Несмотря на то, что один из споров, рассмотренных в МЦУИС, является одним из основополагающих споров в системе международного инвестиционного права, с принятием Закона о государственном частном партнерстве все споры, вытекающие из концессионного соглашения, подлежат рассмотрению исключительно в государственных судах или арбитражах на территории Эмирата Дубай. В связи с данной нормой, автор полагает, что подчинение концессионного соглашения в данной иностранной юрисдикции не представляется возможным.

Рассмотрев ключевые аспекты законодательства в сфере концессионных соглашениях в Российской Федерации, Англии, Уэльсе и Северной Ирландии, Французской Республики и Эмирата Дубай, автор считает возможным перейти к выводам настоящей главы.

Сравнительно-правовой анализ законодательства в сфере концессий в анализируемых юрисдикциях свидетельствует о том, что концессионные соглашения являются инструментов привлечения иностранных инвесторов в экономику принимающего государства. Как показывает анализ, в вышеуказанных юрисдикциях концессионные соглашения в основном направлены на реализацию инфраструктурных проектах: транспорт, строительство автомобильных дорог, портовой инфраструктуры и т.п. Основные модели заключения концессионных соглашений, по своей сути, являются одинаковыми во всех анализируемых юрисдикциях: концессионные соглашения подлежат заключению по результатам конкретных процедур или же на основании частной инициативы потенциального инвестора.

Несмотря на то, что иностранным инвесторам напрямую разрешено участвовать в реализации концессионных проектов в качестве стороны концессионного соглашения, только в юрисдикции Англии, Уэльса и Северной Ирландии им предоставляется возможность рассматривать споры, возникающие из концессий в международных арбитражах, что определенно является недостатком остальных анализируемых юрисдикциях, поскольку, принимая во внимание публичную суть концессионного соглашения, рассмотрение споров из концессионных соглашениях с иностранным инвесторами в судах и арбитражных учреждениях на территории принимающего государства может не дать возможности иностранному инвестору реализовать свое право на справедливое рассмотрение спора и защиты своих прав. Автор полагает, что в законодательство Российской Федерации необходимо реципировать нормы законодательства Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии о возможности иностранным концессионерам рассматривать споры, возникающие из концессий, в международных арбитражах, что, в свою очередь, повысит привлекательность российских инвестиционных проектов. В то же время, во всех анализируемых юрисдикциях, правопорядки не допускают подчинение концессионных соглашений нормам иностранного права.

Закончив рассмотрение национально-правового законодательства в сфере концессионных соглашений в анализируемых юрисдикциях и подведя выводы настоящей главы, автор полагает перейти к рассмотрению вопросов, связанных с правовым статусом иностранного инвестора в юрисдикции Российской Федерации, Англии, Уэльсе и Северной Ирландии, Французской Республики и Эмирата Дубай.



ГЛАВА 3. НАЦИОНАЛЬНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ И ПРАВОВОГО СТАТУСА ИНОСТРАННОГО ИНВЕСТОРА В АНАЛИЗИРУЕМЫХ ЮРИСДИКЦИЯХ

В силу того, что в анализируемых юрисдикциях иностранный инвестор может выступать в качестве концессионера при заключении и исполнении концессионного соглашения, интерес для настоящей работы составляет национально-правовое регулирование иностранных инвестиций и правового статуса иностранного инвестора в анализируемых юрисдикциях. Автором будут рассмотрены следующие вопросы касательно иностранных инвестиций в законодательстве анализируемых юрисдикциях:

- понятие иностранного инвестора и иностранных инвестиций; и

- права и свободы иностранных инвесторов в принимающем государстве, а также гарантии по их защите.

Подводя итог настоящей главы, автор проанализирует общее и различное в законодательстве анализируемых инвестиций по вопросам, связанным с правовым статусом иностранного инвестора.

3.1 Национально-правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации

Согласно статье 2 Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях» под иностранным инвестором понимается иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации, за исключением иностранного юридического лица, находящегося под контролем гражданина Российской Федерации и (или) российского юридического лица; иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации, за исключением иностранной организации, не являющейся юридическим лицом и находящейся под контролем гражданина Российской Федерации и (или) российского юридического лица; иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации, за исключением иностранного гражданина, имеющего также гражданство Российской Федерации; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Несмотря на то, что статья 5 Закона о Концессиях в РФ допускает заключение концессионного соглашения с иностранными лицами (инвесторами). В то же время некоторые статьи вышеуказанного закона содержат положения, ограничивающие участие иностранных инвесторов в концессиях. Например, иностранное лицо не может являться концессионером по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем. В статье 19 Закона о Концессиях в РФ закрепляены гарантии за концессионерами, в том числе и концессионерам - иностранным лицам, предоставления равных прав, предусмотренных законодательством Российской Федерации; установления правового режима деятельности, исключающего применение мер дискриминационного характера и иных мер, препятствующих концессионерам свободно распоряжаться инвестициями и полученными в результате осуществления предусмотренной концессионным соглашением деятельности продукцией и доходами. В связи с этим, за иностранными инвесторами также закрепляются гарантии прав на возмещение убытков, которые были им причинены в результате незаконных деяний органов власти; гарантии неизменения и непрекращения концессионного соглашения в случае перехода права собственности на объект концессионного соглашения другому собственнику.

Закон о Концессиях в РФ не содержит «дедушкину оговорку», однако закрепляет положение, что если в течение срока действия концессионного соглашения был принят нормативно-правовой акт, который ухудшает положение концессионера, в том числе и иностранного инвестора, таким образом, что он в значительной степени лишается того, на что вправе был рассчитывать при заключении концессионного соглашения, концедент обязан принять меры, которые обеспечат окупаемость инвестиций концессионера. Автор полагает, что в части применения «дедушкиной оговорки», гарантии от неблагоприятного изменения российского законодательства в отношении иностранных концессионеров будут действовать нормы, закрепленные в статье 9 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09 июля 1999 года № 160-ФЗ.

Так, согласно указанной выше статье, иностранному концессионеру, или же его дочернему российскому лицу, реализующему приоритетный национальный проект, либо же российскому концессионеру, в уставном капитале которого доля участия иностранного капитала превышает 25%, предоставляется освобождение от действий нормативно-правовых актов, существенно увеличивающих налоговую нагрузку иностранного концессионера, увеличивает количество бюджетных отчислений или иным образом ухудшает положение концессионера, на срок окупаемости инвестиционного проекта, но не более чем на 7 лет с даты начала финансирования такого проекта за счет средств иностранных инвестиций. Однако, на данный момент отсутствует судебная практика, которая бы подтвердила вышеуказанный тезис автора. В то же время в законодательстве Российской Федерации отсутствуют правовые барьеры, которые не позволили бы реализовать на практике данный механизм.

Современное законодательство России в сфере обеспечения прав и свобод иностранных концессионеров сохранило лучшие традиции советского законодательства в сфере концессий: концессионерам, иностранным инвесторам, предоставлен национальный режим за некоторыми изъятиями. Более того, помимо прав и гарантий, которые предоставляются только иностранным инвесторам, иностранным концессионерам гарантируются те же самые права и гарантии, что и российским концессионерам. В целом, российское законодательство создает благоприятную правовую природу для привлечения иностранного капитала в концессионные проекты. Подтверждением этому является тот факт, что оператором участка 15-58 км автомобильной дороги М-11, строительство которой было реализовано на основании концессионного соглашения, заключенного с иностранным французским инвестором, является также иностранный инвестор из Франции; строительство участков указанной выше дороги в районе Санкт-Петербурга осуществляет концессионер из Турецкой Республики.



3.2 Национально-правовое регулирование иностранных инвестиций в Соединенном Королевстве Великобритании и Северной Ирландии

В законодательстве Великобритании в принципе отсутствует закон, который регулирует порядок осуществления иностранных инвестиций на территорию Соединенного Королевства, а также закон, регулирующий правовой статус иностранных инвесторов. В целом правовая система анализируемой юрисдикции исходит из равенства правового положения между иностранным и национальным инвестором. Данное суждение означает, что иностранные инвесторы могут выступать стороной концессионных соглашений (концессионерами), при условии соблюдения регуляторных требований, например, требований о лицензировании, о получении согласий отраслевого регулятора, о соблюдение «публичного интереса»

Поскольку в правопорядке Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии отсутствует законодательство в сфере иностранных инвестиций, а по правовому статусу иностранные концессионеры приравнены к национальным, то права и гарантии, предоставляемые иностранным концессионерам (инвесторам), закреплены в следующих нормативно-правовых актах:

a. Двусторонние инвестиционные договоры, заключенные между Соединенным Королевством и государствами, резидентами которых являются иностранные концессионеры;

b. Инвестиционные договоры, заключенные между Европейским Союзом и странами не членами Европейского Союза (с третьими государствами);

c. Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 года; и Акт «О защите прав человека» 1998 года в части защиты иностранных инвесторов от дискриминации и защиты права собственности.

Исследователи в сфере законодательства Великобритании по вопросу регулирования иностранных инвестиций отмечают, что несмотря на то, что в законодательстве анализируемой иностранной юрисдикции отсутствует законное определение иностранного инвестора, под иностранным инвестором следует понимать физическое или юридическое лицо, которое не является резидентом Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии или которое инкорпорировано за пределами анализируемой юрисдикции. Под иностранными инвесторами также принято считать юридические лица, созданные в рамках анализируемой юрисдикции, но контролируемые иностранными лицами. А под иностранной инвестицией следует понимать сделку, направленную на прямое или косвенное приобретение прав участия в уставном капитале юридического лица, либо приобретение основных производственных средств предприятия, учрежденного на территории анализируемой иностранной юрисдикции. Более того, к иностранной инвестиции также относится средства капитального вложения (предоставление займа, кредита и прочие долговые инструменты), а также осуществление предпринимательской деятельности на территории Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии.

Каковы стандарты защиты иностранного инвестора на территории Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии? Как следует из вышеприведенного абзаца, в нормативно-правовой базе анализируемой иностранной юрисдикции отсутствует специальный закон, который бы регулировал вопрос, связанный с гарантиями защиты прав и свобод иностранных инвесторов. В связи с чем, в 2008 году был утвержден Модельный двусторонний инвестиционный договор, который закрепил стандарты гарантий защиты иностранных инвесторов на территории анализируемой иностранной юрисдикции:

(a) за иностранными инвесторами закреплен режим наибольшего благоприятствования и национальный режим, в соответствии с которыми иностранному инвестору предоставляется наиболее благоприятный режим, как и в стране его резидентства в отношении третьих стран, и национальный режим, соответственно;

(b) право на справедливое и равное отношение, что закрепляет гарантии иностранного инвестора на справедливое судебное разбирательство и правовую защиту законных прав и свобод иностранных инвесторов на территории принимающего государства;

(c) право на защиту собственности иностранного инвестора со стороны принимающего государства;

(d) право на выплату компенсации иностранному инвестору, определяемой по рыночной стоимости, в случае экспроприации имущества иностранного инвестора; и

(e) обязательство принимающего государства вести контроль за совершаемыми иностранным инвестором инвестициями

Как видно из вышеуказанного анализа нормативно-правовых актов в сфере иностранных инвестиций, в законодательстве Великобритании отсутствует специальный акт, который закреплял бы отдельные гарантии защиты иностранных концессионеров. При этом, иностранным концессионерам (инвесторам) предоставляются обширные гарантии защиты их прав.

3.3 Национально-правовое регулирование иностранных инвестиций во Французской Республике

В соответствии со статьями R.153-2, R.153-4 и R.153-5 Валютно-финансового кодекса Французской республики, в качестве иностранного инвестора понимаются следующие лица: физическое лицо, которое является гражданином какого-либо государства-члена Европейского союза или Европейской экономической зоны, иного чем Французская Республика; физическое лицо, французский гражданин, являющийся резидентом какого-либо из государств члена Европейского союза или Европейской экономической зоны, иного чем Французская Республика, либо третьего иностранного государства; и юридическое лицо, органы управления которого зарегистрированы на территории какого-либо государства члена Европейского союза или Европейской экономической зоны, иного чем Французская Республика, либо на территории третьего иностранного государства. Во французском законодательстве отсутствует легальное определение дефиниции иностранной инвестиции. Также законодательство Французской Республики выделяет в отдельную группу иностранных инвесторов юридические лица, зарегистрированные на территории Франции, которые контролируются вышеперечисленными иностранными инвесторами.

Таким образом, французское законодательство в части определения лица в качестве иностранного инвестора совпадает в целом с аналогичными дефинициями, которые используются в законодательстве Российской Федерации и Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии. Далее автором будет рассмотрено понятие иностранной инвестиции в анализируемой иностранной юрисдикции.

На практике иностранную инвестицию определяют через процедуру согласования осуществления инвестиции иностранным инвестором в установленных законодательством случаях. Так, под иностранной инвестицией следует понимать сделку, совершаемую иностранным инвестором, направленную на приобретение прямого или косвенного большинства права долевого участия в уставном капитале юридического лица, зарегистрированного на территории Французской Республики, и сделку, направленную на приобретение части производственных мощностей или все производственные мощности французского предприятия или приобретение не менее 33,33% голосующих прав в уставном капитале французского предприятия. В установленных случаях иностранный инвестор обязан пройти процедуру по получению разрешения на осуществление иностранно инвестиции в Министерстве экономике Французской Республики. Так, иностранные инвестиции в следующих сферах подлежат согласованию в вышеуказанном министерстве:

a. деятельность частных охранных предприятий;

b. деятельность по разработке и производству патогенных и токсических веществ;

c. деятельность по прослушиванию телефонных разговоров, перехвату данных электронной почты и сбору компьютерных данных;

d. деятельность по оказанию оценочных услуг и услуг по сертификации, связанных с безопасностью систем и продуктов информационных технологий;

e. деятельность по оказанию услуг, связанных с безопасностью информационных систем компаний государственного или частного сектора по управлению критически важной инфраструктурой;

f. деятельность в сфере технологий двойного назначения;

g. деятельность в сфере криптографии и по оказанию услуг, связанных с криптографией;

h. деятельность предприятий, имеющих значение для обеспечения безопасности Французской Республики;

i. деятельность по исследованию, разработке, производству и рекламе оружия, боеприпасов, пороха и взрывчатых веществ, используемых в войне или военных целях, или других аналогичных запрещенных материалов;

j. деятельность компаний, заключивших государственные контракты на оказание услуг или выполнение работ с Министерством обороны Французской Республики;

k. деятельность, которая имеет существенное значение для интересов Франции по вопросам национальных интересов, общественной безопасности и национальной обороны, в сфере: электроснабжения, водоснабжения, управления транспортной инфраструктуры и оказания услуг пользования транспортной инфраструктуры, использование сетей и сервисов электронной коммуникации и деятельность в сфере общественного здравоохранения;

l. деятельность в сфере космических технологиях;

m. деятельность, связанная с целостностью, безопасностью и непрерывностью работы электронных и компьютерных систем, необходимых для выполнения задач национальной полиции, национальной жандармерии, служб гражданской безопасности или безопасности таможенных органов;

n. научно-исследовательская деятельность, связанная с кибербезопасностью, искусственным интеллектом, робототехникой, аддитивным производством, полупроводниками; и

o. деятельность по размещению данных, обнаружение или раскрытие которых может нанести ущерб осуществлению перечисленных выше видов деятельности, в случае если такой вид деятельности связан с исполнением государственного контракта, заключенного с Министерством обороны Франции, или существенным для Французской Республики вопроса в сфере государственной политики, общественной безопасности и национальной безопасности.

Таким образом, в отношении иностранных инвесторов установлен ряд изъятий, в связи с чем иностранному концессионеру перед тем, как заключить и преступить к исполнению концессионного соглашения, потребуется получить необходимое разрешение со стороны Министерства экономики Франции. Какие гарантии предоставляется иностранным инвесторам в целях защиты их прав и свобод?

Согласно двусторонним соглашениям и основополагающим правовым принципам Французской Республики, иностранным инвесторам предоставляется национальный режим их правового статуса в рамках анализируемых юрисдикции. Так, за иностранными инвесторами, как и за национальными инвесторами, закреплено на конституционном уровне гарантия права частной собственности инвестора, а также право на справедливую компенсацию, в случае изъятия имущества инвестора со стороны органов государственной власти Французской Республики. Следует отметить, что в силу того, что реализация концессионного соглашения иностранным лицом или французским лицом, которая находится под контролем иностранного лица, законодательство Франции в сфере защиты прав и свобод иностранных инвесторов также будет распространяться и на концессионеров - иностранных лиц

3.4 Национально-правовое регулирование иностранных инвестиций в Эмирате Дубай

В соответствии с положениями Федерального закона № 19 О прямых иностранных инвестициях Объединенных Арабских Эмират (далее - Закон о прямых иностранных инвестициях), под иностранным инвестором понимается физическое или юридическое лицо, которое не обладает национальностью Объединенных Арабских Эмират и осуществляет инвестиции в соответствии с порядком, установленном в вышеуказанном законе. Что касается порядка совершения иностранных инвестиций, то вышеуказанный закон Объединенных Арабских Эмират выделяет только одну форму осуществления иностранных инвестиций - прямая иностранная инвестиция. Под прямой иностранной инвестицией понимается осуществление иностранным инвестором деятельности по извлечению прибыли в рамках одной из организационно-правовой формы, поименованной в Федеральном законе № 2 от 2015 года о Коммерческих компаниях, в соответствии с которой средства иностранного инвестора поступают в экономику Объединенных Арабских Эмират. Коммерческая компания, инкорпорированная в соответствии с законодательством ОАЭ, которая осуществляет прямую иностранную инвестицию является иностранной инвестиционной компанией и ее также принято относить к иностранному инвестору. Таким образом, текущее законодательство допускает осуществление иностранных инвестиций в экономику Эмирата Дубай исключительно путем инкорпорации юридического лица в форме общества с ограниченной ответственностью, частного акционерного общества и публичного акционерного общества. Тем не менее, законодательство анализируемой юрисдикции допускает осуществления иностранной инвестиции путем открытия филиала или представительства иностранного юридического лица при условии заключения агентского соглашения с компанией, инкорпорированной на территории Эмирата Дубай.

Несмотря на то, что Эмират Дубай признается одной из лучшей юрисдикции для осуществления инвестиций, законодательством Объединенных Арабских Эмират установлен ряд изъятий в отношении определенных сфер экономики, в которые допускается осуществление иностранных инвестиций с учетом установленных в Законе об иностранных инвестициях ограничениях. В целом, сферы экономики Объединенных Арабских Эмиратов можно разделить на две группы: негативный список, в котором представлены отрасли экономики, инвестиции в которые допускается осуществлять только при соблюдении установленных ограничений, и позитивный список, в котором представлены сферы экономики, в которые иностранные инвесторы могут осуществлять свои вложения без каких-либо ограничений.

Негативный список. В соответствии с законодательством Эмирата Дубай, для осуществления иностранным инвестором прямых инвестиций в предприятия, занятых в определенной сфере деятельности, требуется, чтобы доля участия граждан Объединенных Арабских Эмиратов в уставном капитале соответствующего предприятии составляла не менее 51%. В негативный список включены следующие отрасли:

a. добыча и производство углеводородного сырья;

b. деятельность в сфере оказания услуг по расследованию, безопасности, деятельность в военном секторе, производство оружия, взрывчатых веществ и военного оборудование, военных приборов и военной одежды;

c. банковская и финансовая деятельность, деятельность платежных систем и деятельность по работе с наличными денежными средствами;

d. страхование;

e. предоставление услуг по организации хаджа и умры, услуг по найму персонала и домашнего персонала;

f. деятельность по водо- и электроснабжению;

g. оказание услуг, связанных с рыболовством;

h. почтовые услуги, телекоммуникационные услуги, услуги радио и видео вещания;

i. деятельность по оказанию услуг в сфере авиа и наземных перевозок;

j. издательская деятельность;

k. оказание услуг коммерческих агентов;

l. деятельность по продаже медицинских изделий;

m. деятельность, связанная с банками крови, кровеносными венами и карантинными центрами.

Позитивный список. В соответствии с параграфом 3 статьи 7 Закона об иностранных инвестициях, к компетенции Совета Министров Объединенных Арабских Эмиратов относится утверждение Позитивного списка отраслей экономики, доля участия иностранного инвестора в уставном капитале предприятия, занятого в соответствующей отрасли, может достигать 100%. 5 июля 2019 года на основании резолюции Министерства Экономики ОАЭ Советом Министров ОАЭ был утвержден Позитивный список, который включает в себя 122 видов экономической деятельности из 13 отраслей. В частности, иностранный инвестор может осуществлять без каких-либо ограничений прямые иностранные инвестиции в деятельность компаний в сфере космических технологий, частных образовательных организаций, строительства т.п..

Таким образом, на основании вышеизложенного, иностранный концессионер будет признаваться иностранным инвестором только в том случае, если концессионное соглашение будет заключаться с и исполняться компанией, учрежденной иностранным инвестором, с учетом изъятий, установленных в Законе об иностранных инвестициях. Какие гарантии прав и свобод установлены в отношении иностранных инвесторов в анализируемой иностранной юрисдикции?

В статье 9 Закона об иностранных инвестициях закреплены гарантии прав и свобод иностранных инвесторов, которые предоставляются им в анализируемой юрисдикции на весь период осуществления иностранной инвестиции. Так, имущество иностранных инвесторов не может быть подвергнуто экспроприации за исключением экспроприации для публичных целей при условии выплаты иностранному инвестору справедливой компенсации, рассчитанной на дату экспроприации. Иностранному инвестору также предоставлены гарантии по защите его прав пользования недвижимым имуществом, связанным с осуществлением иностранной инвестиции: право пользования в отношении такого недвижимого имущества не может никаким образом быть ограничено, прекращено или запрещено, за исключением случаев, когда иностранный инвестор нарушил условия осуществления деятельности. При этом иностранному инвестору предоставляется право на обжалование соответствующего решения, вынесенного компетентным органом государственной власти анализируемой юрисдикции. Денежные средства иностранного инвестора могут быть подвергнуты выемке, заморожены, конфискованы или в отношении них может быть установлен запрет по использованию только на основании решения судебного органа Эмирата Дубая, вынесенного в соответствии с действующим законодательством

Таким образом, законодательство Эмирата Дубай в части иностранных инвестиций признает только одну форму осуществления иностранных инвестиций - прямые иностранные инвестиции, что требует от инвесторов учреждать корпоративные юридические лица для целей реализации инвестиционных проектов, в том числе по средством инструмента концессии. В целом, законодательство Эмирата Дубай отразило в себе мировые тенденции, связанные с иностранными инвестициями, и которые отражены во всех проанализированных юрисдикциях: широкое толкование иностранного инвестора и предоставление гарантий прав и свобод иностранных инвесторов. Также во всех проанализированных юрисдикциях в отношении наиболее важных для соответствующего государства сфер экономической деятельности установлены ограничения для осуществления иностранных инвестиций. Рассмотрев национально-правовое регулирование вопросы иностранных инвестиций в анализируемых юрисдикциях, автор полагает возможным перейти к подготовке выводов настоящей работы.



ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На основании проведенного в настоящей работе исследования, автор пришел к следующим выводам. Во-первых, концессионное соглашение является эффективным инструмент по привлечению иностранных инвестиций в экономику развивающихся государств и развития новых территорий уже развитого государств. Более того, несмотря на публичную суть концессионного соглашения, именно данный институт внес значительный вклад в развитие института международного инвестиционного права. Данный тезис автора основан на историческом анализе становления института концессий, применив который органам публичной власти анализируемых юрисдикциях удалось надлежащем образом привлечь средства инвесторов для целей развития территорий.

Во-вторых, концессионное соглашение является одним из видов инвестиционного соглашения, в соответствии с которым частное лицо, концессионер, должно совершить определенные действия, осуществить работы или оказать услуги публично-общественного назначения по заказу публичной стороны, концедента, а взамен концессионер получает право извлечения прибыли из объекта концессионного соглашения и / или получает платежи со стороны концедента за совершенную работу (оказанную услугу) по концессионному соглашению. Данная модель реализации концессионного соглашения, с учетом особенностей применимого национального законодательства, применяется во всех проанализированных автором юрисдикциях. Однако, во французском и английском правопорядках существенным условием реализации любой концессии является то, что все риски по нереализации концессионного проекта, лежат на концессионере и не могут входить в состав возмещений концессионеру. Данная особенность известна вышеуказанным анализируемым юрисдикциям в силу норм права Европейского союза, членом которого является Французская Республика и членом которого до недавнего времени являлось Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии. Несмотря на то, что данная особенность не отражена в законодательстве Российской Федерации, рыночная практика по реализации концессионных соглашений в данной юрисдикции свидетельствует о внесении ограничений в состав возмещений концессионера путем рецепции вышеуказанной нормы.

В-третьих, безусловно одним из критериев инвестиционной привлекательности того или иного государства является возможность иностранному инвестору выбирать приемлемый для него орган по разрешению споров. Несмотря на то, что в большинстве анализируемых юрисдикциях споры из концессионных соглашениях подлежат рассмотрению в национальных судах или в арбитражах, находящихся на территории принимающего государства, представляется, что нормы Закона о Концессионных соглашениях Англии и Уэльса и Северной Ирландии о возможности рассмотрения споров в авторитетных международных инвестиционных арбитражах позитивно образом влияет на инвестиционную привлекательность данной юрисдикции, в связи с чем представляется целесообразным рассмотреть вопрос о рецепции данной нормы в законодательство Российской Федерации.

В-четвертых, правопорядок анализируемых юрисдикциях не допускает подчинение концессионное соглашения нормам иностранного законодательства, однако допускает подчинение сопутствующей документации по проекту нормам иностранного права в случае наличия иностранного элемента. Автор полагает, что данная норма является вполне логичной в силу публичной сути концессии и цели концессионного соглашения как инструмента реализации национальных общественных целей.

В-пятых, в эпоху глобализации и сближения правовых систем, сближается и гармонизируется понятие иностранного инвестора, под которым в анализируемых юрисдикциях понимается непосредственно иностранное юридическое и / или физическое лицо, либо юридическое лицо, созданное на территории принимающего государства, которое, при этом, контролируется иностранным лицом. Также в проанализированных выше юрисдикциях термин иностранная инвестиция имеет схоже значение. Однако, как следует из настоящей работы, принанимающее государство ограничивает участие иностранного инвестора в определенных отраслях экономики, которые имеют определенное значение для такого государства. Более того в некоторых государствах, к которым, в частности, относится Объединенные Арабские Эмираты, допускают осуществление только прямых инвестиций путем инкорпорации соответствующих юридических лиц на территории принимающего государств.

Наконец, иностранные концессионеры, реализующие концессионное соглашение в анализируемой юрисдикции в порядке и на условиях, установленных в соответствующем отраслевом законе и в законе, регулирующем порядок осуществления иностранных инвестиций в экономику принимающего государства, признаются по статусу иностранным инвестором и им предоставляются соответствующие гарантии прав и свобод. Во всех анализируемых юрисдикциях иностранным инвесторам - концессинерам предоставляются схожие гарантии прав и свобод, которые суть следующие: право иностранного концессионера на справедливую компенсацию в случае экспроприации его имущества, право на защиту принимающим государством собственности иностранного концессионера и право концессионера, который обладает статусом иностранного инвестора.

Итак, резюмируя вышеизложенное, концессионное соглашение - это соглашение, заключаемое между государством в лице уполномоченного публичного лица и частным лицом. Институт концессии является эффективным инструментом по привлечению внешних инвестиций в национальную экономику. В случае если концессионером является иностранный инвестор по смыслу законодательства принимающего государства, то такому концессионеру предоставляются соответствующие гарантии прав и свобод.



БИБЛИОГРАФИЯ

А) Нормативно-правовые акты Российской Федерации.

1. Федеральный закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09 июля 1999 № 160-ФЗ;

2. Постановление Правительства Российской Федерации от 30 июля 2004 года № 397 «Об утверждении положения о Федеральном агентстве железнодорожного транспорта»;

3. Федеральный закон «О концессионных соглашениях» от 21 июля 2005 года № 115-ФЗ;

4. Федеральный закона от 29 декабря 2015 № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации»;

5. Распоряжение Правительства Российской Федерации от 8 августа 2018 года № 1663-р.

Б) Нормативно-правовые акты зарубежных юрисдикций

1. Code monйtaire et financier;

2. Dйcret du 17 mars 1791 portant suppression de tous les droits d'aides, de toutes les maоtrises et jurandes, et йtablissement de patentes;

3. Dйcret du 7 mai 2012 № 2012-691 relatif aux investissements йtrangers soumis а autorisation prйalable;

4. Directive 2014/23/EU of the European Parliament and of the Council;

5. Federal Law by Decree No. (19) of 2018 Regarding Foreign Direct Investment;

6. Law No. 22 of 2015 on Regulating Partnership between Public and Private Sectors in Dubai;

7. Federal Law No. 2 of 2015 on Commercial Companies;

8. Ordonnance n° 2016-65 du 29 janvier 2016 relative aux contrats de concession;

9. The Concession Contracts Regulations 2016;

10. United Kingdom Model Bilateral Investment Treaty.

В) Решения судебных и арбитражных органов.

1. Определение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09 декабря 2015 года по делу № А56-9227/2015;

2. Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июля 2015 года по делу N А08-6232/2014;

3. Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2016 года N 17АП-3368/2016-ГКу по делу N А50-29381/2015;

4. Решение третейского суда, образованного в соответствии с регламентом международной торговой палаты как компетентного органа в третейских разбирательствах по регламенту ЮНСИТРАЛ или в другом арбитраже ad hoc по делу ППТС № 2013-20 от 03.02.2015;

5. Compaсiб de Aguas del Aconquija S.A. and Vivendi Universal S.A. v. Argentine Republic, ICSID Case No. ARB/97/3 (formerly Compaснa de Aguas del Aconquija, S.A. and Compagnie Gйnйrale des Eaux v. Argentine Republic);

6. Hussein Nuaman Soufraki v. The United Arab Emirates, ICSID Case No. ARB/02/7;

7. Quiborax S.A., Non Metallic Minerals S.A. and Allan Fosk Kaplъn v. Plurinational State of Bolivia, ICSID Case No. ARB/06/2;

8. Salini Costruttori S.p.A. and Italstrade S.p.A. v. Kingdom of Morocco [I], ICSID Case No. ARB/00/4.

Г) Монографии, учебные пособия, научные статьи, исследования, документы ООО «Автодор-Иневст» и электронные ресурсы.

1. Азаревич Д. Прекариум по римскому праву. Ярославль, Временник Демидовского Юридического Лицея. - Ярославль, Книга 13, 1877;

2. Бычков А.И. Концессионное соглашение как смешанный договор // Имущественные отношения в РФ. 2011. № 10 (121);

3. Варнавский В.Г. Государственно-частное партнерство. - М.: ИМЭМО РАН, 2009. В 2-х томах.;

4. Ведель Ж. Административное право Франции.- М.: Прогресс, 1973;

5. Государственно-частное партнерство. Комментарии федерального закона о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации. / Под редакцией Ильясова Р.С. - М.: Гелиос АРВ, 2016;

6. Дроздов И. К. О правовой природе концессионного соглашения // Хозяйство и право. 2006. № 6;

7. Ерпылева Н.Ю. Международное частное право: учебник для вузов / Н. Ю. Ерпылева; Нац. исслед. ун-т «Высшая школа экономики». -- М. : Изд. дом Высшей школы экономики, 2015.

8. Заключение концессионного соглашения без проведения торгов. Юридическая компания P&P Unity. Ноябрь 2019 г.;

9. Зинченко С. А., Ломидзе О. Г., Галов В. В. Концессионное соглашение - правовая форма взаимодействия бизнеса и государства // Закон. 2007. № 2;

10. История государства и права зарубежных стран. Учебник для вузов. 2-е изд. / под ред. Н. А. Крашенинниковой, О. А. Жидкова. Ч. 1. М., 2001;

11. Канашевский В.А. Международное частное право: учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Международные отношения. 2016;

12. Концессионное соглашение о финансировании, строительстве и эксплуатации на платной основе автомобильной дороги «Центральная кольцевая автомобильная дорога Московской области. Пусковой комплекс (этап строительства) № 4» №К-5 от 02.06.2017 в редакции Дополнительного соглашения №24 от 12 декабря 2019 года;

13. Лисица В.Н. Международное инвестиционное право как часть международного частного права // Закон. 2008. № 11;

14. Лисица В.Н. Принципы международного инвестиционного права // Вестник НГУ. Серия: Право .2007. Том 3, выпуск 1;

15. Любименко И. И. История торговых сношений России с Англией. XVI. Вып. I. Юрьев, 1912;

16. Практика применения концессионных соглашений для развития региональной инфраструктуры в Российской Федерации / под редакцией П.Л. Селезнева М.: Центр развития государственно-частного партнерства, 2015;

17. Раднаев В.В. История правового регулирования концессионных отношений // Вестник СПбГУ. Серия 14. 2015. Выпуск 1;

18. Фурсов К.А. Британская Ост-Индийская компания: история институциональной мутации // ВТЭ №2. 2018;

19. Юмашев Ю. Н. Иностранные концессии в России и СССР (20-30-е годы) // Хозяйство и право. 1989. № 7;

20. Alex Porter. United Kingdom. The Foreign Investment Regulation Review - Edition 7;

21. Angelos Dimopoulos. EU Foreign Investment Law. Oxford, 2011;

22. Bezanзon Xavier. Une approche historique du partenariat public-privй. // Revue d'йconomie financiиre. Hors-sйrie, 1995. Partenariat public-privй et dйveloppement territorial;

23. Committee on Internal Market and Consumer Protection of the European Parliament. Session document of 1 February 2013;

24. Concession contracts--materials and resources. Practice Note. Электронный ресурс:

25. Davidson, Christopher M.. Dubai: The Vulnerability of Success. New York: Columbia University Press. 2008;

26. Francisco L. Hernбndez Gonzбlez The Evolving Concept of Works and Service Concessions in European Union Law // (2016) 25 P.P.L.R., Issue 24;

27. Guidance 2 Standardisation of PFI Contracts HM Treasury (UK). Version 4 (March 2007);

28. Handbook for the Concession Contracts Regulations 2016. Crown Commercial Service. 2016;

29. Henri Courivaud La concession de service public « а la franзaise » confrontйe au droit europйen // Revue internationale de droit йconomique 2004/4 (t. XVIII, 4). JC Pachakkil. The UAE Foreign Direct Investment (FDI) Law. 18 November 2019. Электронный ресурс

30. Jean-Yves Perrot. Gautier Chatelus Financement des infrastructures et des services collectifs (Franзais). Brochй. 2000;

31. LexisPSL Public Law in partnership with Walker Morris. Concession contracts procurement. July 29, 2016. Электронный ресурс

32. Peck, Malcom C. The United Arab Emirates: A Venture in Unity. Boulder: Westview Press, 1986.

33. R .Craven. The EU's 2014 Concessions Directive. (2014). 4. Public Procurement Law Review;

34. Set Up Onshore Company in Dubai. The Corporate group. 28 February 2020.

35. Stephen J. Ramos The Blueprint: A History of Dubai's Spatial Development Through Oil Discovery. The Dubai Initiative Belfer Center for Science and International Affairs John F. Kennedy School of Government. Harvard University. 2009;

36. The Foreign Investments Regulation Review. Editor Calvin S Goldman QC. Seventh Edition. 2019;

37. The Projects and Construction Review. Editor Jъlio Cйsar Bueno. Seventh Edition. 2016;

38. Trevor Butcher. Infrastructure Update - Dubai's new PPP Law. DLA Piper. 2015;

39. Will Seivewright. Philippe Habib. Liju Mathew. UAE Cabinet approves the positive list of sectors under the Foreign Direct Investment Law. DLA Pipers.10 July 2019. Zehra Manni. PPP's in Dubai: A Chance to Innovate! Электронный ресурс.

Размещено на Allbest.ru

...