Законодательство в сфере противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и его воздействие на международные частные отношения

Интеграция как инвестирование отмытых денежных средств в экономику. Общая характеристика основных проблем противодействия легализации преступных доходов. Анализ законодательства в сфере противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем.

Рубрика Государство и право
Вид дипломная работа
Язык русский
Дата добавления 27.08.2020
Размер файла 97,5 K

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Таким образом, можно заметить, что совокупный объем документации, которую необходимо предоставить в банк для того, чтобы тот «пропустил» всего лишь одну транзакцию, может исчисляться сотнями страниц и десятками документов - при этом, часть документов необходимо изготовить непосредственно для конкретного запроса.

Ситуацию также осложняет отсутствие законодательной регламентации сроков, в которые требование банка должно исполняться. На исполнение запроса документов аналогичного приведенному выше банк может дать один день - зачастую собрать сравнимый пакет документов в столько короткие сроки не представляется возможным, в особенности для малых предприятий.

Если клиент представил документы и вопросов у банка не осталось, банк восстанавливает доступ к Дистанционному банковскому обслуживанию (ДБО) и проводит операцию. Однако, если клиент документы не представит или ответ клмента не устроит банк, он отказывает в проведении операции. Если такое повторится еще раз, банк расторгает договор банковского счета и сообщает в Росфинмониторинг.

Другой вариант развития событий: банк сразу же отказывает в проведении операции, приостанавливает ДБО, расторгает договор, сообщает в Росфинмониторинг и требует перевести деньги на счет в другом банке.

Тем не менее, на расторжении договора банковского обслуживания неприятности, постигшие клиента банка, не заканчиваются. Когда банк расторгает договор и клиент переводит деньги на счет в другой банк, может сработать цепная реакция. Причиной ее становится тот факт, что в рассматриваемом случае назначение платежа будет звучать так: «Перевод на свой счет в связи с закрытием счета».

Видя такую формулировку, в другом банке сразу понимают, что первый банк отказался от клиента, и ставят проводимые им транзакции на особый контроль, что также очень быстро ведет к заморозке и закрытию счета даже в случае предоставления всех необходимых документов.

Еще одним последствием наделения банков полномочиями по приостановке транзакций и заморозке счета клиентов стало возникновение так называемых «заградительных тарифов».

Необходимость контроля за подозрительными транзакциями приводит к необходимости создания соответствующих подразделений внутри банка и увеличения штата сотрудников, что приводит к дополнительным расходам у банков. В отсутствие компенсации государством издержек по исполнению возникших у них обязательств, банки стали искать дополнительные источники дохода, которыми стали так называемые «заградительные тарифы».

Заградительные тарифы представляют собой повышенную комиссию за проведение операции, которую банк посчитал сомнительной. Такие тарифы, как правило, в 5--20 раз выше обычных. Еще большие комиссии банки устанавливают за вывод денег со счетов, если договор ведения счета расторгнут по инициативе банка вследствие совершения клиентом подозрительных операций.

Данные ситуации порождают множество споров и судебных разбирательств. В сущности, такие комиссии противоречат самому принципу борьбы с легализацией преступных доходов - не совсем ясно, как существование таких комиссий способствует защите от незаконных операций, если, фактически, провести такие операции все равно представляется возможным, заплатив за это определенную сумму денег. Таким образом, существование такого механизма позволяет банку получить дополнительный доход от таких операций.

Банкам становится выгодным открывать счета непроверенным лицам, чтобы впоследствии получать деньги за сомнительные платежи, расторгать договоры под предлогом исполнения 115-ФЗ и взимать огромные комиссионные за вывод остатков со счетов.

Как было указано выше, из данных ситуаций рождается множество споров, по которым сложился значительный массив судебной практики.

К примеру, в деле № А40-- 137121/18-182-1030 компания выиграла суд против российского банка, заблокировавшего счет. Банк запросил у компании множество документов, подтверждающих операции по счету. Компания представила все документы в срок, однако банк сослался на недочеты в представленных документах (указав, что к договорам перевозки не были приложены заявки, а представленная клиентом выписка являлась незаверенной) и наличии у компании признаков компании-однодневки (единственным признаком являлся низкий размер уставного капитала), заблокировал счет и предложил расторгнуть договор.

Компания обратилась в суд, который удовлетворил ее требования в части: решение о блокировке признано незаконным, но в исключении компании из внутренних стоп-листов банка суд отказал.

В решении по делу Дело № А40-233537/19 суд отказал истцу - компании-импортеру пищевой продукции из стран Европы и ближнего зарубежья в признании незаконным действий ПАО «СБЕРБАНК» по блокировке ее расчетного и валютного счетов. Причиной блокировки стало признание операций Истца подозрительными: Истец получал валютные платежи на свой счет от иностранных контрагентов за поставленную пищевую продукцию, и в дальнейшем перечислял эти денежные средства за рубеж другим контрагентам, также за поставку пищевой продукции, но уже в его адрес.

Указанные движения денежных средств, с учетом короткого срока нахождения их на счету компании, банк посчитал признаками использования, открытого компанией счета в качестве транзитного, что и стало причиной блокировки транзакции. Далее банк запросил документы по сделкам, не получил части из них, и заморозил счет клиента. Суд, рассматривая дело, указал, действующее законодательство в сфере ПОД/ФТ не ограничивает кредитные организации в части объема запрашиваемых у клиентов документов, а потому посчитал действия банка правомерными и отказал в удовлетворении иска.

Таким образом, судебная практика по данного рода делам крайне разнообразна; суды выносят решения и в пользу банков, и в пользу клиентов. Вместе с тем, можно сказать определенно, что даже если суд останется на стороне компании, вплоть до вынесения судебного решения она не сможет распоряжаться находящимися на ее заблокированном счету деньгами, что наносит огромный вред бизнесу.

Кроме того, вполне очевидно, что наиболее уязвимым для данной «особенности» российской системы ПОД/ФТ является именно бизнес, ведущий трансграничную экономическую деятельность - импортеры и экспортеры товаров и услуг. Работа с иностранными клиентами, получение выручки из-за границы, и, в особенности осуществление платежей в адрес зарубежных контрагентов служат «красной тряпкой» для банков, так как, исходя из содержащихся в нормативных актах ЦБ РФ разъяснений, данные обстоятельства являются самостоятельными критериями подозрительных операций.

Ситуацию усложняет и применение к таким транзакциям положений валютного законодательства, предусматривающего отдельный пласт требований касательно отчетности, предоставления и оформления документов.

Как уже было указано ранее в данной работе, ряд положений валютного законодательства может быть отнесен к ПОД/ФТ исходя из идентичных целей регулирования. При этом, зачастую именно требования валютного контроля составляют наиболее значительную проблему для работы российских организаций с иностранными контрагентами.

Для примера можно рассмотреть гипотетическую ситуацию: российское общество с ограниченной ответственностью - исполнитель - заключило контракт с крупной американской IT компанией на оказание услуг по разработке программного обеспечения. Сумма контракта - 200 000 долларов в год. Договор был подписан на бумаге, акты приемки завизированы.

Компания привлекла профессионального бухгалтера, должным образом оформляла необходимые документы, соблюдала требования валютного контроля и отвечала на запросы банка по каждому платежу.

После года работы общество получило 3 платежа из 4х квартальных: один платеж (декабрьский) был задержан американской компанией до января в связи с необходимостью проверки оказанных на конец года услуг или по другим обстоятельствам. При этом ранее один из ежеквартальных платежей был отправлен американской компанией в размере, превышающем согласованный в контракте на 1000 долларов, но данное превышение было учтено в следующем платежа, который оказался на 1000 долларов меньше.

Контракт закрыт, однако через некоторое время в ходе налоговой проверки ФНС направляет обществу уведомление о наличии у него существенных нарушений валютного законодательства, состоящих в следующем:

1) В нарушение положений ст. 19 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», не выдержаны контрактные сроки поступления средств.

2) В нарушение положений той же статьи, не были получены от иностранного контрагента предусмотренные внешнеторговым контрактом денежные средства, при этом аргумент о том, что последний платеж был получен в следующем году, может быть не принят налоговой, так как проверка ведется только в отношении конкретного календарного года.

В указанной ситуации компанией нарушено валютное законодательство, санкции за что предусмотрены п. 4 ст. 15.24 КоАП РФ, и в указанном случае могут достигать 100% невыплаченного вовремя квартального платежа, т.е. порядка 6,5 миллионов рублей.

Таким образом, предусмотренные валютным законодательством правила по репатриации валютной выручки, тесно связанные с законодательством о ПОД/ФТ, фактически устанавливают ответственность резидентов РФ за исполнение контрактных обязательств иностранными контрагентами. В случае даже незначительного нарушения иностранным контрагентом условий контракта в части просрочки выплат, установленных контрактом, размер штрафа для российского резидента может превышать размер полученной им прибыли.

В рассмотренном примере единственным способом избежать рисков получения штрафов за действия контрагента, отвечать за которые не представляется возможным, является смена места деятельности юридического лица - переезд в юрисдикцию с более мягким законодательством - и открытие счета в такой юрисдикции. В пользу переезда, при этом, говорит и ряд других аргументов - дешевизна бухгалтерского обслуживания компании (к примеру, на Кипре его цена не превышает 1000$ в год), а также возможность выбрать низконалоговую юрисдикцию.

Таким образом, данные положения российского законодательства отрицательно влияют на величину экспорта российских товаров и услуг за рубеж, не позволяют развиваться бизнесу, ориентированному на иностранных клиентов, а также способствует оттоку капитала из Российской Федерации в юрисдикции с более мягким и адекватным регулированием, в которых отсутствуют риски неоправданного получения огромных штрафов.

Здесь же стоит отметить, что институт валютного контроля и практика применения особых, специальных требований к сделкам резидентов с иностранными лицами, является спецификой российского законодательства, неизвестной большинству стран мира. Более того, предъявляемые российскими банками требования по предоставлению зафиксированного в законе набора определенным образом оформленных документов по сделке часто являются совершенно незнакомым явлением для иностранных контрагентов. Так, в ряде стран Европы и Северной Америки практика двустороннего подписания бумажных экземпляров договора предусматривается только для дорогостоящих контрактов; соглашения в рамках обычной хозяйственной деятельности на небольшие и средние суммы оформляются путем простого обмена письмами.

Кроме того, в ряде юрисдикций наличие печати у юридического лица не является обязательным, и проставление подписи уполномоченного лица от имени организации является достаточным свидетельством заключения договора. В то же время, российские банки крайне неохотно принимают скан-копии контрактов, на которых отсутствует печать иностранного контрагента, для постановки их на учет или для перевода поступивших денежных средств с транзитного счета на расчетный.

Указанные требования валютного контроля, не учитывающие различия в обычаях оформления документов в разных странах мира, создают значительные препятствия для ведения экономической деятельности субъектами международных частноправовых отношений, так как потенциально создают невозможность получения резидентами валютной выручки от экспорта товаров/услуг.

3.2 Влияние процедур KYC, Compliance и Due Dilligence на доступ субъектов международных частноправовых отношений к мировой финансовой системе

Основным столпом реализации законодательства в сфере ПОД/ФТ является установление государством контроля над финансовой системой с целью получения возможности отслеживать движение денежных средств, имеющих незаконный источник происхождения. Это реализуется главным образом возложений на субъектов-провайдеров финансовых услуг, обеспечивающих работу финансовой системы, установления соответствующих обязанностей по мониторингу участников финансовой системы и совершаемых ими транзакций. Данные обязанности находят свое отражение во внедрении и использовании финансовыми учреждениями, в частности, банками, процедуры надлежащей проверки личности клиента и происхождения его денежных средств, в совокупности зачастую именуемую банковским комплаенсом (compliance).

Вместе с тем, в разных юрисдикциях эта система реализуется по-разному. Как было показано в предыдущем разделе, предписания российского законодательства по борьбе с отмыванием денег в основном реализуются в процессе обслуживания счета банком. Одновременно, открытие счета в российском банке, при условии отсутствия желающей открыть счет компании в «черном списке» ЦБ, проходит, как правило, легко, а необходимые формальности ограничиваются заполнением анкеты и предоставлением учредительных документов.

Противоположный механизм контроля предусмотрен в европейских банковских учреждениях. Банки стран Европы предпочитают вместо скрупулёзного отслеживания любой неочевидной для них транзакции ставить акцент на проверке благонадежности клиента в момент прохождения им процедуры «онбординга» - открытия расчетного счета. Именно в этот момент служба комплаенс банка проверяет риски работы с клиентом и законность происхождения его имущества.

Примечательно, что на сегодняшний день нет унифицированного законодательного подхода к порядку проведения комплаенса. Каждая страна разрабатывает свою нормативную базу для банков и иных финансовых учреждений касательно порядка и процедур его реализации. Основой для этого служат Рекомендации FATF, кроме того, общие стандарты борьбы с «грязными» деньгами для своих стран разрабатывает и ЕС, что нашло свое отражение в пяти «антиотмывочных» директивах.

Таким образом, порядок предусмотренной в европейских банках процедуру комплаенс является примерно следующим.

Первым требованием является «идентификация клиента». Для этого клиенту, не являющемуся резидентом ЕС, необходимо предоставить личный идентификационный документ (чаще всего в заверенной профессиональным адвокатом или нотариусом и переведённой на английский язык копии), документ, подтверждающий проживание клиента в указанном им месте (чаще всего требуется заверенный и переведённый на английский язык счёт за коммунальные услуги, выставленный в адрес клиента, либо отметка о месте проживания в официальном документе, либо заверенный договор аренды или его аналог), свидетельство о резидентстве (документ, удостоверяющий, что лицо является налоговым резидентом в той или иной юрисдикции). Часто комплаенс-департамент требует от неграждан ЕС двух (а иногда и трёх) независимых свидетельств налогового резидентства и места проживания.

Таким образом, если, к примеру, клиент банка арендует квартиру, а коммунальные платежи за него от своего имени оплачивает хозяин жилья, клиент попадает в трудное положение.

Для большинства юрисдикций банки постепенно начинают требовать «профессиональное удостоверение резиденции» -- официальный документ от «авторизованного налогового органа» подтверждающий, что клиент является налоговым резидентом страны. Вместе с тем, выдача документов, подтверждающих именно налоговое резидентство граждан, не предусмотрена налоговыми органами большинства государств, включая Россию.

Помимо указанных выше документов, ряд европейских банков требуют предоставления максимально подробной биографию клиента. Так, наличие проблем с законом даже в прошлом, занятие должности в органах власти в течение последних лет или каким-либо образом задокументированная аффилированность с ПДЛ (Публичными должностными лицами) а также наличие деловых отношений с находившимися или находящимися под санкциями лицами в 99% случаев приводят к отказу клиенту в открытии счета.

Необходимо при этом иметь в виду, что перечисленные выше предписания действующих в ЕС антиотмывочных директив каждый комплаенс-офицер понимает по-своему. Так, банки могут отказать клиентам на том основании, что в прошлом они занимали должность в государственном учреждении своей страны, или же в ходе ведения своего бизнеса клиенты реализовали свою продукцию находящейся под санкциями компании, количество которых в РФ в последнее время только возрастает.

На такие действия банки, как и в России, сподвигает страх перед возможными санкциями от ответственного в сфере ПОД/ФТ государственного регулятора. Так, недавно два латвийских банка - Norvik Banka и Rietumu Banka - были оштрафованы на 1,3 и 1,5 млн евро соответственно за «нарушение режима санкций против Северной Кореи». Банкам вменяли допущение проведения их клиентами транзакций, являвшихся части цепочки денежных средств, бенефициары которой находились в Северной Корее.

Вторым требованием комплаенса является идентификация источника происхождения средств клиента.

Фактически данное требование означает, что клиент должен представить документальное свидетельство законности происхождения его капитала. Именно данное требование, как правило, являет собой наибольшую сложность для клиентов, в особенности российских.

К примеру, если денежные средства, которые клиент хочет зачислить на счет, появились у него более трех лет назад и документы, обосновывающие их возникновение, утеряны, вероятность открыть счет для такого клиента сводится к нулю.

Экономист А. Мовчан в своей статье приводит следующий пример происхождения денежных средств:

«Гражданин создал бизнес; заработал на бизнесе; продал более крупным коллегам или иностранцам; 90% денег получил на офшор на предъявителя; договор купли-продажи хранил лет пять, а то и десять, потерял или выбросил; счёт у офшора был в латвийском банке, который давно разорился, потом -- в другом латвийском банке; деньги путешествовали между пятью брокерами, тремя банками, шестью друзьями, которые брали в долг; пять раз покупалось физическое золото; в 2014-м от страха всё переведено в крохотный банк в Люксембурге (если не в Дубай или Панаму); теперь хочется открыть нормальный счёт и положить туда деньги.

Комплаенс банка спокойным голосом просит следующее: уставные документы проданной в 1990-х компании; документ, удостоверяющий, что клиент был её владельцем; договор купли-продажи; документы, удостоверяющие права подписантов на то время; выписки из банков за всё время хранения денег; все договора займа и инвестирования».

Возможность восстановления документов в данной ситуации видятся крайне маловероятной, при этом, в случае если они не будут предоставлены, счет не будет открыт.

Тем не менее, даже если клиент заработал деньги в недавнее время (например, получил их в виде дивидендов или в качестве дохода, будучи индивидуальным предпринимателем), проблем у него зачастую не меньше. Европейский комплаенс могут не удовлетворить формы налоговой отчётности ИП, предусмотренные российским законодательством, даже если они будут заверены аудитором и налоговой инспекцией. Вместо этого комплаенс может затребовать выписку по счёту ИП (такие выписки, как правило, истребуются с расшифровкой по каждому платежу, переводом на английский язык, заверением выписки и заверением перевода). С учетом того, что объем такой выписки может достигать более сотни страниц за год, задача становится крайне непростой.

Еще одной проблемой могут стать средства, полученные от продажи недвижимости в России, которые клиент захочет положить на свой счет в банке. В большинстве европейских банков недостаточно предъявить договор купли-продажи квартиры -- необходимо также показать, как деньги пришли на счёт клиента, что крайне тяжело сделать в случае, если недвижимость приобреталась, например, через популярную в России банковскую ячейку, т.е. фактически путем физической передачи стоимости недвижимости наличными денежными средствами.

Часто комплаенс европейского банка составляет карту движения средств клиента, чтобы убедиться, что тот не «перегоняет» деньги со счета на счет, для чего истребует у клиента заверенные и переведённые выписки по счетам. При этом клиент должен быть готов предоставить пояснение по каждой транзакции, проходящей по данным выпискам.

Иногда комплаенс-отдел старается узнать больше и о компаниях, с которыми клиент сотрудничал, инвестируя свои деньги. В отношении каждой компании, с которой в последние несколько лет заключался какой-либо договор, комплаенс может потребовать учредительные документы.

В последнее время появляются и чёрные списки контрагентов -- если в истории клиента есть взаимодействие с ними, процедура проверки клиента пойдёт существенно сложнее. Так, факт наличия у потенциального клиента счетов в латвийском банке, Панаме, на Карибских островах, участие в структуре компаний из чёрного списка офшоров уже останавливает многих комплаенс-офицеров.

Наконец, постепенно всё больше банков выдвигают ещё и третье требование: доказательство соблюдения клиентом всех возможных налоговых и финансовых законов.

Пока ещё не всегда, но всё чаще и чаще банки требуют у клиентов «справку о том, что все налоги уплачены, выданную профессиональным консультантом» (иногда даже добавляется фраза «из топ-100 консультационных компаний мира»). Не является большой новостью, что в России выдача такой справки просто невозможна -- с учётом страновой специфики никакой консультант не согласится её дать.

Красной нитью в AML комплаенсе является применение риск-ориентированного похода при оценке рисков легализации преступных доходов и финансирования терроризма. К ключевым элементам, которые подлежат оценке, относят тип клиента, юрисдикция клиента, а также продукт или услуга, которую использует клиент.

Например, существует ряд клиентов, которые во многих странах ЕС автоматически будут подлежать повышенному аудиту, в частности, политики, казино, финансовые компании, компании с номинальными акционерами, трасты, неприбыльные организации. Такой же подход применяется клиентам, которые являются гражданами стран, которые находятся по под санкциями или с повышенным уровнем коррупции, терроризма, наркоторговли. Продуктами и услугами, которые подлежат особому мониторингу являются, в частности, услуги частного банкинга, наличные и анонимные транзакции, операции с ценными бумагами, операции, связанные с игорной индустрией.

Многие банки и финансовые компании уже сейчас при открытии счета предъявляют дополнительные требования к клиентам по наличию экономического присутствия (economic substance). Данное требование предусматривает наличие у компании сотрудников, физического офиса, материально-технической базы (для торговых компаний), соответствующего опыта у сотрудников и менеджмента компании. Кроме того, в некоторых странах регулятор может требовать открытия счетов в стране инкорпорации компании, наличие бизнес-партнеров в стране регистрации компании или стране, где открывается счет, объяснение экономической целесообразности транзакций.

Таким образом, проблема, которая обнажается в приведенных в настоящем разделе примерах, состоит в том, что антиотмывочное законодательство становится барьером для трансграничного движения не только преступных, но и вполне законных доходов, полученных лицом в юрисдикциях, которые не предусматривают необходимости проведения строгих процедур Due Diligence, или же предусматривают, но лишь с недавнего времени.

Клиенты-резиденты таких юрисдикций порою физически не имеют возможности получить все предусмотренные процедурами комплаенс официальные документы от государственных органов ввиду того, что существование таких документов попросту не предусмотрено законодательством страны их гражданства/резиденции. Одновременно, представление документов, возможность получения которых предусмотрена местным законодательством, может предусматривать дополнительные трудности, связанные с их переводом, апостилированием и заверением, которые влекут за собой порою весьма существенные временные и финансовые издержки, в особенности, если объем таких документов является значительным.

Наконец, приведенный пример еще раз указывает на принятие банками чрезмерно строгих мер по идентификации клиента и проведению надлежащей проверки его личности, явно несоответствующий принципу оценки клиента с использованием риск-ориентированного подхода, изложенному в Рекомендациях ФАТФ.

С учетом опасения предусмотренных антиотмывочным законодательством санкций, размер которых доходит до миллионов евро за каждый случай работы с неблагонадежным клиентом, банки выбирают между прибылью от работы с новыми клиентами и уменьшением риска наложения штрафа последнее, сознательно отказывая в открытии счета даже клиентам, риск работы с которыми хоть и присутствует, но является адекватно крайне низким.

Следствием этого становится ограничение экономической свободы субъектов международных частноправовых отношений, создание неоправданных сложностей для лиц-резидентов иностранных государств (в частности, по отношению к странам ЕС) в инвестировании своих законно приобретенных капиталов в европейскую экономику.

3.3 Влияние антиотмывочного законодательства на отдельных субъектов международных частноправовых отношений

Одним из важнейших последствий ужесточения антиотмывочного законодательства является усложнение условий экономической деятельности компаний из инновационных отраслей, которое может привести к уходу с рынка данных субъектов международных частноправовых отношений.

Так, 11 февраля 2020 года одна из крупнейших в Европе платежных систем - ePayments - заморозила свою деятельность по работе со счетами клиентов по предписанию Управления по контролю за деятельностью финансовых организаций Великобритании (Financial Conduct Authority, далее - «FCA»). Как выяснилось впоследствии, и как было официально объявлено руководством компании, причиной вынесения такого предписания стало обнаружение слабых мест и уязвимостей в действующих в ePayments механизмов по проверке благонадежности клиентов и установления их личности и противодействию отмыванию доходов, полученных преступным путем.

Тем не менее, до сих пор остается неясным, какие именно недостатки были обнаружены в системах электронных платежей. Поскольку компания была зарегистрирована в Великобритании и лицензирована FCA для осуществления деятельности по выпуску электронных денег и проведения платежных операций, ее пользователи должны были пройти расширенные процедуры KYC и раскрывать информацию о своей личности, чтобы иметь доступ к своим учетным записям, что, исходя из общедоступной информации и механизма работы системы, в полной мере реализовывалось в ePayments.

Кроме того на момент приостановления деятельности компания была сертифицирована по PCI/DSS level 1 - мировому стандарту безопасности данных индустрии платёжных карт, имела соглашение с Mastercard, в соответствии с которым ей предоставлено право выпуска платежных карт Mastercard напрямую, являлась участником систем SWIFT/SEPA, что также указывало на высокую надежность и доверие к ней как регуляторов, так и крупных игроков рынка электронных платежей.

Результатом приостановления деятельности компании стала невозможность для более миллиона клиентов компании из более чем 100 юрисдикций получить доступ к своим счетам и учетным записям в платежной системе. Таким образом, их средства буквально «повисли» в системе, и пользователи не смогут переводить, обменивать, обналичивать, вносить средства или использовать свои карты «ePayments».

Вероятнее всего, данная ситуация была вызвана необходимостью выполнения норм Пятой директивы ЕС по борьбе с отмыванием денег (AMLD-5). Директива, которая вступила в силу в январе, ввела дополнительное регулирование в отношении криптовалют и поставщиков услуг в связанных с ними сферах деятельности, таких как криптовалютные биржи и кошельки.

При этом необходимо отметить, что «ePayments» являлись одной из наиболее часто используемых для трансграничных денежных переводов платежных систем, а ее исключительной целью было максимальное упрощение совершения международных платежей.

Данная платежная система была крайне популярна среди самозанятых лиц (фрилансеров), оказывающих услуги в сети Интернет клиентам из других юрисдикций. Созданные системой механизмы позволяли принимать платежи в том числе от лиц, не имеющих учетной записи ePayments, путем простого перевода с банковского счета.

«Epayments» была крайне популярна и среди российских граждан, так вследствие сложностей, создаваемых валютным и налоговым законодательством, получение выручки от иностранного контрагента на расчетный счет в банке является рискованной и трудноосуществимой опцией.

Таким образом, следствием действия антиоотмывочного законодательства можно назвать ограничение свободы трансграничных расчетов, что напрямую ведет и к снижению международного оборота товаров и услуг.

«Epayments» не стали единственной компанией, деятельность которой стала невозможной в результате введения AMLD-5. Директива также затронула многие компании, занимающиеся онлайн-платежами, включая криптовалютную биржу «Deribit», которая была вынуждена покинуть ЕС и передать управление своей деятельностью панамской компании, дочернему предприятию нидерландского юридического лица, первоначально владевшего биржей.

В своем официальном объявлении Deribit сообщил, что меняет юрисдикцию в стремлении сохранить сервис дешевым и доступным, что является невозможным в случае необходимости соблюдения обновленного европейского законодательства. Кроме того, компания заявила, что считает анонимность необходимым условием работы с криптовалютами, вследствие чего не считает идеологически верным соблюдать требования проведения идентификации клиента и клиентской проверки.

Аналогичным образом поступили еще два крипто-проекта: Майнинг-пул SimpleCoin и игровая платформа Bitcoin Chopcoin объявили о закрытии в декабре 2019-го года, подчеркнув, что не желают ставить под угрозу конфиденциальность своих клиентов.

Усиление контроля со стороны FCA над рынком электронных платежей в Великобритании также вытеснило из страны компанию «N26», поставщика услуг мобильного банкинга. Европейская банковская лицензия компании после Brexit перестала быть действительной, вследствие чего компания прекратила свою деятельность в Великобритании в марте 2020-го года.

Сложность, с которой сталкивается подавляющее большинство крипто-стартапов в ЕС, заключается в том, что компания, ведущая подобную деятельность, воспринимается банками с недоверием. Вследствие введения ответственности для финансовых учреждений за несоблюдение требований антиотмывочного законодательства, которая может наступить в случае, если обслуживаемое банком лицо оказалось задействовано в отмывании полученных преступным путем доходов, банки предпочитают не брать на обслуживание лиц, деятельность и способы привлечения финансирования которыми не являются для банка кристально прозрачными.

Этот феномен известен как «устранение риска». FATF характеризует устранение риска как явление, при котором финансовые учреждения прекращают или ограничивают деловые отношения с конкретными клиентами или категориями клиентов, риски работы с которыми могут быть высоки, вместо управления этими рисками в соответствии с изданными FATF руководящими принципами. Практика полного устранения рисков может быть обусловлена различными факторами, включая опасения по поводу возможности получения дохода от работы с такими клиентами, законодательных требований или репутационного риска.

Таким образом, хотя рекомендации FATF требуют, чтобы финансовые учреждения прекращали отношения с клиентами только в случае, если они придут к выводу, что риски отмывания денег и финансирования терроризма при работе с клиентом не могут быть смягчены, на практике обязанные лица прекращают работу с целыми группами клиентов, не оценивая всесторонне их уровень риска и не пытаясь принять меры по снижению риска для отдельных клиентов в конкретном секторе. Данный факт является крайне широко распространенной проблемой, в частности, для компаний, работающих в криптоиндустрии.

Тем не менее, ситуация может измениться вследствие вступления в силу 5-ой Директивы Европейского Союза по борьбе с отмыванием денег, которая, как указывалось ранее в данной работе, делает поставщиков услуг в сфере виртуальных активов «обязанными лицами», возлагая на них требование по проведению политик KYC/AML. Кроме того, директива напрямую предписывает банкам оценивать риск работы с каждым конкретным клиентом, не давая банкам права отказывать клиенту в обслуживании только на основании того, что предметом его деятельности являются, к примеру, криптоактивы.

Поэтому принятие AMLD-5, несмотря на введение ею дополнительных ограничений и наложения ряда обязанностей на криптопровайдеров, может стать позитивным событием для крипто-бизнеса. Необходимость соответствия требованиям AML-законодательства сделает криптобизнес более прозрачным, а значит, менее рискованным клиентом для банков, что может в конечном итоге позитивно сказаться на развитии данной индустрии.

Заключение

Проанализировав основные международные и национальные нормативно-правовые акты в сфере противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также реализуемые странами и международными организациями политики в указанной сфере, автор настоящей работы пришел к следующим выводам.

Во-первых, последние годы ознаменовались значительным увеличением количества принимаемых государствами нормативно-правовых актов в области ПОД/ФТ: развивающиеся страны стремятся выстраивать свое законодательство в соответствии с изложенными в Рекомендациях ФАТФ принципами с целью привлечения иностранных инвесторов и более тесной интеграции в мировую экономику, в то время, как развитые страны следуют идеям очищения своей экономики от «грязных» денег и стремятся урегулировать новые высокотехнологичные финансовые системы и методы расчетов, перемещение денежных средств посредством и в рамках которых является для регуляторов недостаточно прозрачным.

Во-вторых, принимаемые в большинстве стран меры по ПОД/ФТ характеризуются ужесточением регулирования и увеличением как числа ответственных за реализацию функций по ПОД/ФТ лиц, так и количества существующих у этих лиц обязательств.

Основные функции по контролю в сфере ПОД/ФТ по-прежнему возложены на финансовые учреждения, которые вынуждены нанимать все больший штат и тратить все больше ресурсов на внедрение и поддержание функционирования предусмотренных законодательством процедур KYC и AML. Это ведет ко все большему удорожанию финансовых услуг, увеличению банковских комиссий, а также к использованию банками несовершенств в регулировании для получения собственной выгоды (к примеру, использование российскими банками заградительных тарифов).

Чрезмерная строгость процедур KYC и AML ведет к увеличению отказов в открытии счета клиентам, а строгость наказания для обязанных лиц за упущения в сфере ПОД/ФТ заставляет комплаенс-отделы банков отсеивать клиентов, риск работы с которыми будет оценен как хотя бы немного завышенный.

Таким образом, наиболее ощутимым последствием реализации ПОД/ФТ для международного бизнеса является создание препятствий для доступа лиц к международным расчетам.

Необходимость соблюдения требований антиотмывочного законодательства также создает огромные барьеры для входа на рынок финансовых услуг. Налаживание внутри компании системы противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, выливается в огромные издержки, покрытие которых зачастую возможно только с масштабированием производства и приобретением значительного количества клиентов, что делает рынок финансовых услуг большинства стран во многом олигополистическим.

Вместе с тем, компании-поставщики финансовых услуг, не соблюдающие требования AML и не намеревающиеся их соблюдать, несмотря на все усилия регуляторов, продолжают и будут продолжать свою деятельность в онлайне, только будучи инкорпорированы в иных, менее требовательных юрисдикциях.

При этом, можно смело утверждать, что их существование не прекратится, покуда на их услуги будет иметься спрос, который не упадет вследствие факта того, что их услуги обходятся значительно дешевле услуг их соблюдающих законы конкурентов, которые вынуждены учитывать в стоимости поставляемых ими услуг издержки по внедрению и обеспечению функционирования навязываемых законом систем KYC/AML.

Еще одним последствием работы законодательства по ПОД/ФТ является стоимости услуг профессиональных бухгалтеров, аудиторов, юристов, работающих с антиотмывочным законодательством, а также появление нового вида консультантов, специализирующихся именно на налаживании систем KYC/AML внутри компании. Следовательно, введением мер ПОД/ФТ государства фактически искусственно создают рабочие места и профессии, которые никогда бы не появились в условиях свободного рынка, что также определенным образом подрывает рыночные механизмы.

Главным позитивным влиянием внедрения данного законодательства (помимо того, что оно действительно способствует обнаружению определенного количества преступных доходов и причастных к их получению лиц) видится очищение рынка от недобросовестных игроков, пользующихся обманными методами привлечения инвестиций с целью присвоения средств инвесторов (так называемые «скам проекты»).

Также положительным следствием модернизации законодательства о ПОД/ФТ является тот факт, что добросовестные компании, работающие в новых для экономики отраслях (в частности, «финтех» компании), а потому испытывающие трудности с привлечением финансирования вследствие недоверия инвесторов, в случае, если приведут свою деятельность в соответствие с законодательством, могут продемонстрировать последним, что их деятельность одобрена регулятором, а потому инвестирование в них не более рискованно, чем инвестиции в традиционные проекты. Следование предписаниям антиотмывочного законодательства также делает такие компании более прозрачными и представляющими меньший уровень риска в глазах банков, что решает актуальную для подобного рода компаний проблему открытия счета в финансовом учреждении.

По мнению автора настоящей работы, главной проблемой текущего антиотмывочного регулирования является тот факт, что при его разработке оцениваются зачастую исключительно негативные экономические последствия в виде размера предполагаемо выведенных из страны денежных средств, полученных преступным путем, однако не делается попыток оценить реальный ущерб экономике, вызванный взваливанием на плечи финансовых учреждений огромного пласта нерыночных обязательств, реализация которых составляет порою наиболее значительную часть их издержек и ведет к неоправданному удорожанию стоимости их услуг и предлагаемых ими финансовых продуктов. На данный момент реализация финансовыми учреждениями антиотмывочных политик зачастую служит серьезным препятствием для осуществления международных расчетов, оформления международными компаниями своего присутствия в иностранных юрисдикциях, а также в целом ведению трансграничного бизнеса.

Библиография

денежный легализация преступный

1. Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ от 20 декабря 1988 г. // Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации. - М., 1994. - № XLVII. - 133 с.;

2. Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности (г. Страсбург, 8 ноября 1990 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации. - 20.01.2003. - № 3. - Ст. 203;

3. О банках и банковской деятельности: федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 [Электронный ресурс] // Официальный интернет-портал правовой информации. - Режим доступа: http://www.pravo.gov.ru;

4. О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма: федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. -- 13.08.2001. - № 33 (часть I). - ст. 3418.;

5. О Центральном банке Российской Федерации (Банке России): федеральный закон от 10.07.2002 № 86-ФЗ. // Собрание законодательства Российской Федерации. - 15.07.2002. - № 28. - ст. 2790.;

6. Об утверждении Положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом: постановление Правительства РФ от 18 января 2003 г. № 27 // Собрание законодательства Российской Федерации. - 27.01.2003.-№4.-Ст. 329.;

7. О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»: положение Банка России от 20 декабря 2002 г. № 207-П // Вестник Банка России. - 2003. - № 2.;

8. Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма: положение Банка России от 19 августа 2004 г. № 262-П // Вестник Банка России.- 2004. - № 54;

9. О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»: положение Банка России от 29 августа 2008 г. № 321-П // Вестник Банка России. - 2008. - № 54;

10. Об утверждении Инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма: приказ Росфинмониторинга от 5 октября 2009 г. № 245 // Российская газета. - 10.03.2010. - № 48.;

11. О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма: положение Банка России от 2 марта 2012 г. № 375-П // Вестник Банка России. - 2012. - № 20. - С.30-50.

Размещено на Allbest.ru

...

Подобные документы

Работы в архивах красиво оформлены согласно требованиям ВУЗов и содержат рисунки, диаграммы, формулы и т.д.
PPT, PPTX и PDF-файлы представлены только в архивах.
Рекомендуем скачать работу.