых споров

¹ Брызгалин А. В. Указ. соч. -- С. 24.

² Мышкин Б. В. Указ. соч. -- С. 18-19.

после его применения Конституционным Судом РФ в Определении от 25.07.2001 г. № 138 «О при разрешении дела об уплате налогов через так называемые проблемные банки».

Если налогоплательщик намеренно создавал схему расчетов через проблемные банки, заведомо зная, что деньги в бюджет не поступят, он является недобросовестным. Его обязанность по уплате налога в бюджет не может считаться исполненной, даже несмотря на то, что формально он исполнил требование закона и направил платежное поручение в банк (см., например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14.08.2006 г. по делу № А29-12985/2005а).

Пример. Компания приобретает товар у фирмы-«однодневки» (не подающей отчетность и не уплачивающей налоги) и принимает к вычету НДС в цене приобретенных товаров. Фактически контроль над «однодневкой» осуществляется самой компанией. Такой налогоплательщик согласно позиции суда является недобросовестным, так как заведомо знает о неисполнении обязанностей налогоплательщика его контрагентом, а принятие им к вычету НДС -- неправомерным (см., например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.04.2006 г. по делу № А79-9108/2005). Встречаются ситуации, когда предприятие приобретает товары у фирм-«однодневок», но доказать взаимозависимость налогоплательщика -- покупателя товаров и «однодневки»-поставщика формально нельзя. В таких случаях, если фирмами-«однодневками» является большинство контрагентов налогоплательщика, суды нередко признают последнего недобросовестным. По мнению судов, не может большинство контрагентов нормальной фирмы, работающей на реальном рынке, не сдавать отчетность и оказаться зарегистрированными на лиц без определенного места жительства (см., например, Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 04.07.2006 г. № Ф08-2921/2006-1225А и ФАС Уральского округа от 15.02.2006 г. № Ф09-1541/05-АК).

2. Реальность экономической деятельности. Только при отражении в налоговой отчетности реальных хозяйственных операций схемы налогового планирования являются законными.

Пример. Общество передало функции единоличного исполнительного органа (руководителя, генерального директора) управляющей компании и уменьшало налог на прибыль на расходы по оплате ее услуг. При этом, как было установлено налоговой проверкой, фактическое управление предприятием осуществлялось самим обществом, без реального участия управляющей компании. Об этом свидетельствовали: территориальная удаленность управляющей компании, фактическая передача бывшему генеральному директору, переведенному на другую должность, всего оперативного руководства компанией; отсутствие изменений в штатном расписании (все работники аппарата управления остались на своих местах, функции их не поменялись). Суд посчитал данные факты основанием для выражения сомнений в экономической оправданности затрат на оплату услуг по управлению юридическим лицом (см., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.08.2006 г. № Ф04-5188/2006 (25457-А27-33)).

3. Приоритет существа сделки над ее формой. Если форма сделки не соответствует действительности, то сделка трактуется исходя из реально возникших правоотношений. При этом п. 1 ст. 45 НК РФ, по сути, предоставляет право налоговым органам изменять квалификацию заключенных хозяйствующими субъектами -- налогоплательщиками сделок. При несоответствующем реальному содержанию хозяйственной операции оформлению и учету сделки налоговые органы вправе переквалифицировать договоры комиссии в договоры поставки продукции, а договоры подряда -- в трудовые договоры. В результате предприятиям начислят недоимку и взыщут штрафы и пени.

Пример. Налогоплательщик не стал заключать с покупателем договор купли-продажи основных средств, а внес их в качестве вклада в уставный капитал созданной им дочерней организации. Затем налогоплательщик продал основные средства, оформив сделку как продажу доли в уставном капитале вновь созданной организации. В результате собственником имущества стала организация-покупатель, а налогоплательщик-продавец сэкономил на налоге на добавленную стоимость (при уступке доли в уставном капитале НДС не платится; если же товар был бы продан по договору купли-продажи, НДС со стоимости товара следовало бы уплатить). Несмотря на то что налогоплательщик прямо не нарушил никакие нормы законодательства, налоговый орган при проверке с высокой степенью вероятности доначислит налогоплательщику НДС, пени и наложит штраф.

4. Деловая цель (англ. business purpose), или экономическая целесообразность сделки -- сделка, создающая определенные налоговые преимущества для ее сторон, которая может быть признана недействительной, если она не достигает своей деловой цели. Иными словами, все действия, совершаемые сторонами сделки, должны быть направлены либо на извлечение прибыли, либо на увеличение стоимости компании. Действия (сделки), направленные исключительно на уменьшение налоговых выплат компании, рассматриваются как противоречащие целям ее создания и функционирования и могут быть оспорены налоговыми органами. В России доктрина деловой цели получила развитие в рамках концепции необоснованной налоговой выгоды, легитимированной Высшим Арбитражным Судом РФ в постановлении Пленума от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды». По общему правилу, налоговая выгода будет признана необоснованной в случаях, если для целей налогообложения операции учтены не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Также налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Пример. Российским ООО в качестве расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, были учтены суммы агентских вознаграждений, выплаченных по агентским договорам компании, зарегистрированной на Виргинских островах. Суды первой и апелляционной инстанций согласились с выводами инспекции о том, что у налогоплательщика отсутствовала необходимость в привлечении агентов с целью получения услуг коммерческого содействия по поиску потенциальных покупателей товара на территории одной из республик СНГ, поскольку информация о таких покупателях являлась общедоступной. Таким образом, затраты в виде агентского вознаграждения, выплаченного компании с Виргинских островов, не были признаны экономически обоснованными в целях налогообложения налогом на прибыль, так как налогоплательщиком не представлено доказательств наличия разумной деловой цели в заключении с названными организациями агентских договоров (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2013 г. по делу № А36-4941/2012)1.

Таким образом, если суд, на основании оценки представленных налогоплательщиком и налоговым органом доказательств, установит, что главной целью налогоплательщика было получение дохода исключительно за счет налоговой выгоды, суд определит объем его прав и обязанностей исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции.

5. Сделка по этапам -- суд при рассмотрении конкретной сделки «устраняет» ее промежуточные этапы и анализирует лишь ее начало и конец. Результатом применения этой доктрины может быть отказ от предоставления налоговых льгот, на которые стороны могли рассчитывать при дроблении сделки на этапы, установление обязанности уплачивать налоги, соответствующие основной сделке, и применение мер ответственности за уклонение от уплаты налогов. Так, налоговые органы могут потребовать признания недействительным договора аренды имущества, заключенного между дочерней и материнской компаниями в целях оптимизации налогообложения. Осуществление дочерней компанией выплат различного рода (например, оформленных как арендная плата) в отношении материнской организации может быть признано распределением дивидендов, и к дочерней компании могут быть применены санкции за уклонение от уплаты налогов.

Налоговую оптимизацию, как правило, делят на два вида: стратегическую и текущую Урман Н. А. Эффективное налоговое планирование / Н. А. Урман. --М.: Налоговый вестник, 2010. -- С. 10-11..

• Стратегическая налоговая оптимизация предполагает выбор наиболее эффективной правовой формы осуществления хозяйственной деятельности, построение схем финансово-хозяйственной деятельности с учетом наиболее типичных отношений, разработку соответствующей учетной и налоговой политики, а также применение иных методов, имеющих долгосрочное влияние на размер налоговых платежей.

• Текущая (точечная) налоговая оптимизация носит разовый характер (для каждого конкретного случая в отдельном налоговом периоде) и производится путем выбора оптимального вида подлежащего заключению гражданскоправового договора, определения его условий, установления порядка совершения конкретных действий в ходе осуществления хозяйственной операции.

Налоговую оптимизацию проводят различными методами, используя возможности «внутреннего» и «внешнего» налогового планирования Митюкова Э. С. Налоговые схемы: как снизить налоги в соответствии с законодательством: Практ. пособие / Э. С. Митюкова,Е. А. Сынников. -- М.: Омега-Л, 2007. -- С. 10..

Внешнее налоговое планирование может осуществляться следующими методами: путем замены налогового субъекта, замены вида деятельности или замены налоговой юрисдикции.

• Метод замены налогового субъекта основывается на использовании в целях налоговой оптимизации организации или ПБОЮЛ, в отношении которых действует более благоприятный режим налогообложения.

• Метод изменения вида деятельности предполагает переход на осуществление таких операций, которые облагаются налогами в меньшем размере. В частности, его используют торговые организации, заключая с контрагентами не договоры поставки, а агентские договоры или договоры комиссии.

* Метод замены налоговой юрисдикции заключается в регистрации организации на территории, облагаемой налогами в льготном режиме (например, в зонах с минимальным налоговым бременем -- офшорах). В этом случае при выборе места регистрации рекомендуется ориентироваться не только на размер налоговых ставок, но и на величину всего налогового бремени (так, при небольших налоговых ставках законодательство обычно устанавливает расширенную налоговую базу, что в конечном счете может приводить к обратному эффекту -- повышению налоговых платежей).

В отличие от внешнего планирования, методы внутренней налоговой оптимизации (выбор учетной политики, эффективное использование основных и оборотных средств путем начисления амортизации, льгот, налоговые кредиты и прочие налоговые освобождения) менее рискованны. Их используют внутри уже существующей организации, не изменяя ее вида деятельности или места регистрации.

Механизм налогового контроля

Налоговый контроль представляет собой контроль государства в лице компетентных органов за законностью и целесообразностью действий в процессе введения, уплаты или взимания налогов и сборов.

Субъектами налогового контроля являются налоговые органы, органы государственных внебюджетных фондов, таможенные органы и органы полиции. Отдельными контрольными полномочиями относительно сферы налогообложения обладают Счетная палата РФ и Министерство финансов РФ. Подконтрольными субъектами выступают организации и физические лица, на которых возложена обязанность уплачивать законно установленные налоги и сборы. Целью налогового контроля является обеспечение законности и эффективности налогообложения.

Основной формой налогового контроля является налоговая проверка1, представляющая собой комплекс процессуальных действий уполномоченных органов по контролю за соблюдением законодательства о налогах и сборах, осуществляемый посредством сопоставления отчетных данных налогоплательщиков с фактическим состоянием их финансово-хозяйственной деятельности.

В соответствии с НК РФ субъектами, уполномоченными проводить налоговые проверки, выступают налоговые и таможенные органы. Таможенные органы полномочны проводить налоговые проверки только в отношении налогов, подлежащих уплате при перемещении товаров через таможенную границу Российской Федерации.

Налоговым законодательством предусмотрены следующие общие правила проведения налоговых проверок.

Срок давности проведения налоговой проверки составляет 3 календарных года деятельности налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента, что соответствует сроку давности привлечения к ответственности за нарушения законодательства о налогах и сборах.

В случае возникшей у налогового органа необходимости получения информации о деятельности третьих лиц, связанной с проверяемым налогоплательщиком, допускается истребование у них документов, имеющих значение для выявления фактической финансово-хозяйственной деятельности проверяемого субъекта -- встречная налоговая проверка, которая не имеет самостоятельного процессуального значения и служит лишь одним из методов проведения камеральной или выездной налоговой проверки.

По общему правилу запрещается проведение повторных выездных налоговых проверок по одному и тому же объекту -- Подробнее см.: Садчиков М. Н. Камеральные и выездные налоговые проверки как формы налогового контроля: Автореф. дис.... канд. юрид. наук / М. Н. Садчиков. -- Саратов: СарГАП, 2010. -- 26 с. налогу, подлежащему уплате или уплаченному налогоплательщиком за ранее проверенный отчетный период. Исключение из этого правила составляет проведение налоговой проверки в связи с реорганизацией или ликвидацией организации-налогоплательщика и проведение налоговой проверки вышестоящим налоговым органом в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего первичную проверку.

Гарантией соблюдения прав налогоплательщиков при проведении налоговых проверок служит установленный ст. 103 НК РФ принцип недопустимости причинения неправомерного вреда. Причиненные неправомерными действиями убытки подлежат возмещению в полном объеме, включая упущенную выгоду (неполученный доход); при этом не имеет значения форма вины, содержащаяся в действиях сотрудников налоговых органов. Возмещение налогоплательщику неправомерно причиненного вреда производится за счет средств казны РФ, субъекта РФ или муниципальной казны.

Как уже было сказано выше, налоговые проверки подразделяются на два вида: камеральные и выездные.

Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа должностными лицами этого органа. Данный вид проверок осуществляется по отношению ко всем видам налогоплательщиков и без какого-либо специального решения руководителя налогового органа, поскольку сам факт сдачи фискально-обязанным лицом финансовой отчетной документации автоматически выступает юридическим фактом для проверки ее достоверности. Проведение камеральной налоговой проверки по факту сдачи финансовой документации обусловливает и периодичность данного вида контроля -- по мере предоставления отчетности.

Камеральная налоговая проверка должна быть проведена в течение не более 3 месяцев со дня сдачи налогоплательщиком в налоговый орган документов, являющихся объектами налогового контроля. Продление срока проведения камеральной проверки не допускается. Если налоговый орган не успел осуществить сопоставление данных финансовой отчетности налогоплательщика, то возможно назначение выездной налоговой проверки.

Объектом камеральной налоговой проверки служит финансово-хозяйственная деятельность проверяемого лица за отчетный налоговый период. При проведении камеральной проверки налоговый орган вправе не ограничиваться документами, предоставленными фискально-обязанным лицом, и затребовать дополнительные сведения, получить объяснения и документы, свидетельствующие о добросовестном исполнении налогоплательщиком налоговой обязанности. Основным способом камеральной формы проверки является выборочный метод, предполагающий выверку точно очерченного круга финансовых документов.

Результатом камеральной налоговой проверки служит вывод контролирующего должностного лица налогового органа о достоверности, сомнительности либо недостоверности сведений, содержащихся в отчетных финансовых документах. Если налоговой проверкой выявлены ошибки в заполнении документов или противоречия между представленными сведениями, то об этом сообщается налогоплательщику с требованием внести в установленный срок необходимые изменения или дополнения. При выявлении проверяющим лицом налоговой недоимки налогоплательщику также предъявляется требование об уплате недостающей суммы налогов (сборов).

Выездная налоговая проверка (рис. 6.2) проводится по одному или нескольким налогам на основании решения налогового органа. Основным отличием выездной налоговой проверки от камеральной служит место ее проведения, которым является место нахождения налогоплательщика либо место, где он осуществляет предпринимательскую деятельность.

Объектом выездной налоговой проверки выступают финансово-хозяйственные операции налогоплательщика за весь отчетный период, но не более чем за 3 года, предшествующих назначению данного вида проверки. Выездная налоговая проверка проводится с использованием сплошного метода, посредством которого не только проверяются все документы налогоплательщика, имеющие отношение к уплате налогов, но и проводится инвентаризация имущества, осмотр (обследование) территории и помещений налогоплательщика, используемых им для извлечения прибыли (дохода). Инициатором проведения выездной налоговой проверки может быть исключительно руководитель (его заместитель) налогового органа, который и выносит соответствующее решение.

Рис. 6.2. Алгоритм действий налоговых органов при проведении выездной налоговой проверки1

По общему правилу налоговая проверка по месту нахождения налогоплательщика не может продолжаться более 2 месяцев. В исключительных случаях допускается продление процессуального срока проведения выездной налоговой проверки до 3 месяцев.

По окончании выездной налоговой проверки контрольным органом составляется справка о проведенных процессуальных мероприятиях, в которой отражаются предмет проверки и сроки ее проведения.

Не позднее 2 месяцев после составления данной справки должностное лицо налогового органа обязано оформить результаты выездной налоговой проверки в виде акта. В акте налоговой проверки фиксируются выявленные и документально подтвержденные факты налоговых правонарушений либо отсутствие фактов нарушения налогового законодательства. При выявлении в ходе проведенной проверки налоговых правонарушений в акте обязательно отражаются выводы и предложения проверяющих по их устранению, а также указываются статьи НК РФ, квалифицирующие выявленные деяния налогоплательщика.

Акт налоговой проверки подписывается должностным лицом налогового органа, проводившим проверку, а также руководителем проверяемой организации либо индивидуальным предпринимателем или их представителями. Налогоплательщик вправе не подписывать акт налоговой проверки и предоставить письменное объяснение причин подобного отказа. В случае несогласия налогоплательщика с фактами или выводами, содержащимися в акте налоговой проверки, он имеет право в двухнедельный срок представить в налоговый орган письменные возражения по акту в целом или по его отдельным положениям с приложением к ним документов (заверенных копий), свидетельствующих об обоснованности его возражений.

Руководитель (его заместитель) налогового органа обязан в течение двух недель рассмотреть акт выездной налоговой проверки и принять мотивированное решение о наличии или отсутствии в деяниях проверяемого субъекта состава налогового правонарушения либо о необходимости проведения дополнительных контрольных мероприятий.

Ответственность за нарушение законодательства о налогах и сборах

По российскому законодательству ответственность за уклонение от уплаты налогов и сборов может быть налоговой, административной и уголовной.

Согласно ст. 106, пп. 1, 3 и 4 ст. 108 НК РФ законодатель наделяет налоговую ответственность статусом самостоятельного вида юридической ответственности, отграничивая ее от других видов ответственности за уклонение от уплаты налогов и сборов. Основанием для налоговой ответственность является налоговое правонарушение -- то есть виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое НК РФ установлена ответственность. Ответственность за совершение налоговых правонарушений несут организации и физические лица, достигшие 16-летнего возраста.

Мерой ответственности за совершение налогового правонарушения является налоговая санкция, устанавливаемая и применяемая в виде денежных взысканий (штрафов) в размерах, предусмотренных гл. 16 и 18 НК РФ. При наличии смягчающих обстоятельств размер штрафа подлежит уменьшению не меньше чем в два раза по сравнению с размером, установленным НК РФ, а при наличии отягчающего обстоятельства он увеличивается на 100 %. Виды налоговых правонарушений и размеры санкций за их совершение определены законодателем в ст. 116129.2 НК РФ.

Административная ответственность за уклонение от уплаты налогов и сборов предполагает наложение наказания на должностных лиц организации, совершившей налоговое правонарушение, предусмотренное главой 16 части НК РФ. Исходя из смысла пп. 3 и 4 ст. 108 НК РФ, меры административной ответственности могут применяться лишь в отношении должностных лиц организаций, которые не являются субъектами налоговой ответственности. Отдельные граждане, если они являются налогоплательщиками, за нарушение законодательства о налогах и сборах несут лишь уголовную или налоговую ответственность, а организации (юридические лица) -- только налоговую.

Уголовная ответственность за уклонение от уплаты налогов и сборов в действующем Уголовном кодексе РФ предусмотрена ст. 198-199.2.

Банковское право

Понятие, специфика и субъекты банковского права

Банковское право представляет собой подотрасль финансового права, регулирующую правовое положение банков и иных кредитных организаций, публичные, а также частноправовые отношения банков. Банковское право понятие комплексное. Если отношения коммерческих банков с ЦБ РФ носят публично-правовой характер и строятся по принципу власти -- подчинения (на основе властных предписаний ЦБ РФ), то отношения банков друг с другом и со своими клиентами имеют частно-правовую природу и строятся на принципах юридического равенства сторон (диспозитивном методе регулирования) Про сравнительно-правовой анализ финансово-правового статуса центральных банков зарубежных стран см.: Глушко А. В. Финансово-правовой статус центральных банков зарубежных стран: сравнительно-правовой анализ: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук / А. В. Глушко. -- М.: МГЮА, 2008. -- 38 с..

Специфика правового положения Центрального банка и его взаимоотношений с кредитными организациями определяется, с одной стороны, тем, что он наделен властными полномочиями по управлению денежно-кредитной системой РФ, а с другой -- является юридическим лицом, вступающим в гражданско-правовые отношения с банками и другими кредитными организациями. В рамках своей правоспособности ЦБ РФ осуществляет банковские операции с российскими и иностранными кредитными организациями, Правительством РФ, представительными и исполнительными органами власти субъектов РФ, органами МСУ, государственными внебюджетными фондами, обслуживает банковские счета для учета бюджетных средств, осуществляет функции генерального агента по государственным ценным бумагам Российской Федерации, а также является органом регулирования и надзора за деятельностью кредитных, страховых организаций и профессиональных участников рынка ценных бумаг -- мегарегулятором финансового рынка1.

Коммерческие банки представляют собой кредитные организации, имеющие исключительное право на привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Операции коммерческих банков делятся на:

• пассивные -- формирование собственного капитала банка; прием вкладов (депозитов); открытие и ведение счетов клиентов, в том числе банков-корреспондентов; получение межбанковских кредитов, в том числе централизованных кредитных ресурсов; эмиссия ценных бумаг (облигаций, векселей, депозитных и сберегательных сертификатов); операции репо; евровалютные кредиты.

• активные -- размещение банковских ресурсов (собственных и привлеченных денежных средств), их использование для кредитования клиентов банков и осуществления предпринимательской деятельности на финансовом рынке.

Российское законодательство также допускает создание небанковских кредитных организаций. К их числу относятся: расчетные небанковские кредитные организации, осуществляющие открытие и ведение банковских счетов юридических лиц, а также осуществление по ним расчетов; организации, осуществляющие депозитные и кредитные операции, предусмотренные законодательством; организации инкассации, осуществляющие инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов. Набор кредитных операций, которые могут выполнять эти организации, ограничен. Они не вправе выдавать ссуды и привлекать средства в виде депозитов, хотя могут открывать депозиты на имя юридических лиц, выдавать кредиты физическим и юридическим лицам, заниматься куплей-продажей валюты в безналичной форме и выдавать банковские гарантии.

Договор банковского счета

По договору банковского счета, согласно п. 1 ст. 845 ГК РФ,

банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

Правовое регулирование договора банковского счета осуществляется главой 45 ГК РФ. Порядок открытия счетов регулируется инструкцией ЦБ РФ «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» от 30.05.2014 г. № 153-И.

Открытие клиентам счетов производится банками при условии наличия у клиентов правоспособности (дееспособности). Основанием открытия счета является заключение договора счета соответствующего вида и представление документов и информации, определенных законодательством РФ, при условии проведения идентификации клиента, его представителя, выгодоприобретателя, а также идентификации бенефициарных владельцев. Банк обязан заключить договор банковского счета с обратившимся к нему клиентом на объявленных банком условиях. Банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными нормативными актами. Банковский счет считается открытым с момента осуществления записи об открытии лицевого счета в Книгу регистрации открытых счетов, которая должна быть внесена не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения (или вступления в силу) договора счета.

Об открытии или закрытии любого счета организации или ПБОЮЛ банк обязан в пятидневный срок сообщить в налоговый орган по месту их учета. После получения банком от налогового органа подтверждения факта о доставке им извещения об открытии счета налогоплательщику банк извещает клиента о начале операций по вновь открытому счету.

Банки открывают следующие виды счетов в валюте РФ и иностранных валютах:

• текущие счета, открываемые физическим лицам для совершения операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой;

• расчетные счета, открываемые юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, а также ПБО- ЮЛ или лицам, занимающимся частной практикой, для совершения операций, связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой;

• бюджетные счета, открываемые юридическим лицам, осуществляющим операции со средствами бюджетов бюджетной системы РФ;

• корреспондентские счета и субсчета, открываемые кредитным организациям (и их филиалам), а также иным организациям в соответствии с законодательством РФ и международными договорами;

• счета доверительного управления, открываемые доверительному управляющему для осуществления операций по доверительному управлению;

• специальные банковские счета (банковского платежного агента и субагента, платежного агента, поставщика, торговый банковский счет, клиринговый банковский счет, счет гарантийного фонда платежной системы, номинальный счет, счет эскроу, залоговый счет, специальный банковский счет должника), которые открываются юридическим и физическим лицам (включая ПБОЮЛ) и лицам, занимающимся частной практикой, в случаях, установленных законодательством РФ для осуществления предусмотренных им операций соответствующего вида;

• депозитные счета судов, подразделений ФССП России, правоохранительных органов, нотариусов, открываемые для зачисления денежных средств, поступающих во временное распоряжение данных органов, при осуществлении ими установленной законодательством РФ деятельности и в установленных законодательством РФ случаях;

• счета по вкладам (депозитам), открываемые соответственно физическим и юридическим лицам для учета денежных средств, размещаемых в банках с целью получения доходов в виде процентов, начисляемых на сумму размещенных денежных средств.

В соответствии со ст. 848 ГК РФ банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное. Банк зачисляет поступившие на счет клиента денежные средства не позднее дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета. По распоряжению клиента банк выдает или перечисляет со счета денежные средства клиента не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены законом, изданными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета. В случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит со дня осуществления такого платежа. Договор банковского счета при этом рассматривается как смешанный.

В случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на его счете. Если иное не предусмотрено договором банковского счета, за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, банк также уплачивает клиенту проценты, сумма которых зачисляется на счет. Денежные требования банка к клиенту, связанные с кредитованием счета (ст. 850 ГК РФ) и оплатой услуг банка (ст. 851 ГК РФ), а также требования клиента к банку об уплате процентов за пользование денежными средствами (ст. 852 ГК РФ) прекращаются зачетом, если иное не предусмотрено договором.

Списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

Очередность списания денежных средств со счета определена ст. 855 ГК РФ. При наличии на счете денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований, списание этих средств осуществляется в порядке календарной очередности, если иное не предусмотрено законом. При недостаточности средств на счете списание денежных средств осуществляется в следующей очередности:

• первая очередь -- по исполнительным документам для удовлетворения требований о возмещении вреда жизни и здоровью, а также о взыскании алиментов;

• вторая очередь -- по исполнительным документам о выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также по выплате вознаграждений авторам РИД;

• третья очередь -- по платежным документам по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также по отчислениям страховых взносов в социальные фонды;

• четвертая очередь -- по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены в третьей очереди;

• пятая очередь -- по исполнительным документам об удовлетворении других денежных требований;

• шестая очередь -- по другим платежным документам в порядке календарной очередности.

Списание средств со счета по требованиям одной очереди производится в порядке календарной очередности поступления документов.

В случаях несвоевременного зачисления на счет поступивших клиенту денежных средств либо их необоснованного списания банком со счета, а также невыполнения указаний клиента о перечислении денежных средств со счета либо об их выдаче со счета банк обязан уплатить на эту сумму проценты в порядке и в размере, предусмотренных ст. 395 ГК РФ. В случае просрочки исполнения банком платежного поручения клиента последний вправе до момента списания денежных средств с корреспондентского счета банка плательщика отказаться от исполнения указанного поручения и потребовать восстановления не переведенной по платежному поручению суммы на его счете (п. 2 ст. 405 ГК РФ).

В соответствии со ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, установленных законодательно.

Ограничение прав клиента на распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, не допускается, за исключением наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете, или приостановления операций по счету в случаях, предусмотренных законом.

Согласно п. 1 ст. 859 ГК РФ договор банковского счета расторгается по заявлению клиента в любое время. Законом не предусмотрено возможности ограничения права клиента на расторжение договора. Поэтому при наличии в договоре банковского счета условия, ограничивающего право клиента на расторжение договора в зависимости от факта невозвращения банку полученного кредита или по каким-либо другим причинам, арбитражным судам расценивают такие условия как ничтожные.

Банк может досрочно расторгнуть договор в следующих случаях:

• при отсутствии в течение двух лет денежных средств на счете клиента и операций по этому счету договор считается расторгнутым, если по истечении двух месяцев со дня направления банком уведомления клиенту на счет не поступили денежные средства;

• в случаях, установленных законом, по истечении 60 дней после письменного уведомления клиента;

• в судебном порядке, если сумма денежных средств на счете клиента окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, и если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банком клиента; при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором.

Остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента. Расторжение договора банковского счета является основанием для закрытия счета клиента.

Договор банковского вклада

Согласно п. 1 ст. 834 ГК РФ по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором. Правовое регулирование договора банковского вклада осуществляется главой 44 ГК РФ.

Вклад (или депозит), согласно банковскому законодательству РФ, представляет собой денежные средства в валюте РФ или иностранной валюте, размещаемые физическими или юридическими лицами в целях хранения и получения дохода. Доход по вкладу выплачивается в денежной форме в виде процентов. Вклад возвращается вкладчику по его первому требованию в порядке, предусмотренном для вклада данного вида федеральным законом и соответствующим договором.

Основное отличие договора банковского вклада от договора банковского счета состоит в целях этих договоров. Целью договора банковского вклада является сохранение денежных средств и возможности распоряжения ими в любое время; целью договора банковского счета считается создание возможности постоянного осуществления безналичных расчетов и проведения кассовых операций. В отличие от договора банковского счета договор банковского вклада является реальным, то есть считается заключенным с момента внесения средств в кассу банка или зачисления ее на счет. Данный договор -- также одно- сторонне-обязывающий -- он порождает обязательство банка вернуть вкладчику переданную ему сумму вклада вместе с обусловленными процентами и соответствующее право вкладчика требовать от банка исполнения его обязанности.

Договор банковского вклада заключается в письменной форме, которая может считаться также соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом либо иным выданным банком вкладчику документом, отвечающим требованиям, предусмотренным законом, банковскими правилами и обычаями делового оборота. Несоблюдение письменной формы договора банковского вклада влечет недействительность этого договора.

Виды банковских вкладов определены в ст. 837 ГК РФ. В соответствии со сроком изъятия вклада собственником вклады классифицируются на вклады до востребования (условия выдачи вклада по первому требованию) и срочные вклады (условия возврата по истечении определенного договором срока). Банковские вклады подразделяют также на депозиты, когда вкладчиком является юридическое лицо, и вклады физических лиц.

По договору банковского вклада любого вида банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика, за исключением вкладов, внесенных юридическими лицами на иных условиях возврата, предусмотренных договором. Условие договора об отказе гражданина от права на получение вклада по первому требованию ничтожно. В случаях, когда срочный либо другой вклад, иной, чем вклад до востребования, возвращается вкладчику по его требованию до истечения срока либо до наступления иных обстоятельств, указанных в договоре банковского вклада, проценты по вкладу выплачиваются в размере, соответствующем размеру процентов, выплачиваемых банком по вкладам до востребования, если договором не предусмотрен иной размер процентов. Если вкладчик не требует возврата суммы срочного вклада по истечении его срока либо вклада, внесенного на иных условиях, по наступлении предусмотренных договором обстоятельств договор также считается продленным на условиях вклада до востребования, если иное не предусмотрено договором.

При заключении договора банковского вклада банки иногда дополнительно предлагают клиенту открыть текущий счет для того, чтобы в случае предъявления вкладчиком требований о досрочном возврате средств банк смог бы зачислить сумму вклада на уже открытый текущий счет клиента и, таким образом, удержать комиссионное вознаграждение за выдачу денежных средств в рамках договора банковского счета. Однако открытие банковского счета не является обязательным условием договора банковского вклада, что делает данную операцию незаконной ввиду навязывания потребителю дополнительной услуги.

Заключивший с клиентом договор банковского вклада в иностранной валюте банк обязан возвратить сумму вклада именно в иностранной валюте. На практике возникали проблемы определения валюты при возврате вклада. Во время банковского кризиса конца 1990-х гг. некоторые банки возвращали рублевый эквивалент вклада в иностранной валюте, рассчитанный на дату платежа, обосновывая свои действия ссылкой на ст. 140 ГК РФ, гласящую, что рубль является единственным законным платежным средством РФ. Данная позиция была признана судами неправомерной, поскольку в соответствии со ст. 9 Закона о валютном регулировании резиденты имеют право без ограничений свершать валютные операции при внесении и получении денежных средств с банковских вкладов Информационное письмо Президиума ВАС РФ «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением законодательства о валютном регулировании и валютном контроле» от 31.05.2000 г. № 52 // «Вестник Высшего арбитражного суда РФ». -- 2000. -- № 7. -- п. 10..

Банк выплачивает вкладчику проценты на сумму вклада в размере, определяемом договором банковского вклада. При отсутствии в договоре условия о размере выплачиваемых процентов банк обязан выплачивать проценты в размере, определяемом в соответствии с п. 1 ст. 809 ГК РФ, то есть в соответствии со ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты процентов по вкладу. Пункт 2 ст. 838 ГК РФ предоставляет банку право, если иное не предусмотрено договором банковского вклада, изменять размер процентов, выплачиваемых на вклады до востребования. В случае уменьшения банком размера процентов новый размер процентов применяется к вкладам, внесенным до сообщения вкладчикам об уменьшении процентов, по истечении месяца с момента соответствующего сообщения, если иное не предусмотрено договором. Определенный договором банковского вклада размер процентов на вклад, внесенный на условиях его выдачи по истечении определенного срока либо по наступлении предусмотренных договором обстоятельств, не может быть односторонне уменьшен банком, если иное не предусмотрено законом.

Проценты на сумму банковского вклада начисляются со дня, следующего за днем ее поступления в банк, до дня ее возврата вкладчику включительно, а если ее списание со счета произведено по иным основаниям -- то до дня списания включительно. Если иное не предусмотрено договором банковского вклада, проценты на сумму банковского вклада выплачиваются вкладчику по его требованию по истечении каждого квартала отдельно от суммы вклада, а невостребованные в этот срок проценты увеличивают сумму вклада, на которую начисляются проценты. При возврате вклада выплачиваются все начисленные к этому моменту проценты.

Возврат вкладов граждан банком обеспечивается специальной правовой защитой -- системой обязательного страхования вкладов (ССВ), что делает данный способ инвестирования для физических лиц менее рискованным, чем, например, открытие обезличенного металлического счета, не имеющего данной правовой защиты. Создание системы страхования вкладов населения является специальной государственной программой, реализуемой в соответствии с Федеральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» от 23.12.2003 г. № 177-ФЗ (ред. от 29.12.2014 г.), реализуемой через государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов» (АСВ).

В рамках ССВ подлежат страхованию денежные средства в рублях или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами или в их пользу в банке на территории РФ на основании договора банковского вклада или договора банковского счета, включая капитализированные (причисленные) проценты на сумму вклада. Не подлежат страхованию в рамках ССВ: банковские вклады лиц, занимающихся частной практикой (адвокатов, нотариусов и др.); банковские вклады на предъявителя; денежные средства, переданные физическими лицами банкам в доверительное управление; вклады в филиалах российских банков за рубежом; электронные денежные средства; денежные средства, размещенные на номинальных, залоговых счетах и счетах эскроу. Вклад физического лица считается застрахованным с момента заключения договора банковского вклада или банковского счета (при условии, что банк входит в ССВ) независимо от того, уплатил ли банк страховой взнос АСВ.

Система обязательного страхования банковских вкладов в России базируется на следующих принципах:

• обязательность участия банков -- участие в ССВ обязательно для всех банков;

• сокращение рисков наступления неблагоприятных последствий для вкладчиков в случае неисполнения банками своих обязательств (страховой случай выражается либо отзывом у банка лицензии, либо введением моратория на удовлетворение требований кредиторов банка);

• прозрачность деятельности ССВ -- наличие множества точек контроля финансовой устойчивости банка;

• накопительный характер формирования фонда ССВ -- за счет регулярных страховых взносов банков -- участников системы, подлежащих уплате со дня внесения банка в реестр и до отзыва у него лицензии или исключения из реестра;

• ограниченный допуск банков в систему -- участниками ССВ могут быть только банки, удовлетворяющие ряд требований к учету, отчетности и экономическим нормативам Устойчивость банка рассчитывается по шести группам показателей: собственные средства, активы, доходность, ликвидность, качество управления банком, степень прозрачности структуры собственности. См. Указание ЦБ РФ от 11.06.2014 г. № 3277-У «О методиках оценки финансовой устойчивости банка в целях признания ее достаточной для участия в системе страхования вкладов» // «Вестник Банка России» от 06.08.2014 г. № 71.; исключение из ССВ проблемных банков снижает финансовые риски всей системы;

• ограниченный характер возмещения по вкладам -- ССВ гарантирует страховые выплаты только в пределах определенной суммы (в настоящее время лимит страховых выплат составляет 1400 тыс. руб.);

* высокая скорость выплат, призванная предотвратить массовое изъятие средств из банков и подрыв доверия населения к банковской системе, -- выплата возмещения вкладчику производится в течение 3 рабочих дней со дня представления в АСВ необходимых документов (заявление и паспорт), но не ранее 14 дней со дня наступления страхового случая.

Вкладчик, получивший страховое возмещение в рамках ССВ, сохраняет право требования к данному банку на сумму, равную разнице между размером требований и суммой выплаченного возмещения. Возмещение, превышающее лимит, можно получить в рамках процедуры банкротства или ликвидации банка.

Правовое регулирование банковского кредита

В экономической науке кредит определяется как движение ссудного капитала, осуществляемое на началах срочности, возвратности и платности. Ссудным капиталом является финансовый капитал, предоставляемый за плату в виде процента взаймы его собственниками. Основным источником ссудного капитала выступают сбережения домохозяйств1.

Основной формой кредита является банковский кредит -- денежные средства, предоставляемые кредитными организациями (в первую очередь -- банками) заемщикам от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности, закрепленных условиями кредитного договора. Кредитный договор вправе заключать лишь банки и иные кредитные организации, лицензированные ЦБ РФ.

За предоставление банковского кредита взимается определенная плата в виде процента, размер которой определяется сторонами кредитного договора самостоятельно с учетом спроса и предложения на рынке кредитных услуг. Денежные средства предоставляются кредитными организациями в основном под залоговое обеспечение в различных формах, хотя российским банковским законодательством предусмотрена возможность беззалогового (так называемого бланкетного) кредита, касающегося, в первую очередь, контрагентов, имеющих тесные связи с банком (проводящих свои безналичные расчеты через данную кредитную организацию). Банковский кредит обычно выдается на строго определенные цели, то есть имеет целевой характер. При решении вопроса об утверждении заемщику кредита банками оцениваются также кредитоспособность и финансовое положение заемщика.

В соответствии со ст. 24 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» для обеспечения собственной финансовой надежности кредитные организации обязаны классифицировать свои активы (составляющие кредитный портфель), формировать резервы (фонды), а также создать системы управления рисками и капиталом, внутреннего контроля, соответствующие характеру и масштабу осуществляемых операций, уровню и сочетанию принимаемых рисков, с учетом установленных ЦБ РФ требований. Нормативно-правовое регулирование порядка расчета нормативов кредитных организаций и формирования ими резервов регламентировано нормативными актами ЦБ РФ -- в первую очередь, Инструкцией ЦБ РФ от 03.12.2012 г. № 139-И (ред. от 18.12.2014 г.) «Об обязательных нормативах банков» и Положением о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери, утвержденным ЦБ РФ 20.03.2006 г. № 283-П (ред. от 30.09.2014 г.).