Правовое регулирование деятельности негосударственных пенсионных фондов

Не менее значимым подзаконным актом можно назвать все еще действующий Приказ упраздненной Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР) от 18.03.2008 №08-11/пз-н, определяющий источники, за счет которых формируется страховой резерв НПФ, предназначенный для того, чтобы обеспечить исполнение обязательств перед гражданами в рамках негосударственного пенсионного обеспечения. Кроме того, Положение устанавливает порядок формирования резерва, его размер и использование См.: Приказ ФСФР РФ от 18.03.2008 №08-11/пз-н «Об утверждении Положения о страховом резерве негосударственного пенсионного фонда» // Российская газета. 16.04.2008. №82. .

Среди источников правового регулирования деятельности НПФ подзаконного характера особое место занимают указания Банка России. В основном такие акты раскрывают порядок осуществления определенной деятельности НПФ. Так, весьма значимым является Указание ЦБ РФ от 30.05.2016 №4028-У, устанавливающее правила расчетов собственных средств НПФ - их величина исчисляется в виде разницы между стоимостью активов НПФ и общим размером обязательств фонда. При этом к активам не относятся средства, относящиеся к пенсионным накоплениям либо пенсионным резервам, а в состав обязательств НПФ входят все обязательства фонда за исключением тех, исполнение по которым происходит за счет пенсионных накоплений и пенсионных резервов См.: Указание Банка России от 30.05.2016 №4028-У «О порядке расчета собственных средств негосударственных пенсионных фондов» // Вестник Банка России. 01.07.2016. №63..

Другим не менее важным актом мегарегулятора финансового рынка можно признать Указание Банка России от 18.06.2019 №5175-У, которое определяет, какая информация подлежит раскрытию фондами. Так, помимо общей информации, которая касается устава НПФ и органов его управления, фонды обязаны раскрывать результаты вложения пенсионных накоплений (основанные на сведениях о доходности этих средств), результаты размещения пенсионных резервов (основанные на сведениях о расчетной ставке доходности от вложения таких средств), состав инвестиционного портфеля. Кроме того, согласно Указанию, данная информация должна быть размещена на официальном сайте НПФ в сети «Интернет» в различные сроки, например, информация о результатах вложения пенсионных резервов и пенсионных накоплений публикуется по состоянию на последний день отчетного года вместе с направлением годового отчета деятельности НПФ в ЦБ РФ; сведения о составе инвестиционного портфеля публикуются на последний день каждого месяца календарного года См.: Указание Банка России от 18.06.2019 №5175-У «Об информации, подлежащей раскрытию негосударственным пенсионным фондом, а также о порядке и сроках ее раскрытия» // Вестник Банка России. 25.09.2019. №62..

В числе прочих актов Банка России можно назвать Указания, определяющие порядок выплаты выкупной суммы либо ее передачи в НПФ См.: Указание Банка России от 30.11.2015 №3862-У «О порядке осуществления выплаты выкупной суммы или ее передачи в соответствующий негосударственный пенсионный фонд» // Вестник Банка России. 12.02.2016. №13., устанавливающие порядок и состав информации, которые раскрывают участники рынка ценных бумаг См.: Указание Банка России от 28.12.2015 №3921-У «О составе, объеме, порядке и сроках раскрытия информации профессиональными участниками рынка ценных бумаг» // Вестник Банка России. 12.02.2016. №13., содержащие порядок расчета пенсионных накоплений фондом См.: Указание Банка России от 12.02.2016 №3959-У «О порядке расчета размера средств пенсионных накоплений негосударственным пенсионным фондом» // Вестник Банка России. 30.03.2016. №33..

Стоит отметить, что в сфере правового регулирования деятельности НПФ имеет место проблемный аспект в виде коллизии норм и противоречия правовой формы фонда его деятельности. Коллизия проявляется при соотношении основного источника деятельности НПФ - Федерального закона №75-ФЗ - и положений ГК РФ: согласно Закону, все НПФ создаются в форме акционерных обществ, в то время как на основании ГК РФ фонд является некоммерческим юридическим лицом. При этом в фирменном наименовании должно быть словосочетание «негосударственный пенсионный фонд». Разрешая такую коллизию, следует отметить, что в данном случае термин «фонд» не несет смысловой нагрузки, и используется в качестве наследия прошлой правовой формы См.: Покачалова А. С. Конкуренция правовых норм и юридические коллизии в сфере осуществления негосударственными пенсионными фондами обязательного пенсионного страхования // Актуальные проблемы российского права. 2015. №5 (54). С. 49..

Одновременно с этим может появиться вопрос о несоответствии между формой НПФ и их деятельностью. Так, форма акционерного общества предполагает в качестве основной цели деятельности извлечение прибыли. При этом фонды осуществляют негосударственное пенсионное обеспечение и обязательное пенсионное страхование. И если первая деятельность не противоречит цели коммерческой организации, то обязательное пенсионное страхование связано с социально значимой целью в виде компенсации заработка гражданам. Ввиду этого авторами отмечается, что сущностная цель страхования не соотносится с получением фондом, осуществляющим такую социально-направленную деятельность, прибыли, который осуществляет обязательное пенсионное страхование, по сути, противоречит сущности такой деятельности. Однако стоит отметить, что основным страховщиком является ПФР, а НПФ лишь наделены функциями по приумножению средств. В свою очередь, осуществить на финансовом рынке такие функции возможно только выступая в качестве коммерческой организации.

Таким образом, основой правового регулирования деятельности НПФ является одноименный Федеральный закон №75-ФЗ, охватывающий их правовой статус и сферы функционирования. Он является специальным актом, положениями которого необходимо руководствоваться при коллизии его норм и требований других законов. Помимо этого, существует множество актов подзаконного характера (в частности, постановлений Правительства РФ), а также акты ЦБ РФ, являющегося контролирующим органом для НПФ.

Глава 2. Инвестиционная деятельность НПФ: проблемы правового регулирования

2.1 Особенности деятельности НПФ по инвестированию пенсионных накоплений и размещению пенсионных резервов

НПФ как один из неотъемлемых участников современной пенсионной системы РФ осуществляет инвестиционную деятельность в сферах негосударственного пенсионного обеспечения и обязательного пенсионного страхования. Очевидно, для того, чтобы быть субъектом такой деятельности, фонд должен иметь определенное имущество. В соответствии со статьей 16 Федерального закона №75-ФЗ, имущество НПФ состоит из собственных средств фонда, пенсионных резервов и пенсионных накоплений.

Осуществление размещения имущественного состава НПФ базируется на нескольких принципах, которые находят свое отражение в Федеральном законе №75-ФЗ. Так, проанализировав положения закона, основным базовым началом инвестирования пенсионных активов фонда можно назвать сохранность вложений, означающее поддержание их размера и запрет на отчуждение средств при отсутствии законодательных предписаний, и обеспечение доходности вложений - необходимо размещать их в такие финансовые инструменты, которые повлекут приращение доходов от инвестирования. Остальными принципами являются надежность активов, в которые размещаются средства НПФ, доступность и прозрачность информации о вложении средств фонда для его участников, застрахованных лиц, а также контролирующих органов. Кроме законодательно закрепленных принципов размещения средств НПФ авторами выделяются функции системы размещения имущества фонда. К ним относятся планирование размещения средств НПФ, прогноз доходности вложений, организация процесса размещения и анализ результатов такого процесса См.: Юрьева И. А. Совершенствование системы управления размещением собственных средств негосударственных пенсионных фондов // Азимут научных исследований: экономика и управление. 2015. №3 (12). С. 98..

Теперь стоит остановиться на отдельном виде имущества НПФ - пенсионных накоплениях, которые служат активами в рамках обязательного пенсионного страхования. Необходимо отметить, что сам термин «пенсионные накопления» встречается не в одном, а сразу в нескольких нормативно-правовых актах, соответственно, он не имеет единообразного понимания. Итак, согласно тому же Федеральному закону №75-ФЗ, пенсионные накопления следует понимать как совокупность находящихся в собственности НПФ средств, необходимых для исполнения обязанностей фонда перед застрахованными лицами в рамках договоров обязательного пенсионного страхования. Второй акт - Закон «О порядке финансирования выплат за счет средств пенсионных накоплений» раскрывает данные пенсионные активы через призму тех средств, которые могут быть включены в состав пенсионных накоплений. Другие законы используют термин «средства пенсионных накоплений», что представляется более конкретизированным, чем понятие «пенсионные накопления», однако по смысловому значению данные термины абсолютно идентичны. Так, например, Федеральный закон №424-ФЗ от 28.12.2001 «О накопительной пенсии» рассматривает средства пенсионных накоплений как совокупность определенных сумм, отраженных на индивидуальном счете, который имеет каждое застрахованное лицо; эти суммы по большей части представлены различными взносами, формирующими пенсионные накопления. Похожим образом дефиницию средств пенсионных накоплений раскрывает Федеральный закон №111-ФЗ, регламентирующий процедуру инвестирования средств в целях финансирования накопительной пенсии.

Таким образом, законодательство не дает единого и исчерпанного ответа на вопрос, что же такое пенсионные накопления, всего лишь связывая понятия с формированием накопительной пенсии. По данному вопросу авторами правильно отмечается, что такой неустойчивый терминологический аппарат приводит к проблемам правоприменения См.: Горловская И. Г. Система рынка пенсионных накоплений в Российской Федерации // Вестник Омского университета. 2019. №2 (17). С. 18.. Представляется, что использовать необходимо то понятие, которое распространяется на регулируемые правоотношения. Если же рассматривать деятельность НПФ, то следует руководствоваться специальной дефиницией Федерального закона №75-ФЗ.

Итак, стоит изучить саму суть вложения пенсионных накоплений в России. Для начала нужно рассмотреть вопрос относительно формирования накоплений как первоначальной стадии процесса инвестирования. Согласно пункту 4 статьи 18 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах» №75-ФЗ, выделяется целый блок средств, с помощью которых и образуются пенсионные накопления. Первый блок занимают средства, которые поступили из ПФР в НПФ на основании заявления застрахованного лица, учтенные на индивидуальном лицевом счете в специальной его части. Сюда входят страховые взносы для формирования накопительной пенсии, дополнительные взносы, уплачиваемые работодателем в пользу работника взносы, средства материнского капитала. Туда же можно отнести активы, которые передаются в НПФ от других страховщиков по договорам обязательного пенсионного страхования. В этом списке примечательными являются дополнительные страховые взносы, имеющие специфическое правовое регулирование. В соответствии с ним, застрахованное лицо самостоятельно определяет размер таких дополнительных взносов, и может производить их уплату либо самостоятельно, либо через работодателя путем подачи ему заявления о желании выплачивать дополнительные страховые взносы См.: Федеральный закон от 30.04.2008 №56-ФЗ (ред. от 01.10.2019) «О дополнительных страховых взносах на накопительную пенсию и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений» // Собрание законодательства РФ. 05.05.2008. №18. ст. 1943.. Вторым блоком активов, формирующих пенсионные накопления, служат средства, переданные управляющим компаниям в доверительное управление. В третий блок можно объединить средства, поступающие из управляющих компаний, во-первых, для выплаты НПФ накопительной пенсии застрахованным лицам, во-вторых, для передачи данных средств в ПФР или другой фонд. Наконец, четвертый блок характеризуется средствами гарантийного возмещения, то есть суммой, которая подлежит выплате застрахованному лицу из фонда гарантирования пенсионных накоплений, формированием которого (за счет гарантийных взносов) занимается Агентство по страхованию вкладов См.: Федеральный закон от 28.12.2013 №422-ФЗ (ред. от 16.10.2019) «О гарантировании прав застрахованных лиц в системе обязательного пенсионного страхования Российской Федерации при формировании и инвестировании средств пенсионных накоплений, установлении и осуществлении выплат за счет средств пенсионных накоплений» // Собрание законодательства РФ. 30.12.2013. №52 (часть I). ст. 6987..

Поняв, что входит в состав пенсионных накоплений, надлежит исследовать особенности их вложения. Упоминание управляющей компании в рамках деятельности НПФ по инвестированию пенсионных накоплений не является случайным - согласно пункту 10 статьи 25 Федерального закона №75-ФЗ, НПФ не имеют права самостоятельно инвестировать данные средства. Для этого в процесс размещения привлекаются такие участники, как управляющие компании, о взаимодействии фондов с которыми будет посвящен следующий параграф. Итак, объектами вложения пенсионных накоплений являются ценные бумаги и другие активы. К ценным бумагам, в которые можно размещать накопления относятся: государственные ценные бумаги РФ и субъектов РФ; облигации российских эмитентов; акции российских открытых акционерных обществ; паи паевых инвестиционных фондов (ПИФ); паи индексных инвестиционных фондов; ипотечные ценные бумаги. Помимо этого, не запрещается инвестировать накопления в ценные бумаги, выпускаемые иностранными лицами, в том числе международными финансовыми организациями. Разрешенными активами также служат денежные средства на счетах в отечественной и иностранной валюте, депозиты в российской и иностранной валюте.

Необходимо заметить, что принципы сохранности и доходности средств реализуются посредством ряда ограничений к процессу вложения пенсионных накоплений. К примеру, они не могут составлять ценные бумаги управляющих компаний и специализированных депозитариев, то есть лиц, состоящих с НПФ в определенных правоотношениях. Кроме того, нельзя вкладывать средства в активы эмитентов, по отношению к которым введены процедуры банкротства или установлены меры досудебной санации, а также, если имело место применение указанных процедур в течение двух лет, предшествующих моменту вложения пенсионных накоплений.

Помимо лимитирующего фактора к объектам инвестирования пенсионных накоплений, существуют также ограничения к пропорциям вложений в те или иные активы. Так, на основании статьи 36.15 Федерального закона №75-ФЗ, в инвестиционном портфеле НПФ максимальный уровень акций одного лица равен 10%, облигаций одного лица - 40%, финансовых инструментов группы связанных эмитентов - 10%, банковских депозитов и выпущенных банком ценных бумаг - 25%.

Рассмотрев процесс инвестирования пенсионных накоплений, стоит перейти к другому не менее важному имуществу НПФ - пенсионным резервам, которые являются ключевыми средствами фонда в сфере осуществления негосударственного пенсионного обеспечения. В отличие от понятия пенсионных накоплений, дефиниция пенсионных резервов является однозначной: согласно статье 3 Закона №75-ФЗ, под пенсионными резервами необходимо понимать совокупность собственных средств НПФ, с помощью которых он выполняет обязательства перед участниками исходя из пенсионных договоров.

Процесс образования пенсионных резервов является более упрощенным по сравнению с пенсионными накоплениями из-за меньшего количества источников формирования. Согласно пункту 2 статьи 18 Закона, источниками формирования пенсионных резервов могут являться пенсионные взносы, целевые поступления, доход от вложения пенсионных резервов, а также иные активы. При этом они включают в себя также страховой резерв фонда и резервы покрытия пенсионных обязательств.

Что касается объектов размещения пенсионных резервов, то Постановлением Правительства РФ от 01.02.2007 №63, регламентирующим порядок размещения пенсионных резервов, устанавливаются активы, которые могут входить в пенсионные резервы. К таким активам относятся не только уже упомянутые в контексте вложения пенсионных накоплений финансовые инструменты (государственные ценные бумаги РФ, акции и облигации отечественных эмитентов, ипотечные ценные бумаги, банковские депозиты, деньги на счетах в банках), но и муниципальные облигации, облигации иностранных коммерческих юридических лиц и акции иностранных акционерных обществ. Кроме того, средства пенсионных резервов могут образовывать депозитные сертификаты, ценные бумаги правительств иностранных государств, инвестиционные паи закрытых, интервальных и открытых паевых инвестиционных фондов (ПИФ), а также нежилые объекты собственности (здания, сооружения, помещения). Таким образом, спектр разрешенных активов размещения пенсионных резервов является более широким по сравнению с объектами инвестирования пенсионных накоплений, так как в системе негосударственного пенсионного обеспечения пенсионные резервы формируются в основном за счет добровольных взносов граждан либо их работодателей См.: Ногин Ю. Б. Анализ эффективности управления средствами пенсионных накоплений и пенсионных резервов российскими негосударственными пенсионными фондами // Корпоративные финансы. 2017. №1 (11). С. 107..

Очевидно, ввиду наличия такого множества финансовых инструментов, которые могут являться объектами вложения пенсионных резервов, к ним предъявляются соответствующие требования по их размеру. Так, предельная доля государственных ценных бумаг, облигаций российских организаций не должна превышать 80% пенсионных резервов, акций отечественных акционерных обществ, инвестиционных паев ПИФ - 70%, суммарная доля депозитных сертификатов и банковских депозитов - 80%, ценных бумаг одного эмитента - 15%, доля объектов недвижимого имущества - 10%. По сравнению с пенсионными накоплениями, портфельные ограничения размещения пенсионных резервов являются менее строгими, они предоставляют возможность вкладывать пенсионные резервы в более высокодоходные, но в то же время в более рисковые финансовые инструменты, что объясняется специфичной чертой негосударственного пенсионного обеспечения, где, в отличие от обязательного пенсионного страхования, средства фонда не застрахованы См.: Есаулкова Т. С. Управление пенсионными активами в системе негосударственного пенсионного обеспечения // Вестник Московского государственного областного университета. Серия: Экономика. 2019. №3. С. 63..

Что же касается особенностей размещения пенсионных резервов, то данный процесс (в отличие от инвестирования пенсионных накоплений) может осуществляться не только управляющей компанией, но и самим НПФ. Это породило двойственность субъектов вложения средств и различия в их деятельности, в соответствии с чем, законодательством предусмотрен исчерпывающий список активов, в которые фонд может самостоятельно размещать пенсионные резервы. К ним относятся находящиеся на счетах денежные средства и банковские депозиты в любой валюте, депозитные сертификаты отечественных банков, государственные ценные бумаги РФ, инвестиционные паи всех типов ПИФ и недвижимость. Вложение резервов в остальные объекты дозволено только через управляющую компанию.

Если рассмотреть некоторые виды активов, то государственные ценные бумаги отличаются от других объектов инвестирования пенсионных средств свойством безрисковости, так как вероятность неисполнения обязательств по данным финансовым инструментам ничтожна. Однако такая черта государственных ценных бумаг означает также, что доход по ним не является высоким. Кроме того, данный вид активов отличается своей ликвидностью: ежедневный объем проводимых с ними операций занимает долю в 15% от общей биржевой совокупности торгов ценными бумагами. Таким образом, государственные ценные бумаги обладают оптимальным соотношением риска к доходности См.: Федорова Е. А. Управление пенсионными накоплениями негосударственными пенсионными фондами // Финансы и кредит. 2015. №26. С. 4.. Если вести речь об акциях, то они, напротив, отличаются повышенной доходностью, но при этом и высокой волатильностью, в связи с чем имеются такие ограничения (в рамках вложения пенсионных накоплений) по ним. Наиболее же соответствующими принципам сохранности и доходности финансовыми инструментами признаются депозиты, инвестиционные паи ПИФ и корпоративные облигации, так как вложение в них позволяет избегать рисков, обеспечивая при этом определенную доходность. Исходя из этого, данные активы преобладают в инвестиционных портфелях пенсионных накоплений и пенсионных резервов НПФ См.: Горовец Н. А. Тенденции развития негосударственных пенсионных фондов в России // Научный вестник: финансы, банки, инвестиции. 2018. №1 (42). С. 53..

Таким образом, и размещение пенсионных резервов, и инвестирование пенсионных накоплений имеют свои особенности. Первый процесс может осуществляться как самостоятельно фондом, так через управляющую компанию, второй же процесс - только через управляющую компанию. Если же проводить сравнение между двумя аспектами деятельности НПФ, то пенсионные резервы могут размещаться в больший круг активов, нежели пенсионные накопления. В то же время, к вложению пенсионных накоплений предъявляются более жесткие требования по пропорциям объектов инвестирования, а также данные средства фондов более защищены ввиду наличия системы гарантирования интересов застрахованных лиц.

2.2 Проблемы взаимодействия НПФ с управляющими компаниями в сфере инвестирования пенсионных накоплений

В процессе своей деятельности НПФ взаимодействуют с такими участниками пенсионной системы, как управляющие компании. И если при осуществлении вложения пенсионных активов в сфере негосударственного пенсионного обеспечения фонд может обходиться без управляющей компании, то в области обязательного пенсионного страхования участие данного субъекта является неукоснительным. В данном контексте можно вести речь о том, что управляющая компания выступает в роли организатора инвестирования во взаимоотношениях с фондом, и характеризуется как институциональный инвестор См.: Коньков К. А. Правовое регулирование деятельности НПФ и управляющих компаний по инвестированию средств пенсионных резервов и накоплений // Бизнес, менеджмент и право. 2017. №1-2 (37-38). С. 47..

Перед тем, как непосредственно перейти к проблемам, возникающим при деятельности управляющих компаний в рамках инвестирования и управления пенсионными накоплениями, необходимо понять, на основании чего возникают права и обязанности у этого участника пенсионной системы. Итак, данным правовым основанием выступает договор доверительного управления пенсионными накоплениями. Необходимо заметить, что к данному договору, на основании пункта 1 статьи Федерального закона №75-ФЗ, помимо положений указанного закона применяются также правила Главы 53 ГК РФ, раскрывающей сущность доверительного управления; при этом Кодекс отмечает, что лишь в некоторых случаях денежные средства могут переходить в доверительное управление - пенсионные накопления как раз и являются таким исключительным объектом договора доверительного управления. Федеральным законом №75-ФЗ предусмотрено, что вопросы заключения, изменения и прекращения договора доверительного управления пенсионными накоплениями должны быть прописаны в страховых правилах НПФ. Целью же такого договора является увеличение стоимости инвестиционного портфеля (совокупности финансовых инструментов, являющихся объектами инвестирования накоплений) и обеспечение осуществления выплат застрахованным лицам по договорам обязательного пенсионного страхования См.: Лавренова Е. С. Эффективность управления пенсионными накоплениями в негосударственных пенсионных фондах // Финансовый журнал. 2016. №3. С. 121..

Стоит отметить, что обязательное наличие управляющих компаний при вложении пенсионных накоплений вызвало необходимость нормативного урегулирования формы и условий договора доверительного управления. Так, пункт 10 статьи 36.13 Федерального закона №75-ФЗ устанавливает требование к форме данного договора - она должна быть письменной, ее несоблюдение влечет такое последствие, как недействительность договора. Что же касается конкретных условий договора доверительного управления, то они определяются Банком России. Помимо общих условий (о наименовании, сроке, порядке передачи и возврата имущества НПФ, предоставлении фонду информации и прекращении договора) договор должен содержать цель инвестирования пенсионных средств, инвестиционную политику доверительного управляющего, ликвидность инвестиционного портфеля и ограничения рисков относительно данного портфеля. Также может быть предусмотрено, что сделки с имуществом совершаются только через брокера - в таком случае управляющей компании запрещается передавать брокеру право пользования пенсионными средствами. Наконец, права по договору не могут быть переданы от одной управляющей компании другой См.: Указание Банка России от 23.03.2017 №4332-У «Об обязательных условиях договора доверительного управления средствами пенсионных резервов и (или) средствами пенсионных накоплений, заключаемого негосударственным пенсионным фондом с управляющей компанией» // Вестник Банка России. 14.09.2017. №80..

Поскольку инвестирование пенсионных накоплений является социально важным процессом ввиду его направленности на преумножение средств и обеспечение выплат застрахованным лицам, законодательством вводятся ограничения для управляющих компаний по вложению данных средств. В частности, статья 25.1 Федерального закона №75-ФЗ регламентирует, что управляющие компании не имеют права совершать целый круг сделок. К ним относятся сделки по приобретению таких активов, которые не могут быть объектами инвестирования на основании актов законодательства либо договора доверительного управления; сделки, направленные на приобретение имущества той же компанией по другим договорам, а также на отчуждение имущества в состав имущества, являющегося предметом других договоров доверительного управления. Другим ограничением является недопущение безвозмездного отчуждения активов, составляющих накопления, так как данное действие напрямую противоречит сущности их вложения. Относительно ценных бумаг также имеются ограничения, в частности, запрещаются сделки их приобретению, где эмитентами выступают сами управляющие компании либо их участники, зависимые и дочерние общества. Также управляющим компаниям запрещено заключать договоры займа, кредитные договоры, договоры репо.

В сфере взаимодействия НПФ и управляющих компаний имеют место некоторые проблемы различного вида. Одной из таких проблем является расплывчатость формулировки «проявление должной заботливости», находящей свое закрепление в статье 1022 ГК РФ. Данная формулировка предусмотрена в контексте одной из обязанностей доверительного управляющего и наступлении его ответственности при несоблюдении такой должной заботливости. Это создает сложности с доказыванием того, что действия управляющей компании носили неосмотрительный характер, соответственно, НПФ будет претерпевать повышенные риски и негативные последствия от изменения конъюнктуры рынка См.: Ярославцева А. Е. Некоторые проблемы правового регулирования деятельности негосударственных пенсионных фондов в России // Вестник образовательного консорциума Среднерусский университет. Серия: Экономика и управление. 2018. №12. С. 35..

Отсюда вытекает другой проблемный аспект - несовершенство юридической техники в виде положения, предусмотренного пунктом 3 статьи 36.13 Федерального закона №75-ФЗ. В соответствии с данной нормой, управляющая компания, выступая в качестве доверительного управляющего, должна соответствовать установленным ЦБ РФ требованиям, однако сами требования отсутствуют. При этом на основании предыдущей редакции пункта 3 статьи 36.13 Федерального закона №75-ФЗ (утратившей силу в 2014 году) управляющие компании были обязаны соответствовать требованиям, закрепленным в Федеральном законе №111-ФЗ. Так, согласно статье 22 данного закона, управляющая компания должна иметь лицензию, позволяющую вести деятельности по управлению фондами. Кроме того, управляющая компания отвечает требованиям, если в пределах последних двух лет у нее не была аннулирована лицензия по управлению НПФ и не вводились меры по банкротству. Наконец, данный участник российской пенсионной системы должен раскрывать соответствующую информацию перед ЦБ РФ, соблюдать кодекс профессиональной этики, поддерживать и контролировать достаточность собственных средств, страховать риск собственной ответственности, не выступать в качестве аффилированного лица для специального депозитария. Таким образом, на данные положения статьи 22 Федерального закона №111-ФЗ стоит привести отсылочную норму в пункте 3 статьи 36.13 Федерального закона №75-ФЗ в целях устранения имеющегося в последнем пробела законодательной техники.

При этом если сопоставлять предъявляемые законодательством связанные с лицензией требования к управляющей компании и НПФ, то вырисовывается вывод об их идентичности. Для наглядности стоит рассмотреть конкретные положения, закрепленные в различных нормативных актах. Во-первых, и к НПФ, и к управляющим компаниям вводятся положения об организационной форме: первые могут создаваться только в форме акционерных обществ, вторые - в форме акционерных обществ либо обществ с ограниченной ответственностью См.: Федеральный закон от 29.11.2001 №156-ФЗ (ред. от 02.12.2019) «Об инвестиционных фондах» // Собрание законодательства РФ. 03.12.2001. №49. ст. 4562.. Во-вторых, к обоим участникам пенсионной системы предъявляются требования к их органам управления - членам совета директоров, единоличному исполнительному органу, членам коллегиального исполнительного органа, контролеру (требования к деловой репутации, образованию, отсутствию судимости, привлечения к административной ответственности). В-третьих, для НПФ и управляющих компаний устанавливаются правила касательно организации внутреннего контроля: в фондах и компаниях действуют контролер либо служба внутреннего контроля, анализирующие действия организаций на их соответствие нормативно-правовым актам. Наконец, и в отношении управляющих компаний, и в отношении НПФ предъявляются требования к минимальному размеру их собственных средств: для фонда такой размер составляет не менее 200 миллионов рублей (дополнительно имеет место требование к уставному капиталу - минимум 150 миллионов рублей) для управляющей компании - не меньше 20 миллионов рублей См.: Указание Банка России от 19.07.2016 №4075-У «О требованиях к собственным средствам управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов и соискателей лицензии управляющей компании» // Вестник Банка России. 01.09.2016. №78..

Таким образом, к НПФ и управляющим компаниям устанавливаются похожие лицензионные требования. Отсюда вытекает следующий вопрос, имеющий в себе проблему правового характера: почему НПФ обязан заключать с управляющей компанией договор доверительного управления пенсионными средствами, если предъявляемые законодательством требования к структуре НПФ ничуть не мягче, а, наоборот, несколько строже (например, в части минимальной суммы уставного капитала)? Имеющая место ситуация, когда НПФ, который является квалифицированным и профессиональным инвестором, должен в обязательном порядке заключать договор с другим менее финансово-обеспеченным участником, является несколько парадоксальной. К тому же, в рамках инвестирования пенсионных накоплений действует система, при которой средства являются застрахованными, и при любых факторах номинальный размер страховых взносов выплачивается на накопительную пенсию граждан См.: Тимофеева А. А. Совершенствование процесса доверительного управления пенсионными накоплениями // Baikal Research Journal. 2016. Т. 7. №2. С. 5.. При этом стоит напомнить, что фонды не могут самостоятельно осуществлять вложение пенсионных накоплений. Помимо этого, НПФ существенно ограничены при размещении пенсионных резервов (разрешается вкладывать в низкодоходные финансовые инструменты). Решением этой проблемы станет внесение кардинальных изменений в пенсионное законодательство, а именно в Федеральный закон №75-ФЗ, посредством которых у НПФ будет возможность самостоятельно размещать пенсионные резервы без каких-либо ограничений во все предусмотренные активы. Что касается пенсионных накоплений, то здесь существенность изменений будет состоять в появлении права инвестировать данные средства в ограниченный круг финансовых инструментов - государственные ценные бумаги, средства на счетах в отечественной и иностранной валюте, банковские депозиты в отечественной и иностранной валюте. Представляется, что снятие таких ограничений с НПФ повлечет увеличение доходности фондов.

Проблемным аспектом является также ответственность управляющих компаний перед фондами в рамках управления пенсионными накоплениями. Исходя из пункта 4 статьи 25 Федерального закона №75-ФЗ, управляющие компании должны нести ответственность перед НПФ за нарушение возложенных на них обязанностей. Здесь существует несколько разновидностей нарушений договора доверительного управления в части неисполнения той или иной обязанности компанией. Наглядным примером этого служит судебная практика. Так, в одном из дел управляющая компания возвратила фонду пенсионные накопления в меньшем размере, чем ей было передано в доверительное управление - на основании этого суд сделал вывод, что она должна нести ответственность за последствия, которые имели место в связи с уменьшением стоимости ценных бумаг, куда были вложены пенсионные накопления; при этом суд отменил акты судов нижестоящих инстанций, заявивших об отсутствии противоречия действий управляющей компании положениям закона и договора доверительного управления См.: Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 21.01.2020 №Ф10-5641/2019 по делу №А68-12663/2018. [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс».. Кроме того, факт возврата управляющей компанией денежных средств не в полном объеме означает ненадлежащее исполнение ее обязательств и влечет ответственность, поскольку надлежащим может являться только такое исполнение обязательств, которое корреспондирует принципам обеспечения сохранности и доходности пенсионных накоплений См.: Определение Конституционного Суда РФ от 26.05.2016 №1020-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы акционерного общества «Управляющая компания ТРИНФИКО» на нарушение конституционных прав и свобод положениями пункта 3 статьи 1024 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также пункта 1 статьи 24, пунктов 2, 3 и 4 статьи 25 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах». [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс».. В другой ситуации неисполнение управляющей компанией своих обязанностей заключалось в невыполнении требований НПФ по взыскании задолженности, возникшей в результате непредставления ответа на претензию фонда о погашении задолженности согласно договору доверительного управления См.: Постановление Арбитражного суда Московского округа от 16.08.2018 №Ф05-12900/2018 по делу №А40-200663/2017. [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс».. В третьем случае управляющая компания оспаривала привлечение ее к ответственности судом первой инстанции, аргументируя это тем, что она исполнила обязанность по возврату ценных бумаг, и изменение их стоимости не должно считаться неисполнением ее обязанностей - судом был сделан вывод не только о том, что управляющая компания, вложив пенсионные накопления в инструменты с отсутствием гарантированной доходности, не обеспечила сохранность и прирост средств, но и о том, что злоупотребление управляющей компании связано с невыполнением правомерного (на основании договора доверительного управления) требования НПФ о возврате переданного имущества только в виде денежных средств См.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2018 №09АП-20746/2018 по делу №А40-200663/2017. [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс».. И, напротив, если управляющая компания докажет соответствие доверительного управления принципам инвестирования средств, то нарушение отсутствует См.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2020 №09АП-63836/2019 по делу №А40-248252/2018. [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс»..

Рассмотренные ситуации, имеющие место в судебной практике, демонстрируют различные виды таких нарушений со стороны управляющих компаний. В большинстве случаев компании возвращают пенсионные накопления в меньшем размере, нежели им было передано в доверительное управление. При этом отвечать за неисполнение обязательств перед застрахованными лицами будут НПФ, а не управляющие компании, поскольку последние - лишь посредники, промежуточное звено между получателями выплат и фондами. Распространенность таких нарушений является еще одним аргументом за принятие изменений, ограничивающих деятельность управляющих компаний в сфере вложения как пенсионных накоплений, так и пенсионных резервов.

Другой точкой соприкосновения фондов с управляющими компаниями является выплата вознаграждения за доверительное управление. На основании статьи 36.23 Федерального закона №75-ФЗ, вознаграждение, причитающееся управляющей компании, состоит из постоянной и переменной частей, размер которых определяется договором доверительного управления, а само вознаграждение выплачивается из собственных средств НПФ. Одновременно с этим, исходя из статьи 16 Федерального закона №111-ФЗ, размер такого вознаграждения управляющей компании не может превышать 10% дохода от вложения пенсионных накоплений. При этом положениями Закона предусмотрено вознаграждение для самого фонда, которое также включает в себя постоянную и переменную часть: первая оплачивается за счет пенсионных накоплений, вторая - за счет дохода от их инвестирования. Общая же величина дохода, который направляется на пополнение пенсионных резервов и накоплений, не должна быть меньше 85% дохода от вложения пенсионных средств. Исходя из этого, возникает двукратное вознаграждение, когда часть активов (пенсионных резервов) размещает НПФ, а другую часть - управляющая компания. Данную ситуацию можно будет разрешить с помощью принятия изменений в виде ограничения деятельности управляющих компаний.

Очевидно, в данном контексте в судебной практике могут возникать споры относительно выплаты вознаграждения, которое выплачивается за доверительное управление. Так, в одном из дел судом была взыскана сумма вознаграждения в пользу управляющей компании, поскольку доказательств ненадлежащего исполнения компанией своих обязанностей не было представлено, и компания возвратила пенсионные накопления из доверительного управления См.: Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 12.02.2018 по делу №А10-6203/2017. [Электронный ресурс] // Система «СудАкт».. В другом деле суд отказал во взыскании вознаграждения за доверительное управление, так как управляющая компания не подтвердила факт положительной динамики (наличия дохода) от вложения пенсионных резервов, что являлось необходимым условием уплаты спорного вознаграждения См.: Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.01.2015 №Ф05-12080/2014 по делу №А40-18936/2017. [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс»..

Таким образом, существует несколько проблем различного характера в сфере взаимодействия НПФ и управляющих компаний. Во-первых, в Федеральном законе №75-ФЗ можно обнаружить пробел законодательной техники в виде отсутствия предъявляемых к управляющим компаниям законодательных требований. Можно предложить два пути восполнения данного пробела: либо перечислить в пункте 3 статьи 36.13 Федерального закона №75-ФЗ требования к управляющим компаниям из статьи 22 Федерального закона №111-ФЗ, либо внести в пункт 3 статьи 36.13 Федерального закона №75-ФЗ отсылочную норму на статью 22 Федерального закона №111-ФЗ. Второй способ представляется менее затратным. Во-вторых, проблемным аспектом является идентичность лицензионных требований для НПФ и управляющих компаний, которая порождает вопрос относительно расширения правомочий НПФ и, соответственно, сокращения деятельности управляющих компаний в сфере вложения пенсионных средств. Помимо этого, распространены ситуации злоупотреблений со стороны управляющих компаний, когда они не возвращают пенсионные средства или возвращают их не в полном размере. Решением таких проблемных аспектов станет принятие глобальных изменений, посредством которых субъектом, осуществляющим размещение пенсионных резервов, будут только НПФ, и у фондов появится право самостоятельного вложения пенсионных накоплений в ограниченный перечень активов, таких как денежные средства на счетах, банковские депозиты и государственные ценные бумаги.

2.3 Проблемные аспекты пенсионных договоров и инвестиционных деклараций

В области негосударственного пенсионного обеспечения НПФ взаимодействуют с такими субъектами, как вкладчики и участники. Правовым основанием взаимодействия НПФ и таких лиц, перед которыми фонд исполняет свои обязанности, является пенсионный договор. Согласно данному договору, у вкладчика возникает обязанность уплаты пенсионных взносов в НПФ, а у фонда возникает корреспондирующая обязанность выплаты особых средств - негосударственной пенсии, которая назначается в пользу участника. Здесь стоит оговориться, что вкладчик и участник могут быть одним лицом при уплате взносов в свою пользу. Целью пенсионного договора является предоставление определенному лицу средств негосударственной пенсии, право на получение которой связано с наступлением установленного законодательством и договором события, например, достижения участником пенсионного возраста - совсем недавно были внесены поправки в Федеральный закон №75-ФЗ, изменившие возраст, при достижении которого возникает право на получение негосударственной пенсии: для женщин - 55 лет, для мужчин - 60 лет; ранее было 60 и 65 лет, соответственно См.: Федеральный закон от 18.03.2020 №61-ФЗ «О внесении изменений в статью 10 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах» по вопросам назначения негосударственных пенсий» // Российская газета. 20.03.2020. №60.. Таким образом, пенсионный договор обеспечивает имущественные права участников от страхового риска утраты ими заработка, служащего источником средств к существованию См.: Лушникова М. В. Договорные начала права социального обеспечения // Седьмой Пермский конгресс ученых-юристов. Сборник научных статей. 2017. С. 517..

В отличие от рассмотренного договора доверительного управления, Федеральный закон №75 в статье 12 определяет, какие условия необходимо включать в пенсионный договор. Помимо общих положений о наименовании сторон, их правах и обязанностях, их ответственности, сроке действия договора, порядке изменения и расторжения пенсионного договора, а также урегулирования споров, договор должен содержать предмет, используемую в договоре пенсионную схему, пенсионные основания, порядок выплаты негосударственной пенсии. Здесь стоит отметить, что размер и порядок выплаты негосударственной пенсии может определяться не только исходя из пенсионного договора, но также и из пенсионных правил НПФ. Если же рассматривать негосударственную пенсию в пенсионных правилах, то можно утверждать, что ее сумма будет зависеть от двух переменных. Первой служит величина пенсионных взносов, второй - отраженный на пенсионном счете лица доход, полученный с помощью вложения пенсионных резервов См.: Коньков К. А. Принцип обеспечения сохранности средств пенсионных резервов в правоотношениях из пенсионного договора // Бизнес, менеджмент и право. 2017. № 3 (32). С. 143..

Отдельно стоит остановиться на таком условии пенсионного договора, как пенсионная схема, которая находит свое отражение лишь в данном договоре. Она трактуется Федеральным законом №75-ФЗ как совокупность условий, посредством которых определяются правила уплаты пенсионных взносов, а также выплаты негосударственных пенсий. При этом сами пенсионные схемы должны удовлетворять требованиям негосударственного пенсионного обеспечения, установленным подзаконным актом Правительства РФ. Так, помимо уже указанных требований относительно уплаты пенсионных взносов и выплаты негосударственных пенсий в более детальном порядке (порядок и продолжительность внесения и получения сумм взносов и пенсий, их размер и периодичность), пенсионные схемы должны определять расчеты выкупных сумм и обязательств НПФ перед участниками, возможность правопреемства накопленных средств участников. Что касается негосударственной пенсии, то она должна рассчитываться в пределах не меньше величины, равной 0,5 от минимума значения государственной пенсии по старости, имея при этом необходимый для полной пенсии трудовой стаж См.: Постановление Правительства РФ от 13.12.1999 №1385 «Об утверждении требований к пенсионным схемам негосударственных пенсионных фондов, применяемым для негосударственного пенсионного обеспечения населения» // Собрание законодательства РФ. 20.12.1999. №51. ст. 6353. .

Итак, негосударственная пенсия является одной (и основной) из имеющих место выплат по пенсионному договору. Другой такой выплатой является выкупная сумма. Федеральный закон №75-ФЗ определяет ее как средства, которые НПФ предоставляет другой стороне пенсионного договора по требованию, либо направляет такие средства в другой фонд в случае прекращения договора. Условия выплаты выкупной суммы могут быть предусмотрены в пенсионном договоре и пенсионных правилах НПФ. Согласно данным документам определяется и размер выкупной суммы. При этом выкупная сумма, так же как и негосударственная пенсия, исчисляется из пенсионных взносов и итогового результата вложения пенсионных резервов См.: Коньков К. А. Указ соч. С. 143..

Одновременно с этим фонд не имеет обязанности выплатить выкупную сумму в большем размере, нежели общий размер уплаченных вкладчиком пенсионных взносов. Напротив, итог размещения пенсионных резервов может быть отрицательным, и такой убыток может привести к тому, что выкупная сумма станет меньше величины пенсионных взносов. Если возвратиться к негосударственной пенсии, то опять же у НПФ нет обязательства в виде предоставления по договору пенсии в сумме, по крайней мере, не меньшей совокупного объема перечисленных пенсионных взносов.

Данная ситуация нашла свое отражение в практике судов, которая исходит из иной позиции. Суды указывают на то, что НПФ не вправе учитывать отрицательный итог вложения пенсионных резервов на пенсионных счетах. В таких категориях дел отмечается, что НПФ обязан действовать согласно принципам сохранности вложений, следовательно, отрицательный доход не влечет уменьшения обязательств фонда перед лицами, и Федеральным законом №75-ФЗ предусматривается механизм восполнения и покрытия такого убыточного результата за счет применяемого в уставной деятельности НПФ имущества. Исходя из этого, суды принимают решения об отказе в удовлетворении требований НПФ, вставая на сторону участников и вкладчиков См.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2014 №09АП-5418/2014-АК по делу №А40-148664/13. Постановление ФАС Московского округа от 26.04.2012 по делу №А40-68192/11-149-398 [Электронные ресурсы] // СПС «КонсультантПлюс». .

Таким образом, позиции судов основываются на невозможности учета отрицательной доходности на пенсионных счетах, поскольку иное является нарушением установленной статьей 14 Федерального закона №75-ФЗ обязанности НПФ не принимать умаляющих права участников и вкладчиков по пенсионным договорам решений. В связи с этим, судебная практика обязует фонды выплачивать негосударственную пенсию, а также выкупную сумму в размере не меньшем, чем итоговая сумма пенсионных взносов. Такое мнение может быть аргументировано тем, что НПФ по пенсионному договору является профессиональной стороной и квалифицированным инвестором, в то время как участники и вкладчики - менее защищенные лица. Вдобавок к этому, негосударственное пенсионное обеспечение играет важную социальную роль в государстве, и заключение пенсионных договоров должно быть направлено на обеспечение выплатами имеющих на то право лиц.

Однако данная позиция представляется сомнительной. Во-первых, она расходится с законодательством, которое не устанавливает обязанности НПФ вернуть участнику денежные средства, размер которых будет больше или равен сумме пенсионных взносов. Более того, Федеральный закон №75-ФЗ в статье 3 содержит термин «результат размещения пенсионных резервов», а не «доход от размещения», то есть законодательство как раз допускает возможность выражения финансового результата в отрицательном виде (убыток), к тому же, такой результат подлежит отражению на пенсионном счете. Во-вторых, при более тщательном рассмотрении пенсионного договора можно прийти к выводу, что он носит черты, характерные для алеаторного и инвестиционного договора. Кроме того, он является разновидностью договора личного страхования, поскольку неотъемлемым условием, исходя из статьи 12 Федерального закона №75-ФЗ, является наличие пенсионных оснований - страхового случая. В свою очередь, признак алеаторности означает, что пенсионный договор носит рисковый характер, так как предполагает возможность ненаступления пенсионных оснований. Например, возможность получения пенсионных резервов правопреемниками участника поставлена в зависимость от формулировок договора и пенсионных правил, а спектр обязательств НПФ зависит от итога вложения пенсионных резервов. Алеаторным характером пенсионного договора можно считать и риск несения убытков в результате вложения пенсионных резервов. Инвестиционный же признак пенсионного договора характеризуется тем, что участник, вкладывая средства в фонд, нацелен на получение дохода в будущем. К тому же, участник при заключении пенсионного договора принимает на себя содержащиеся в самом договоре и пенсионных правилах условия, при этом осознавая, что инвестиционные отношения предполагают возможность утраты вложенного имущества. Таким образом, из существа взаимоотношений между НПФ и участником не вытекает обязанности фонда компенсировать участнику отрицательную доходность при выплате пенсии или выкупной суммы.