Размещено на http://www.allbest.ru/

Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики»

Автор: Самохин Владимир Евгеньевич, студент группы № МЧП182

Научный руководитель: Воронков Никита Сергеевич, Ассистент кафедры Департамента общих и межотраслевых дисциплин факультета права НИУ-ВШЭ, преподаватель.

Рецензент:Девятериков Андрей Викторович, магистр права, юрист, ООО «Антимонопольное Бюро».

Темой данной работы является законодательство в сфере противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и его воздействие на международные частноправовые отношения.

Актуальность данной темы и ее теоретическое и практическое значение состоят в возможности провести оценку влияния антиотмывочного законодательства и его реализации на субъектов международных частно-правовых отношений, оценить как его позитивное, так и негативное влияние на международный бизнес. Несмотря на яркое обозначение на протяжении последних лет тренда к ужесточению антиотмывочного законодательства, и, казалось бы, бесспорное признание необходимости такого ужесточения значительным большинством юрисдикций, вопрос о том, стоит ли преследуемая законодателем цель жертв и усилий, положенных на ее алтарь, продолжает возникать с завидной периодичностью.

В данной работе будут рассмотрены новеллы антиотмывочного законодательства Российской Федерации и Европейского союза, а также особо проанализировано воздействие принимаемых в реализацию данного законодательства мер на наиболее уязвимый для этого вида регулирования тип правоотношений - международные частные, что и делает ее актуальной на настоящий момент.

Степень разработанности темы: Проблемы противодействия легализации преступных доходов исследуются экономистами и юристами несколько десятилетий. Вместе с тем, данная проблема в подавляющем большинстве случаев изучается лишь с одного ракурса - с позиции регулятора; с позиции уголовного, административного законодательства, нацеленного исключительно на пресечение правонарушений в данной сфере любыми способами.

Противодействие отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма зачастую воспринимается как необходимый столп финансовой системы государства, а потому практически все действия законодателя по ужесточению или какой-либо модификации законодательных требований в данной сфере практически не расцениваются с точки зрения их влияния на частно-правовые отношения и реальных последствий для экономики.

Таким образом, можно утверждать, что тема законодательства в сфере противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в проекции его влияния на международные частноправовые отношения недостаточно разработана на данный момент.

Автор ставил перед собой следующие задачи:

1) Как можно более полно, но в то же время лаконично и минуя лишние в данном контексте детали сформировать у читателя представление об одном из объектов данного исследования - противодействии отмыванию полученных преступным путем доходов, деконструировав данное понятие, описав его истоки, происхождение и первичное закрепление в международных документах.

2) Исследовать сущность явления «отмывания денег», уточнить его дефиницию;

3) Представить картину законодательного регулирования в сфере ПОД/ФТ в Российской Федерации и Европейском Союзе;

4) Проанализировать влияние законодательства в сфере ПОД/ФТ на международные банковские учреждения и изменение принципов их работы в связи с реализацией ими положений антиотмывочного законодательства;

5) Проанализировать влияние законодательства в сфере ПОД/ФТ на физических и юридических лиц - субъектов международных частноправовых отношений.

Данная работа состоит из введения, трех глав, заключения и библиографии.

Первая глава посвящена институту противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма, его становлению на межгосударственном уровне и рассмотрению важнейших нормативных актов в сфере ПОД/ФТ.

Вторая глава содержит анализ национального антиотмывочного законодательства Российской Федерации, а также анализ важнейших нормативных актов Европейского союза в сфере ПОД/ФТ.

Третья глава посвящена исследованию влияния реализации законодательства в сфере ПОД/ФТ на международные частноправовые отношения.

При подготовке данной работы мною использовались материалы из учебников по юриспруденции, периодических изданий правовой и финансовой тематики, нормативно-правовые акты национального и международного уровней, подзаконные акты и разъяснения уполномоченных организаций, доклады и иные документы ФАТФ, а также информация со специализированных веб-сайтов сети «Интернет», посвященных исследованию противодействия отмыванию денежных средств и финансированию терроризма.

Автору данной работы наиболее удачным кажется определение, озвученное в 1984 году Президентской комиссией США по организованной преступности, которое звучит следующим образом: «Отмывание денег является процессом, посредством которого скрываются незаконные существование, происхождение или использование доходов, с целью в последующем создать видимость законного их происхождения».

Приводя данную дефиницию, тяжело обойтись без примера (хотя бы максимально упрощенного): должностным лицом была получена взятка наличными денежными средствами в размере нескольких миллионов рублей. Должностному лицу для того, чтобы получить какие-либо блага за эти денежные средства, необходимо ввести их в оборот: к примеру, внести на банковский счет или приобрести на них материальную вещь путем заключения договора купли-продажи и передачи суммы оплаты продавцу наличными денежными средствами.

Вместе с тем, внезапное появление на счету гражданина значительной денежной суммы, во много раз превышающей его доход, равно как и покупка дорогостоящих материальных ценностей в отсутствие достаточного для этого дохода привлечет внимание регулирующих органов, которые могут обратиться к данному лицу с запросом обоснования происхождения денежных средств, которое это лицо не сможет предоставить.

Во избежание возникновения вышеописанной ситуации, получившее взятку лицо должно оформить поступление данных денежных средств на свой счет так, как будто они являются полученным им встречным удовлетворением по какой-либо сделке - к примеру, вознаграждением за оказание им услуг третьим лицам.

Для этого гражданин мог бы, к примеру, раздробить на несколько небольших частей полученную сумму взятки (поступление которых на счет не привлечет внимание регулятора), передав каждую из них подставному лицу, а сам, зарегистрировавших в качестве индивидуального предпринимателя, заключить с этими лицами фиктивные договоры об оказании услуг, стоимость каждого из которых была бы эквивалентна переданной контрагенту части суммы взятки. В результате, в качестве основания для получения денежных средств данное лицо имеет договоры на оказание услуг (скажем, услуг рекламы в интернете, доподлинно установить факт оказания которых представляется крайне сложным занятием), а в качестве документально подтверждения - сами подписанные договоры и первичную документацию.

При условии оплаты начисленных по сделке налоговых и иных обязательных платежей, данного набора, как правило, вполне достаточно для того, чтобы без каких-либо опасений пользоваться полученными в качестве взятки денежными средствами без опасений.

Вышеприведенный пример способа «отмывания» денежных средств, является крайне упрощенным и содержит значительное число недостатков, однако вполне подходит для демонстрации того, что подразумевается под этим понятием. В сущности, схожие методы применялись и в преступной схеме, которой, по мнению ряда исследователей, обязано само выражение «отмывание денег».

Так, согласно одной из теорий, живший в США в 20-е годы прошлого века известный преступник Альфонсо Капоне, наладивший во времена сухого закона подпольный бизнес по продаже алкоголя, столкнулся с необходимостью придать законный вид своим огромным доходам. Для этого им использовалась принадлежавшая ему сеть прачечных самообслуживания: Капоне включал в отчетность по доходам сети приобретенные им преступным путем денежные средства, так, как будто в реальности они были получены в качестве оплаты клиентами услуг его прачечной.

Таким образом, деньги буквально «отмывались» в прачечной, выходя после нее «чистыми», т.е. приобретенными якобы законным путем.

В современном мире, углубляясь в теорию способов отмывания денег, можно выделить двух-, трех- и четырехфазные модели отмывания, в зависимости от количества их этапов.

Так, двухфазная модель подразумевает два следующих этапа: непосредственно отмывание денег (money laundering) и возвращение денежных средств в оборот (recycling).

Первая стадия здесь подразумевает совершение одноразовых/краткосрочных операций - к примеру, обмен валюты, цель которых избавится от денежных средств в их первоначальном виде, то есть в том, в котором они были получены с нарушением закона. На второй стадии предусматриваются более долгосрочные и объемные операции в как можно большем количестве - на них приобретаются материальные блага, ценные бумаги, недвижимость, которые впоследствии перепродаются, а вновь полученные денежные средства идут на заключение новой сделки. Цель этих манипуляций - сделать цепочку движения денежных средств как можно более запутанной, чтобы установление их первоначального происхождения стало максимально затруднительным. После того, как какая-либо из сделок сможет быть представлена в качестве законного источника происхождения денежных средств, процесс «отмывки» заканчивается.

Трехфазная модель отмывания денег сущностно очень похожа на двухфазную и предусматривает стадии размещения (placement), расслоения (layering) и интеграции (integration) денежных средств.

Особенность первого этапа трехфазной модели заключается в том, что наличные денежные средства вкладываются в финансовые инструменты, предполагающие их мобильность и отсутствие привязки к юрисдикции (например, таковыми являются векселя, чеки), после чего данные инструменты перемещаются из места, в котором они были выпущены.

На этапе расслоения, аналогично второму этапу двухфазной модели, вложенные в финансовые инструменты денежные средства проходят через множество сделок, цель которых - спрятать в сложной цепи финансовых операций источник происхождения денег.

Третьим этапом модели является интеграция, -- это процесс, который направлен на окончательное введение отмытых денежных средств в оборот под видом законно приобретенных. Аналогично приведенному изначально примеру, для придания видимости законности доходу подбирается подходящее правовое основание - встречное удовлетворение по контракту, возврат займа и т.д. На этом этапе отмытые деньги вводятся в экономику государства, где планируется их использование.

Третий вариант модели - четырехфазный - предусматривает следующие стадии:

1) внесение наличных денег на счета подставных лиц (как правило, родственников и иных приближенных лиц преступника, имеющих счета в международных банках);

2) распределение подставными лицами денежных средств путем вложения их в платежные инструменты и ценные бумаги;

3) сокрытие информации о происхождении денег и о реальном бенефициаре путем открытия счетов в банках, находящихся далеко от места происхождения денежных средств, путем перевода денег в оффшорные юрисдикции и возвращение их оттуда со счета новой компании и т.д.;

4) интеграция - инвестирование отмытых денежных средств в экономику.

В процессе легализации преступных доходов используется разветвленная сеть фиктивных юридических лиц и физических лиц-номиналов, учрежденная для создания видимости ведения реальной экономической деятельности. Основные цели преступников в этом процессе - сделать максимально трудным для установления происхождение денежных средств, а также скрыть личность тех, кто запускает первый этап их отмывания (лиц, получивших преступный доход).

Таким образом, каждая схема отмывания преступных доходов предполагает совершение большого количества разнородных и разнонаправленных сделок и финансовых операций в сфере экономической деятельности, зачастую лишенных какого-либо экономического смысла, посредством которых осуществляется смена номинальных владельцев имущества (оно перепродается другим лицам), формы имущества (взамен одного актива приобретается другой), изменение основания приобретения имущества (денежные средства документируются как полученные по договору займа).

Следовательно, основные методы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, будут направлены на то, чтобы идентифицировать подобного рода транзакции (к примеру, в российском законодательстве они именуются «подозрительными сделками»), а также обеспечить идентификацию всех лиц, имеющих отношение к движению денежных средств (политика Know Your Customer в иностранных банках). Именно эти два метода являют собой основу антиотмывочного законодательства, общее описание которого будет представлено далее в настоящей главе.

Всеобщая озабоченность проблемой отмывания преступных доходов начала расти в конце прошлого века, в частности, ее стимулировало заявление Международного валютного фонда в 1998 о том, что совокупный размер отмытых денег в мире может составлять от двух до пяти процентов мирового ВВП. Согласно данным 1998 года, абсолютное выражение этих процентов колеблется в диапазоне от 590 до 1,5 трлн долларов США. В то время эти цифры были примерно эквивалентны денежному выражению общего объема производства экономики Испании.

Десятилетие спустя Управление Организации Объединенных Наций по наркотикам и преступности (ЮНОДК) провело исследование, чтобы определить объемы денежных средств, полученных в результате незаконного оборота наркотиков и действий организованной преступности, и выяснить, в какой степени эти средства «отмываются», и пришло к схожим выводам. По оценкам ее отчета, в 2009 году доходы от преступной деятельности составили 3,6% мирового ВВП, а 2,7% ВВП (или 1,6 трлн долларов США) «отмытых» денег поступили в экономику.

Отмывание денег принято считать крайне отрицательным явлением, в числе негативных макроэкономических последствий которого приводятся необъяснимые изменения в спросе на деньги, пруденциальные риски для устойчивости банков, попадание «грязных» денег в законные финансовые операции, повышенную волатильность международных потоков капитала и обменных курсов из-за непредвиденных трансграничных передач активов. Кроме того, поскольку оно способствует развитию коррупции и организованной преступности, отмывание денег наносит ущерб целостности всего общества и подрывает демократию и верховенство закона.

В аспекте негативного влияния отмывания денег на бизнес зачастую указывается, что целостность, к примеру, рынка банковских и финансовых услуг в значительной степени сохраняется благодаря тому, что он функционирует в рамках высоких правовых, профессиональных и этических стандартов. В свою очередь, если средства от преступной деятельности могут быть легко проведены через конкретное финансовое учреждение - либо потому, что его сотрудники или директора были подкуплены, либо потому, что учреждение закрывает глаза на криминальное происхождение таких средств, - учреждение может быть вовлечено в активное соучастие с преступниками и стать частью самой преступной сети. Доказательства такого соучастия будут иметь пагубное влияние на отношение к нему других финансовых посредников и регулирующих органов, а также обычных клиентов.

Указанные выше мнения привели мировую общественность к идеям о необходимости создания механизмов противодействия отмыванию денег. Одним из первых международно-правовых документов, в котором было уделено значительное внимание проблеме отмывания денег и мерам по противодействию ей, стала Конвенция о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ, принятая ООН 19 декабря 1988 года. Согласно статье 3 данной конвенции, государства-участники обязались криминализировать в своем внутреннем законодательстве, в частности следующие деяния:

- Любую реализацию имущества, если реализовавшему лицу было заведомо известно о том, что имущество было приобретено вследствие совершения предусмотренных конвенцией преступлений или соучастия в таких преступлениях с целью сокрытия незаконного происхождения имущества;

- Cокрытие происхождения, местоположения, движения, перемещения, принадлежности прав в отношении имущества, которое было приобретено вследствие совершения перечисленных в Конвенции преступлений.

Первым специальным международно-правовым актом в рассматриваемой области стала Конвенция Совета Европы «Об отмывании, выявлении, изъятии, конфискации доходов от преступной деятельности», принятая в 1991 г. Конвенция предусматривала обязательства ее участников по принятию мер по противодействию легализации доходов, полученных от преступной деятельности, включающих поиск, идентификацию таких доходов, установление возможности их конфискации и предотвращение любых операций с ними.

Участники Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности 2000 г. обязались признать уголовно наказуемыми деяниями:

- распоряжение имуществом, если такое имущество являет собой доходы от преступлений, совершенные в целях сокрытия незаконного происхождения такого имущества или с целью оказания содействия в уходе от ответственности иному лицу, участвовавшему в совершении правонарушения;

- сокрытие подлинного происхождения, местонахождения, перемещения имущества, прав на него или его принадлежности, в случае если заведомо известно, что оно являет собой доходы от совершения преступлений.

Еще одним международным договором в рассматриваемой сфере является Конвенция ООН «О борьбе с коррупцией» 2003 г., закрепляющая требования проведения идентификации клиентов финансовыми учреждениями стран-участниц, установления личности конечных бенефициаров и проведения особых проверок в отношении лиц, занимающих публичные должности. Конвенция Совета Европы «Об отмывании, выявлении, аресте и конфискации доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма» 2005 ввела и распространила ответственность за легализацию доходов, полученных преступным путем, на юридических лиц и установила необходимость введения странами-участницами внутреннего режима противодействия отмыванию доходов.

Указанные документы, будучи изданы крупнейшими международными организациями со значительным количеством стран-участниц, фактически устанавливают общемировой режим противодействия отмыванию денежных средств, полученных преступным путем, распространяют его на большую часть государств и закрепляют основные принципы такого противодействия.

Наиболее же детальным и развернутым «сводом» международного антиотмывочного законодательства, содержащим подробные предписания по учреждению и функционированию национальной системы противодействия отмыванию денежных средств и финансированию терроризма является документ, носящий наименование «Рекомендации ФАТФ», или «Международные стандарты по противодействию отмыванию денег, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения».

Рекомендации после своего появления стали основой общемировой системы противодействия отмыванию денег и охватывали:

1) сферу деятельности финансовых учреждений;

2) сферу международного сотрудничества.

3) сферу нормотворчества;

4) сферу уголовного судопроизводства;

Детально положения Рекомендаций будут рассмотрены в следующем разделе настоящей главы.

Данный документ был создан Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (англ. Financial Action Task Force on Money Laundering -- FATF) - межправительственной организацией, являющейся центральным звеном международной системы противодействия легализации денежных средств, полученных преступным путем. Группа была создана в 1989 г. в ответ на растущую озабоченность по поводу проблемы отмывания денег по инициативе стран -- членов Большой Семерки для разработки скоординированных международных мер реагирования.

ФАТФ является основным международным институтом, занимающимся созданием и имплементацией стандартов в сфере противодействия отмыванию доходов. На сегодняшний день участниками ФАТФ являются 37 стран и две региональные организации (Европейская комиссия и Совет сотрудничества арабских государств Персидского залива). Россия также входит в ФАТФ и является его членом с 2003 года.

После своего создания в 1989 году организация разработала базовые принципы по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма, ставшие первоначальной версией Рекомендаций. С момента своего создания ФАТФ предпринимает постоянные усилия по разработке мер противодействия отмыванию денег и обновлению Рекомендаций с целью предотвращения использования преступниками новых систем схем отмывания денежных средств.

Первоначально Группа была создана для того, чтобы разработать необходимый инструментарий для законодательных реформ внутри государств-членов, унифицировать внутреннее законодательство стран-участниц с тем, чтобы привести его в соответствие с новейшими мировыми практиками по противодействию отмыванию полученных преступным путем доходов.

В 2012 году ФАТФ в очередной раз подверг пересмотру существовавшие 40+9 рекомендаций, разработав на их базе 40 новых рекомендаций, контролирующих процессы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Именно эта версия и является актуальной на данный момент.

б) осуществление мониторинга исполнения указанных стандартов; проведение исследований новейших трендов в отмывании денег и разработка методологий борьбы с преступлениями в сфере отмывания преступных доходов;

в) развитие региональных структур, организованных по аналогии с ФАТФ и функционирующих в соответствии с теми же принципами;

г) налаживание сотрудничества и расширение взаимодействия с профильными международными организациями.

Таким образом, сейчас Группа принимает на себя роль организации, ответственной за принятие необходимых мер по борьбе с отмыванием денег на глобальном уровне. ФАТФ сотрудничает с другими международными органами для обсуждения вопросов, касающихся появления новых схем отмывания денег с использованием новейших технологий. В частности, ФАТФ сотрудничает с Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), главной целью которой является стимулирование экономического прогресса, мировой торговли и предотвращение налоговых преступлений.

Помимо самой ФАТФ, схожую роль в распространении международных стандартов по борьбе с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма играют создаваемые по типу ФАТФ региональные группы, которых насчитывается восемь по всему миру. Представителями этих групп являются, к примеру, Азиатско-Тихоокеанская группа по борьбе с отмыванием денег, Группа по борьбе с отмыванием денег в Восточной и Южной Африке, Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег в Южной Америке.

Основной задачей таких структур является борьба с отмыванием денег и финансированием терроризма в соответствующих регионах, в частности, путём проведения взаимных оценок национальных систем ПОД/ФТ своих членов на соответствие международным стандартам борьбы с отмыванием денег (в частности, 40 Рекомендациям ФАТФ) и проведения исследований тенденций и методов отмывания денег и финансирования терроризма, характерных для данного региона.

ФАТФ и региональные группы по типу ФАТФ совместно образуют единую международную систему по распространению и внедрению международных стандартов борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма, а также по контролю над их выполнением на национальном уровне.

В построении единого правового поля и установлении общих стандартов на международном уровне наряду с ФАТФ принимают участие такие организации как ОЭСР, Международный Валютный Фонд, Всемирный банк, Базельский комитет по банковскому надзору, группа «Эгмонт» (представляющая собой объединение служб финансовой разведки различных государств с целью обмена информацией и опытом).

Также в контексте темы настоящей работы внимания заслуживает так называемая Вольфсбергская банковская группа - неправительственная ассоциация, состоящая из 11 крупнейших банков (среди которых J.P. Morgan, Societe Generale, Barclays Bank, UBS AG HSBS, Deutsche Bank AG, Credit Suisse Group и др.).

Во-первых, банк должен устанавливать отношения исключительно с клиентами, которые могут подтвердить законное происхождение своих доходов. Так, в Принципах содержатся рекомендации по проведению проверки клиентов при открытии счета, в соответствии с которыми банк должен выяснить цель открытия счета клиентом, уточнить перечень предполагаемых операций по счету, проанализировать профессиональную деятельность клиента на предмет её законности, оценить капитал клиента и уточнить источник его происхождения, навести справки о репутации клиента, и, при необходимости, провести с клиентом личную встречу.

Во-вторых, согласно Принципам, банк должен самостоятельно в ходе своей деятельности определять и внедрять необходимые механизмы противодействия отмыванию доходов.

Данные принципы формально не имеют какой-либо юридической силы, и представляют собой часть корпоративной социальной ответственности крупных банков в виде добровольного принятия на себя обязательств следования определенным правилам. Тем не менее, соответствие данным принципам стало определенным стандартом банковской деятельности, и на сегодняшний момент им следуют и ряд частных банков, не входящих в Группу.

1.3 Рекомендации ФАТФ как основной международный документ в сфере ППД/ФТ

С момента своего основания ФАТФ одним из основных видов своей деятельности определил разработку специальных документов - Рекомендаций. На текущий момент сформированный список Рекомендаций ФАТФ стал международным стандартом по противодействию отмыванию денежных средств, полученных преступным путем. На основе данных Рекомендаций страны-участницы ФАТФ, а также другие страны мира формируют свои законодательства в сфере ПОД/ФТ.

При этом необходимо отметить, что Рекомендации ФАТФ не подменяют и не дублируют положения других принятых в данной сфере международных соглашений и конвенций, а служат их дополнением. В 40 Рекомендациях содержится полный набор контрмер против отмывания денег (ОД), охватывающий систему уголовного правосудия и правоохранительные органы, финансовую систему и ее регулирование, а также международное сотрудничество.

Как указывается на официальном сайте FATF, Рекомендации составлены и изложены в максимально прозрачной для понимания форме и предусматривают принципы, соответствие которым не накладывает неоправданные сложности для желающих следовать им государств, которые не ставят под угрозу свободу экономических субъектов в заключении и исполнении ими законных сделок и операций и никаким образом не препятствуют экономическому развитию.

Рекомендации устанавливают принципы и механизмы действий по борьбе с отмыванием преступных доходов и позволяют странам проявлять гибкость в их реализации в соответствии с особенностями законодательства каждой страны. Хотя этот документ и не является обязательной для исполнения международной конвенцией, многие страны мира взяли на себя обязательства по борьбе с отмыванием денег, приведя свое законодательство в соответствии с 40 Рекомендациями.

На сегодняшний день Рекомендации ФАТФ были одобрены и приняты, полностью или в части, более чем 180 юрисдикциями, Организацией Объединенных Наций, МВФ и Всемирным банком. В июле 2005 года Совет Безопасности ООН в своей Резолюции № 1617 постановил, что он «... настоятельно призывает все государства-члены применять международные стандарты, воплощенные в Сорока рекомендациях ФАТФ по борьбе с отмыванием денег и Девяти специальных рекомендациях ФАТФ по финансированию терроризма». Изложенные в Рекомендациях Принципы ФАТФ по предотвращению отмывания денег тезисно состоят в следующем:

- Государства должны следовать основанному на оценке риска подходу к разработке своего законодательства в сфере ПОД / ФТ. Это означает, что каждая страна должна определить уровень риска отмывания денег и финансирования терроризма, с которым она сталкивается, и принять соответствующие ответные меры, включая создание национальных надзорных органов и механизмов для мониторинга и смягчения этих угроз. Подход, основанный на оценке риска, считается основой эффективного режима ПОД / ФТ и необходим для реализации дополнительных рекомендаций ФАТФ. Риск-ориентированный подход предусматривает наличие гибкости: более высокие уровни риска требуют более строгих мер, в то время как более низкие уровни могут быть нивелированы и принятием упрощенных мер. (Рекомендация 1).

- Должны быть приняты достаточные меры для введения законодательных оснований для конфискации доходов от преступлений. (Рекомендация 3).

- Законы о банковской тайне не должны препятствовать эффективности существующей в государстве системы противодействия отмыванию денег. (Рекомендация 4).

- Государства-члены ФАТФ должны предусмотреть финансовые санкции, нацеленные на лиц и организации, которые создают риски финансирования терроризма и которые занимаются распространением и финансированием оружия массового уничтожения. Резолюции Совбеза ООН требуют, чтобы страны немедленно замораживали средства и активы этих лиц и организаций и в дальнейшем не возобновляли возможность доступа к ним. Государства-члены ФАТФ составляют списки лиц, находящихся под санкциями в соответствии с их законодательством, с которыми финансовые учреждения могут сверяться перед установлением деловых отношений с потенциально представляющими риск клиентами (Рекомендации 6, 7, 35).

- Страны должны обеспечить повсеместное внедрение финансовыми учреждениями процедур должной осмотрительности (Due Diligence, DD) в работе с клиентами, чтобы сделать невозможным открытием клиентами счетов анонимно или под вымышленными именами. Эти меры должной осмотрительности должны соблюдаться всякий раз, когда финансовое учреждение начинает сотрудничество с новым клиентом, когда клиентами совершаются ряд обозначенных типов операций, и когда у сотрудников финансового учреждения складывается подозрение о том, что операции клиента связаны с отмыванием денег или финансированием терроризма, а также если у сотрудников появляются какие-либо сомнения относительно действительности предоставленных клиентом данных о его личности. Эти меры должны действовать постоянно и позволять финансовым учреждениям проверять личность клиентов, достоверно устанавливать источники их дохода и выявлять бенефициарных владельцев бизнеса.

- Обязательства по разработке внутренних систем по борьбе с отмыванием денег должны быть наложены на все финансовые учреждения. (Рекомендации ФАТФ 5-12 и 15).

- ФАТФ рекомендует финансовым учреждениям повсеместно применять механизмы ПОД / ФТ при работе с иностранными публичными должностными лицами (ПДЛ) и рисками, которые они представляют. Эти меры включают применение риск-ориентированного подхода в работе с такими клиентами, определение источника их доходов и происхождения имущества, проведение постоянного мониторинга и внедрение необходимости получения одобрения высшего руководства финансового учреждения для начала деловых отношений с ПДЛ. Финансовые учреждения должны быть в состоянии установить, какие из их клиентов-публичных должностных лиц представляют более высокий риск, и подвергать операции этих клиентов более тщательной проверке. Все меры, предусмотренные для ПДЛ, должны также применяться по отношению к членам их семей и их приближенным лицам (Рекомендация 12).

- Все финансовые учреждения должны взять на себя обязательства по сообщению компетентным органам о своих подозрениях о том, что средства на счета их клиентов поступают от преступной деятельности, в случае наличия у них таких подозрений (Рекомендации 13 и 16).

- ФАТФ рекомендует странам применять основанный на оценке риска подход к регулированию виртуальных активов (в частности, электронных денежных средств и криптовалюты), регулировать, вводить меры контроля в отношении поставщиков услуг в сфере обеспечения доступа к виртуальным активам и содействовать обмену информацией между органами власти, необходимому для такого контроля. Предоставление указанных услуг должно предусматривать получение лицензии, а поставщики должны быть обязаны выполнять стандартные процессы ПОД / ФТ, такие как надлежащая проверка клиентов, расширенная проверка в отношении ПДЛ, ведение реестра с информацией о деталях совершенных транзакций (Рекомендация 15).

- Страны должны обязать финансовые учреждения осуществлять сбор идентифицирующей информации от отправителей и получателей внутренних и международных банковских переводов, для включения этой информации в особый «журнал аудита» в целях ПОД / ФТ. На практике это включает в себя обмен информацией между сторонами в момент осуществления банковского перевода, включая представление информации об именах, физических адресах и номерах счетов клиентов. Это требование получило название «Travel rule», и в 2019 году распространило свое действие и на криптовалютные биржи и обменники, принимая во внимание растущее глобальное использование криптовалюты. Теперь правило предъявляет к ним те же требования к обмену информацией, которые предусмотрены в отношении обычных финансовых учреждений при переводе денежных средств (Рекомендация 16).

- Обязательства по разработке систем борьбы с отмыванием денег, механизмов контроля и отчетности должны существовать в том числе и у обозначенных в Рекомендациях нефинансовых предприятий, с учетом, отдельных предусмотренных законом особенностей их деятельности (к примеру, институт адвокатской тайны - Рекомендации 16, 20 и 24-25).

- Компании финансового и нефинансового секторов, их директора и сотрудники должны быть защищены от санкций за нарушение конфиденциальности, если они добросовестно сообщают о своих подозрениях о совершении их клиентом операций, направленных на отмывание денег. (Рекомендация 14).

- Странами должно быть введено достаточно строгое наказание за несоблюдение требований по борьбе с отмыванием денег или финансированием терроризма. (Рекомендация 17).

- Страны не должны позволять инкорпорацию в своей юрисдикции «банков-ширм» или позволять продолжать свою работу уже существующим подобным банкам. (Рекомендация 18).

- При установлении и ведении деловых отношений с физическими и юридическими лицами, находящимися в странах, представляющих повышенный риск совершения преступлений, связанных с отмыванием денег, финансовые учреждения должны применять усиленные меры должной осмотрительности. На практике эти меры могут реализоваться посредством обязания финансовых учреждений вводить по отношению к клиентам из таких стран требования по предоставлению дополнительной отчетности и прохождению аудита, запрета финансовым учреждениям открывать филиалы в таких странах или введения ограничений по установлению деловых отношений с клиентами из этих стран. ФАТФ также предписывает государствам-членам принимать меры для информирования своих финансовых учреждений об имеющихся недостатках в сфере ПОД / ФТ в странах с высоким уровнем риска (Рекомендация 19).

- Государствам следует принять меры по обнаружению и мониторингу трансграничной перевозки наличных денег и оборотных инструментов на предъявителя, а также наложить требование на финансовые учреждения и посредников сообщать обо всех операциях их клиентов, превышающих определенную сумму. (Рекомендация 19).

- Финансовые учреждения должны незамедлительно сообщать о подозрительных операциях их клиентов в соответствующий контролирующий орган государства. Подозрительными признаются операции, в которых, по мнению финансового учреждения, могут участвовать средства, предположительно являющиеся доходами от преступной деятельности или используемые для финансирования терроризма. Обязанность о сообщении о подозрительных операциях должна быть безусловной и существовать вне зависимости от суммы таких транзакций и успешности их проведения (Рекомендация 20).

- Странам следует обеспечить необходимый контроль и надзор в отношении ряда обозначенных в Рекомендациях нефинансовых предприятий с целью недопущения установления над ними контроля со стороны преступных лиц. (Рекомендации 23-25).

- Должны быть созданы соответствующие механизмы для обработки, изучения и расследования сообщений о подозрительных операциях, которые могут быть связаны с отмыванием денег. Кроме того, каждой страной должно быть создано подразделение финансовой разведки в качестве национального центра приема информации об отмывании денег и финансировании терроризма. (Рекомендации 26-32).

- Страны должны обеспечить прозрачность сведений об учрежденных в их юрисдикции юридических лиц, а также организовать механизм доступа к информации о таких лицах. (Рекомендации 33 и 34).

- Странам следует в короткие сроки и максимально эффективно оказывать весь возможный спектр взаимной правовой помощи по расследованию преступлений в сфере отмывания денег и финансирования терроризма (Рекомендации ФАТФ 36-40).

Несмотря на то, что Рекомендации по сути своей являются источником «мягкого права», они выполняются значительным числом государств даже без наличия обязанности по их соблюдению.

Причина соблюдения Рекомендаций государствами, как и в ситуации другими нормами мягкого права, находится вне правового поля. В сложившейся ситуации, причина кроется в экономических стимулах, а именно в том, что государства не желают столкнуться с неблагоприятными экономическими последствиями, риску наступления которых они подвергаются в случае несоблюдения ими Рекомендаций.

Например, финансовые учреждения государства, не соблюдающего Рекомендации ФАТФ, не смогут установить отношения с зарубежными партнерами из стран, соблюдающих их (это является, в частности, следствием соблюдения Рекомендации 19, рассмотренной выше).

Кроме того, следование Рекомендациям сулит странам определенную выгоду в виде, например, возможности получения кредитов от международных банковских учреждений по сниженной ставке, а также повышения привлекательности своей экономики в глазах инвесторов.

Основу законодательства РФ о ПОД/ФТ составляет специальный нормативный акт, существующий в форме федерального закона, в котором закреплен свод правовых норм, регулирующих основы данной сферы. Этим нормативным актом является Федеральный закон о предотвращении легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма № 115-ФЗ.

Данный закон содержит основные принципы ПОД/ФТ и дополняется рядом других законов и подзаконных актов.

Одним из таких федеральных законов, содержащим ряд непосредственно относящихся к ПОД/ФТ положений, является Закон о Центральном банке Российской Федерации (Банке России), в частности, закрепляющий полномочия ЦБ РФ по реализации контроля над российскими банками, в том числе контроля за соблюдением ими антиотмывочного законодательства.

Таковыми являются и Федеральный закон о банках и банковской деятельности от 2 декабря 1990 г., № 395-1, а также Федеральный закон о рынке ценных бумаг от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ, который, наряду с другими специализированными актами, регулируют конкретные виды деятельности финансовых учреждений.

Также в указанном контексте стоит упомянуть УК РФ и КоАП РФ, которые содержат положения об уголовной и административной ответственности за совершение правонарушений в сфере отмывания доходов и финансирования терроризма.

Еще одним законом, положения которого хотя и не принято относить к антиотмывочному законодательству, но которые, тем не менее, преследуют крайне схожие с ним цели, является Федеральный закон "О валютном регулировании и валютном контроле" от 10.12.2003 N 173-ФЗ. В частности, положения данного закона, вводящие требования по репатриации валютной выручки, устанавливают обязанность резидентов РФ, осуществляющих внешнеторговую деятельность, по предоставлению уполномоченным банкам целого ряда документов в отношении внешнеторговой сделки для того, чтобы полученные по сделке денежные средства могли быть зачислены банком на его расчетный счет.

Очевидно, что цель этих требований - контроль государства над информацией о происхождение и основании получения/передачи резидентами денежных средств по валютным сделкам, и, соответственно, предотвращение вывода денег из страны и поступления в страну денежных средств без законного на то основания. Это означает, что ряд положений валютного законодательства РФ также может быть отнесен к законодательству в сфере ПОД/ФТ.

Вернемся к основному антиотмывочному закону. 115-ФЗ содержит в своем тексте реализацию основных принципов ФАТФ по налаживанию системы ПОД/ФТ внутри страны.