Реализация наследственных прав при применении вспомогательных репродуктивных технологий

Размещено на http://www.allbest.ru/

Санкт-Петербургский филиал федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего образования

"Национальный исследовательский университет "Высшая школа экономики"

Юридический факультет

Кафедра гражданского права и процесса

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

на тему «Реализация наследственных прав при применении вспомогательных репродуктивных технологий»

Выполнила: Студентка 4 курса группы БЮР 161

Разгулова Екатерина Сергеевна

Научный руководитель: К.ю.н., доцент

Ракова Елена Геннадьевна

Санкт-Петербург 2020

Содержание

Введение

1. Правовой статус нерожденного ребенка

1.1 Правовая природа эмбриона с точки зрения науки

1.1.1 Эмбрион как субъект права

1.1.2 Эмбрион как орган человека - часть организма матери

1.1.3 Эмбрион как объект права

1.1.4 Эмбрион как sui generis

1.2 Момент возникновения наследственной правоспособности

2. Реализация наследственных прав при применении вспомогательных репродуктивных технологий

2.1 Наследственные права ребенка, зачатого после смерти родителя

2.2 Наследственные права ребенка, родившегося с применением суррогатного материнства

2.3 Установление происхождения ребенка в наследственных правоотношениях при применении вспомогательных репродуктивных технологий

Заключение

Список использованных источников

Введение

наследственный правоспособность правоотношение репродуктивный

В современном мире стало возможно разрешение проблем, связанных с деторождением и избавлением от бесплодия - на помощь все чаще и чаще приходят вспомогательные репродуктивные технологии (далее - ВРТ), например, экстракорпоральное оплодотворение и суррогатное материнство. В законодательстве под ВРТ понимаются методы лечения бесплодия, при применении которых отдельные или все этапы зачатия и раннего развития эмбрионов осуществляются вне материнского организма (в том числе с использованием донорских и (или) криоконсервированных половых клеток, тканей репродуктивных органов и эмбрионов, а также суррогатного материнства)Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», ст. 55.. Однако отечественное наследственное законодательство не учитывает медицинских новшеств, поскольку создавалось задолго до их появления, что порождает научные дискуссии.

Существует проблема наследования не родившихся к моменту смерти наследодателя потенциальных наследников - криоконсервированных эмбрионов, срок хранения которых в специальных условиях не ограничен. В соответствии со статьей 1116 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) к наследованию могут призываться лица, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (далее - ГК РФ), ст. 1116.. Статья 1163 ГК РФ предписывает, что выдача свидетельства о праве на наследство приостанавливается при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника ГК РФ (ч.3), ст. 1163.. Согласно статье 1166 ГК РФ при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника раздел наследства может быть осуществлен только после рождения такого наследника ГК РФ (ч.3), ст. 1166. . Ребенок, который был рожден с применением ВРТ и зачатие которого произошло в результате имплантации эмбриона после смерти наследодателя, не признается наследником своих ранее умерших родителейПетров Е.Ю. Наследственное право России: состояние и перспективы развития (сравнительно-правовое исследование) (Электронное издание). М. 2017. С. 23 // [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://m-lawbooks.ru/index.php/product/petrov-e-yu-nasledstvennoe-pravo-rossii-sostoyanie-i-perspektivyi-razvitiya/ (дата обращения: 01.03.2020 г.). . Тем не менее, существует научная дискуссии о том, является ли криоконсервированный эмбрион - зачатым с точки зрения права, и о возможности признания такого эмбриона после реализации программы ВРТ и его появления на свет наследникомЖуравлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. с. 72.. Для разрешения указанных вопросов необходимо, в первую очередь, обратиться к источникам права, в том числе, к международным, регламентирующим правовой статус эмбриона и момент возникновения правоспособности человека, а также к доктрине, в которой нашли отражение и развитие те или иные взгляды на правовое положение эмбриона. В научной литературе эмбрион рассматривают как субъект права, орган человека (часть организма матери), объект права и как sui generis См. например: Дружинина Ю.Ф. Правовой режим эмбриона in vitro//Журнал российского права. - 2017.- № 12;

Белова Д.А. Правовая природа эмбриона in vitro // Lex Russica. № 6 (151) июнь 2019.. Анализ позиций касательно правового статуса криоконсервированного эмбриона, хранящегося неопределенный срок в специальных лабораторных условиях, позволит сделать вывод о моменте возникновения наследственной правоспособности ребенка, рожденного после смерти его родителей - наследодателей.

Другой не менее важный вопрос связан с реализацией наследственных прав детей, рожденных с использованием суррогатного материнства. Закон предписывает: «Лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери)» Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (далее - СК РФ), пункт 4 статьи 51.. Возникает неясность законодательства в вопросе наследственных прав рожденных детей в случае смерти суррогатной матери до дачи ей согласия на запись родителями ребенка его биологических родителей, а также в случае смерти биологических родителей в период беременности суррогатной матери и до момента дачи ей согласия См. например: Лескова Ю.Г., Малимонова А.С. К вопросу о наследственных правах суррогатных детей по законодательству РФ // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. 2015. . Более того, следует учитывать, что супруг суррогатной матери в силу презумпции отцовства, установленной статьей 48 Семейного кодекса РФ (далее - СК РФ), считается отцом ребенка до момента дачи согласия суррогатной матерью на запись родителями ребенка его биологических родителей СК РФ, ст. 48.. Таким образом, в случае смерти супруга суррогатной матери, находящийся в ее утробе ребенок будет считаться его наследником первой очереди, а при наличии завещания будет признан обязательным наследником Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С. 92. . Как указывалось ранее, в силу статьи 1166 ГК РФ при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника раздел наследства может быть осуществлен только после рождения такого наследника ГК РФ (ч. 3), ст. 1166.. Таким образом, наследники умершего супруга суррогатной матери не могут претендовать на раздел наследства до тех пор, пока ребенок не появится на свет и суррогатная мать не даст согласие на запись родителями ребенка его биологических родителей.

В рамках рассматриваемых вопросов следует затронуть и проблему установления происхождения детей, рожденных с использованием ВРТ. Родственные отношения являются предпосылкой для возникновения наследственных правоотношений, так ГК РФ устанавливает, что наследниками первой очереди являются дети, супруг и родители наследодателя ГК РФ (ч.3), ст. 1142.. Если допустить ситуацию, когда ребенок был зачат в результате имплантации эмбриона после смерти наследодателя, как устанавливать отцовство (материнство)? Презумпция отцовства, в соответствии с пунктом 2 статьи 48 СК РФ СК РФ, ст. 48., действует в течение трехсот дней с момента смерти супруга матери ребенка, но эмбрион может быть имплантирован за пределами срока, позволяющего ребенку родиться в период указанных трехсот дней. Чтобы соблюсти имущественные права и интересы детей как наследников необходимо установление предоставления лицом согласия на посмертное использование вспомогательных репродуктивных технологий в отношении его генетического материала и согласия на запись себя родителем ребенка. Согласие на проведение посмертной репродукции поддерживается законодательством некоторых зарубежных стран См. подробнее: Шелютто М.Л. Дети, зачатые после смерти родителя: установление происхождения и наследственные права // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2016. № 4. . В Российской Федерации не предусматривается согласие лица на посмертную репродукцию. Форма информированного добровольного согласия на применение вспомогательных репродуктивных технологий не содержит указаний на распоряжение генетическим материалом в случае смерти пациента Приказ Минздрава России от 30.08.2012 № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», приложение №12. . Интересна судебная практика в Российской Федерации по установлению происхождения детей, зачатых с применением суррогатного материнства - в качестве родителей таких детей, зачатие которых произошло после смерти биологического родителя, признаются родственники погибшего лица, которые выступают заказчиками по договору суррогатного материнства См. например: Решение Смольнинского районного суда города Санкт-Петербурга от 6 октября 2010 г. по гражданскому делу N 2-3927/10; Решение Прикубанского районного суда города Краснодара от 1 ноября 2016 г. по делу № 2-13109/2016.. Проблема заключается в том, что, записывая в качестве родителя ребенка родственника погибшего биологического родителя, исключается возможность наследования таким ребенком за своим биологическим родителем, поскольку в силу статьи 1142 ГК РФ дети являются наследниками первой очереди по закону ГК РФ (ч.3), ст. 1142. .

Целью работы является исследование наследственного статуса эмбриона и разрешение проблем, связанных с реализацией наследственных прав при применении вспомогательных репродуктивных технологий.

Для достижения указанной цели были поставлены следующие задачи:

1) определить правовой статус эмбриона;

2) определить возможность наследования постмортальными детьми, зачатыми после открытия наследства, когда введение эмбриона произошло с помощью вспомогательных репродуктивных технологий;

3) определить особенности реализации наследственных прав детей, рожденных с использованием суррогатного материнства, в случае смерти суррогатной матери до того, как она даст согласие на регистрацию в качестве родителей биологических родителей ребенка, в случае смерти супруга суррогатной матери, а также в случае смерти биологических родителей ребенка до того момента, когда суррогатная мать даст согласие на регистрацию их в качестве родителей ребенка;

4) определить особенности установления происхождения ребенка, рожденного с использованием вспомогательных репродуктивных технологий после смерти родителей.

В качестве источников в работе используются исследования ряда авторов. Большой вклад в исследование проблем реализации наследственных прав при применении вспомогательных репродуктивных технологий был внесен Е.М. Журавлевой. Правовой статус эмбриона был подробно проанализирован в работах Ю.Ф. Дружининой, Д.А. Беловой, К.Н. Свитнева, Н.А. Белобрагиной, Е.А. Демкиной, Н.Н. Федосеевой и Е.А. Фроловой, В.Ю. Куликова, А.А. Пестриковой, В.В. Самойловой. Рассмотрение проблем постмортальных детей было также затронуто в работах Е.Ю. Петрова. Проблемы в сфере реализации наследственных прав ребенка, родившегося с применением суррогатного материнства, были подробно освещены в работах Ю.Г. Лесковой и А.С. Малимоновой, А.А. Пестриковой. Вопросу установления происхождения и реализация наследственных прав детей, зачатых после смерти родителя, посвящена работа М.Л. Шелютто, эта же тематика поднимается в работе Ж.А. Шукшиной.

1. Правовой статус нерожденного ребенка

1.1 Правовая природа эмбриона с точки зрения науки

Статья 1116 ГК РФ допускает наследование лицом, зачатым при жизни наследодателя и родившимся живым после открытия наследства ГК РФ (ч.3), ст. 1116.. Указанная норма оставляет неоднозначным ответ на вопрос о правовом статусе зачатого, но не рожденного ребенка, эмбриона. Существуют исследования, посвященные статусу эмбриона, образовавшегося не естественным путем, а при помощи вспомогательных репродуктивных технологий См. например: Дружинина Ю.Ф. Правовой режим эмбриона in vitro // Журнал российского права. 2017. № 12; Белова Д.А. Правовая природа эмбриона in vitro // Lex Russica. № 6 (151) июнь 2019. . Такие эмбрионы получили название «эмбрионы in vitro», то есть зародыши человека, развивающиеся вне организма матери, существующие до определенного этапа развития автономно и независимо от организма матери Белова Д.А. Правовая природа эмбриона in vitro // Lex Russica. № 6 (151) июнь 2019. С. 123. .

Эмбрион рассматривают как субъект права, орган человека (часть организма матери), объект права и как sui generis, в основе каждой концепции лежат различные представления относительно момента, с которого гарантируется охрана человеческой жизни. В зависимости от концепции, можно судить о наличии или отсутствии наследственной правоспособности по статье 1116 ГК РФ лица, которое на момент смерти наследодателя являлось эмбрионом in vitro. Рассмотрим в отдельности каждую из теорий, имеющих право на существование.

1.1.1 Эмбрион как субъект права

В литературе высказывается позиция, согласно которой, признавая право на жизнь возникшим с момента зачатия, мы признаем за эмбрионом статус субъекта праваСвитнев К.Н. Юридический статус эмбриона в международном праве (правоприменительная практика) // Медицинское право. 2009. № 3. [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://www.lawmix.ru/medlaw/5757 (дата обращения: 01.03.2020 г.). .

Право на жизнь - естественное, фундаментальное право, без него не было бы других прав человека. В какой момент возникает право на жизнь, с момента рождения или раньше?

Конституция Российской Федерации однозначно указывает моментом возникновения всех прав (в том числе и права на жизнь) момент рождения человека «Конституция Российской Федерации» (принята всенародным голосованием 12.12.1993), статья 17.. Поэтому правоспособность человека возникает в силу рождения.

Ряд международных документов предписывает уважительное отношение к эмбрионуСм. подробнее: Свитнев К.Н. Юридический статус эмбриона в международном праве (правоприменительная практика) // Медицинское право. 2009. № 3. [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://www.lawmix.ru/medlaw/5757 (дата обращения: 01.03.2020 г.). .

Гарантии защиты эмбрионов предусмотрены в Конвенции Совета Европы о защите прав человека и достоинства человеческого существа при использовании достижений биологии и медицины Конвенция о защите прав и достоинства человека в связи с применением достижений биологии и медицины, заключена в городе Овьедо 04.04.1997 (приводится по: Свитнев К.Н. Юридический статус эмбриона в международном праве (правоприменительная практика) // Медицинское право. 2009. № 3. [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://www.lawmix.ru/medlaw/5757 (дата обращения: 01.03.2020 г.)). . Статья 18 Конвенции предусматривает, что, разрешая исследования на эмбрионах in vitro, национальное законодательство должно обеспечить надлежащую защиту эмбриону, при этом, не конкретизируя какую именно. Отдельно оговаривается запрет создавать эмбрионы в целях проведения исследований Конвенция о защите прав и достоинства человека в связи с применением достижений биологии и медицины, заключена в городе Овьедо 04.04.1997, статья 18 (приводится по: Свитнев К.Н. Юридический статус эмбриона в международном праве (правоприменительная практика) // Медицинское право. 2009. № 3. [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://www.lawmix.ru/medlaw/5757 (дата обращения: 01.03.2020 г.)). .

Заявление об искусственном оплодотворении и трансплантации органов, принятое Всемирной медицинской ассоциацией в 1987 году, призывает медицинское сообщество соблюдать этические нормы, так как эмбрионы заслуживают уважения с момента зачатия World Medical Association Statement on In Vitro Fertilization and Embryo Transplantation. Принята XXXIX Ассамблеей ВМА в октябре 1987 г. в Мадриде. (приводится по: Свитнев К.Н. Юридический статус эмбриона в международном праве (правоприменительная практика) // Медицинское право. 2009. № 3. [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://www.lawmix.ru/medlaw/5757 (дата обращения: 01.03.2020 г.)). .

Проявление должного уважения к эмбриону человека и обеспечение защиты со стороны государства, за которые ратуют международные акты, не достаточно для признания за нерожденным ребенком права на жизнь. Безусловно, особая ценность эмбриона, его потенциал как будущего человека, личности требуют соответствующего, уважительного, отношения.

Однако при этом некоторые нормативные правовые акты прямо приравнивают эмбрион к человеку.

Например, преамбула Декларации прав ребенка признает, что ребенок является физически и умственно не зрелым, поэтому ему необходима охрана и забота, в том числе правовая защита до и после рождения Декларация прав ребенка, провозглашена Резолюцией 1386 (XIV) Генеральной Ассамблеи ООН от 20 ноября 1959 г. (приводится по: Свитнев К.Н. Юридический статус эмбриона в международном праве (правоприменительная практика) // Медицинское право. 2009. № 3. [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://www.lawmix.ru/medlaw/5757 (дата обращения: 01.03.2020 г.)). . Такой подход нашел отражение и в основных законах ряда государств. Конституция Чешской Республики и Конституция Словацкой Республики предусматривают охрану жизни человека еще до рождения; Конституция Ирландии признает право на жизнь не рожденного ребенка наравне с правом на жизнь его материСвитнев К.Н. Юридический статус эмбриона в международном праве (правоприменительная практика) // Медицинское право. 2009. № 3. [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://www.lawmix.ru/medlaw/5757 (дата обращения: 01.03.2020 г.). . В то же время следует оговориться, что в ряде стран конституции также категорично утверждают противоположное. Так, например, Конституция Швейцарии в статье 119 относит эмбрионы к зачаточным и генетическим средствам человека Белобрагина Н.А. Правовой статус эмбриона // Известия Тульского государственного университета. Экономические и юридические науки. 2013. № 1 - 2. С. 35. .

Зарубежное законодательство, посвященное эмбрионам, иногда ставится в зависимость от канонических догм. Так, в Италии в свое время существовал запрет производить какие-либо манипуляции с эмбрионами, включая так называемое «замораживание», то есть криоконсервацию, поскольку католическая церковь находила такие действия не соответствующими канонам, согласно которым душа как основа жизни появляется с момента зачатия, и с этого же момента возникает право на жизнь - на сегодняшний день запрет отмененДемкина Е.А. Правовой статус криоконсервированных эмбрионов: сравнительный анализ//Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2016. № 3(110). С. 35. .

Несмотря на все приведенные выше законодательные акты, современное отечественное законодательство не закрепляет за эмбрионом статуса субъекта права, поскольку часть 2 статьи 17 Конституции Российской Федерации предусматривает, что основные права и свободы человека принадлежат каждому от рождения. При этом моментом рождения является отделение плода от организма матери посредством родов Федеральный закон «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» от 21.11.2011 № 323-ФЗ, статья 53. . Медицинскими критериями живорождения являются: рождение при сроке беременности 22 недели и более, масса тела 500 грамм и более (возможно менее при многоплодных родах) или при неизвестной массе тела длина тела новорожденного 25 сантиметров и более, а также признаки живорождения (дыхание, сердцебиение, пульсация пуповины или произвольные движения мускулатуры независимо от того, перерезана пуповина и отделилась ли плацента) Приказ Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 27 декабря 2011 года № 1687н «О медицинских критериях рождения, форме документа о рождении и порядке его выдачи» (Зарегистрировано в Минюсте России 15.03.2012 № 23490), приложение № 1, пункт 3. . Ранее указывалось, что ГК РФ обеспечивает защиту прав насцитуруса в статье 1116, которая позволяет призывать к наследованию зачатых при жизни наследодателя и родившихся живыми после открытия наследства лиц ГК РФ (ч.3), ст. 1116.. Думается, такое законодательное решение вызвано презумпцией того, что дети, как правило, рождаются живыми, и нет оснований ограничивать в правах новорожденного ребенка, которому полагалось наследство, если в силу каких-либо причин или обстоятельств наследодатель не дожил до рождения ребенка. Следует подчеркнуть, что норма нацелена на защиту интересов именно рожденного ребенка, факт его зачатия на момент жизни наследодателя только предпосылка для защиты прав уже самого ребенка. Таким образом, субъектом права является новорожденный ребенок.

Тем не менее, высказываются предложения о дополнении статьи 20 Конституции РФ формулировкой о том, что «государство гарантирует охрану человеческой жизни с момента зачатия» Концевенко А.С. Правовое регулирование биомедицинских исследований и применения новых биотехнологий в Европейском союзе: автореф. дис. …канд. юрид. наук. М., 2011. - С. 27 (приводится по: Демкина Е.А. Правовой статус криоконсервированных эмбрионов: сравнительный анализ//Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2016. № 3(110). С. 35).. Принимая во внимание такой подход, следует обратить внимание на то, что в рамках такой концепции следовало бы ориентироваться на иной срок: 12 недель беременности. Это обусловлено тем, что законодатель не зря ограничивает период, в течение которого женщина может искусственно прервать беременность - 12 недель Федеральный закон «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» от 21.11.2011 № 323-ФЗ, ст. 56.. Исключением из этого правила являются только социальные и медицинские показания. Тем не менее, решение законодателя о запрете проведения искусственного прерывания беременности не является предпосылкой для признания эмбриона субъектом права, поскольку установление выбранного срока свидетельствует не только о том, что эмбрион достигает к третьему месяцу беременности достаточного тождества с человеком по внутреннему и внешнему морфологическому критерию, а в первую очередь, об опасности для жизни и здоровья женщины при проведении аборта, защищая тем самым интересы женщины, а не нерожденного ребенка.

1.1.2 Эмбрион как орган человека - часть организма матери

Обратимся к пониманию термина «эмбрион» с точки зрения медицины, а именно науки, изучающей развитие зародыша - эмбриологии.

Наука эмбриология разделяет процесс развития человеческого зародыша на три стадии: проэмбрион (14 недель с момента зачатия) представляет «сгусток» клеток, эмбрион (8 недель с момента зачатия) и плод (от 8 недель до момента рождения) Курило Л.Ф. Развитие эмбриона человека и некоторые морально-этические проблемы методов вспомогательной репродукции // Проблемы репродукции. 1998. № 3. С. 39 - 49 (приводится по: Белобрагина Н.А. Правовой статус эмбриона // Известия Тульского государственного университета. Экономические и юридические науки. 2013. № 1 - 2. С. 34). . На ранней стадии эмбриогенеза зародыш представляет собой человеческую ткань, а в последствие, на 5-9 месяце развития способен существовать без организма матери Белобрагина Н.А. Правовой статус эмбриона // Известия Тульского государственного университета. Экономические и юридические науки. 2013. № 1 - 2. С. 35. . В юридической литературе подчеркивается, что право понимает под эмбрионом организм с момента оплодотворения и до рождения Федосеева Н.Н., Фролова Е.А. Проблема определения правового статуса эмбрионов в международном и российском праве// Медицинское право. 2008. № 1 // СПС «Гарант»..

Отечественный законодатель перенимает логику медицинской науки и определяет эмбрион как зародыш человека на стадии до восьми недель Федеральный закон от 20.05.2002 № 54-ФЗ «О временном запрете на клонирование человека», статья 2. . Из определения явно следует акцент на особом статусе эмбриона как «зародыше человека» - законодателем подчеркивается, что это, в первую очередь, будущий человек. Из Закона «О трансплантации органов и (или) тканей человека» следует, что под эмбрионом понимается орган, «имеющий отношение к процессу воспроизводства человека, включающий в себя репродуктивные ткани» Закон РФ от 22.12.1992 № 4180-1 «О трансплантации органов и (или) тканей человека», ст. 2. . При этом статья 2 оговаривает, что действие настоящего Закона не распространяется на эмбрионы, таким образом, они отделены законодателем от остальных органов человека, что еще раз подчеркивает их особенность.

В целом, правовая защита нерожденного ребенка производна от защиты жизни и здоровья его матери. Благополучие плода всецело зависит от того, как будут реализованы права в сфере здравоохранения вынашивающей его женщины. Основы охраны здоровья граждан предусматривают главу, посвященную охране здоровья матери и ребенка, вопросам семьи и репродуктивного здоровья и, в частности, статью 52, гарантирующую права беременных женщин в сфере охраны здоровья Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», статья 52..

Уголовный закон косвенно охраняет человеческий эмбрион, вводя такие составы преступлений как: убийство женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (далее - УК РФ), пункт «г» части 2 статьи 105., незаконное проведение искусственного прерывания беременности УК РФ, статья 123. . Перечисленные нормы охраняют жизнь и здоровье женщины, и только косвенно касаются плода, являющегося частью организма будущей матери.

Точка зрения о том, что эмбрион - это, прежде всего, часть организма матери, орган человека, поддерживается Европейским судом по правам человека. В научной литературе подчеркивается, что в деле Beggemann and Scheuten v. Germany Суд установил, что жизнь эмбриона неразрывно связана с жизнью беременной женщины и не может рассматриваться в отрыве от нееСм. подробнее: Белобрагина Н.А. Правовой статус эмбриона // Известия Тульского государственного университета. Экономические и юридические науки. 2013. № 1 - 2. С. 36. .

При рассмотрении эмбриона как части организма матери, как органа человека, принимается во внимание тот «потенциал», который заложен в эмбриона природой: эмбрион - это будущий человек. Тем не менее, признавая эмбрион в качестве части организма матери, следует оперировать категорией «объект права» при определении его правового положения, поскольку эмбриогенез - это предпосылка к становлению правоспособным субъектом - человеком.

1.1.3 Эмбрион как объект права

Приказ Минздрава России от 30.08.2012 года № 107н в пункте 20 предусматривает, что экстракорпоральное оплодотворение проводится с целью лечения бесплодия Приказ Минздрава России от 30.08.2012 года № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», пункт 20.. При Экстракорпоральном оплодотворении в тело матери переносятся не все культивированные эмбрионы. В соответствии с Приказом Минздрава в полость матки следует переносить не более 2 эмбрионов, допустим перенос 3 эмбрионов, но пациентку предварительно предупреждают о высоком риске невынашивания беременности, низкой выживаемости и высоком риске инвалидности среди недоношенных детей Там же, подпункт д) пункта 24. . Решение о дальнейшей тактике (донорство, криоконсервация, утилизация) в отношении лишних эмбрионов принимает лицо, которому принадлежат данные эмбрионы, с оформлением письменного согласия и договора о донорстве и криоконсервации с указанием срока их хранения Там же, пункт 25. . Право распоряжения криоконсервированными эмбрионами свидетельствует об отнесении эмбрионов к объектам права.

Судебная практика также склоняется к признанию эмбриона в качестве объекта права, в частности объекта права собственности. О.А. Егорова и Ю.Ф. Беспалов ссылаются на одно из определений Московского городского суда 2011 года: «…эмбрионы, полученные в результате полного или частичного использования репродуктивного материала донора (сперма и/или яйцеклетка), являются собственностью гражданина, в отношении которого проводится лечение бесплодием» Егорова О.А., Беспалов Ю.Ф. Настольная книга судьи по семейным делам. Учебно-практическое пособие //[Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://mosykaz.ru/pdf/rt-nastolnaya-kniga-sudi-po-semejnym-delam.pdf (дата обращения: 12.03.2020 г.). .

В литературе встречается однозначный вывод о рассмотрении эмбриона в качестве вещи. Так, Ю.Ф. Дружинина полагает, что на основании наличия правомочий по распоряжению эмбрионами у лица, которому принадлежат эти половые клетки, эмбрион следует понимать как индивидуально-определенную, движимую, неделимую и потребляемую вещь, а возникшее право на эмбриона как право собственности Дружинина Ю.Ф. Правовой режим эмбриона in vitro // Журнал российского права. 2017. № 12. С. 135. . Вместе с тем, право собственности может возникать как у пары (одинокой женщины), так и у медицинской организации, при обращении в организацию для оказания услуг по экстракорпоральному оплодотворению пары (одинокие женщины) нередко прибегают к использованию донорского биоматериала - такие клетки предоставляются медицинской организацией, которая и является собственником гамет Там же. С. 134. . Оплачивая медицинские услуги, пара (одинокая женщина) перенимают право собственности на себя, в случае использования собственного биологического материала право собственности возникает у пары (общее право собственности) или у одинокой женщины, обратившейся за оказанием медицинской помощи Там же. С. 135. . Развивая данный подход, следует отметить, что за применением вспомогательных репродуктивных технологий могут обратиться мужчина и женщина как связанные узами брака, так и не связанные - действующее законодательство не предусматривает к этому ограничений. В таком случае, следует конкретизировать, что в отношении супругов речь идет об общей совместной собственности, а применительно к лицам, не состоящим в браке - общей долевой, соответственно в случае признания данного подхода применяться должны соответствующие нормы Гражданского законодательства. Ю.Ф. Дружинина подчеркивает, что говорить о долевой собственности едва ли уместно - эмбрион является неделимой вещью и не подлежит разделу в натуре Дружинина Ю.Ф. Правовой режим эмбриона in vitro//Журнал российского права. 2017. № 12. С. 135. . Выдел доли при разделе имущества, находящегося в долевой собственности, предполагает выплату компенсации одним партнером другому - это также неприемлемо с учетом цели создания эмбриона Там же. С. 135..

Таким образом, на сегодняшний день в российском правопорядке не существует режима имущества, который подпадал бы под регулирование эмбрионов. Высказывается предположение о включении в законодательство нового основания возникновения общей совместной собственности Там же. С. 135. .

Существует и обратная точка зрения. Так, по мнению Д.А. Беловой, эмбрион не может быть признан вещью, имуществом, поскольку не имеет точной денежной оценки, стоимостного эквивалента, и установление такого эквивалента противно основам морали и нравственности Белова Д.А. Правовая природа эмбриона in vitro // Lex Russica. № 6 (151) июнь 2019. С. 124. .

Примечательно то, что в зарубежной судебной практике, а именно в рамках американской правовой мысли, эмбрион не становится объектом права собственности. Так, в деле Devis v. Devis суд установил, что эмбрионы не входят в имущество супругов и к ним не применяются правила о разделе имущества Дело Девисов (Devis v. Devis) // Mason & McCall Smith Law and Medical Ethics. Butterworths. London, Edinburg, Dublin, 1999. P.125 (приводится по: Федосеева Н.Н., Фролова Е.А. Проблема определения правового статуса эмбрионов в международном и российском праве// Медицинское право. 2008. № 1 // СПС «Гарант»)..

В связи с тем, что существует возможность распоряжаться эмбрионом как объектом права, В.Ю. Куликов отмечает, что допускается и наследование эмбрионов, включение эмбрионов в наследственную массу или в качестве предмета завещательного возложения (наследодатель может обязать наследника вырастить эмбрион с помощью суррогатной матери) Куликов В.Ю. Актуальные проблемы правового статуса «наследника из пробирки» // Пробелы в российском законодательстве. Юридический журнал. 2018. № 7. С. 57. . Примечательна в этом вопросе судебная практика США, в частности дело о наследстве Вильяма Канэ 1992 года, известное как «дело Хэтч» См. подробнее: Пестрикова А.А. Наследственные права и правовой статус эмбриона // Наследственное право. 2009. № 4 // СПС «КонсультантПлюс».. Как следует из источника, Вильям Канэ указал в своем завещании, что желает, чтобы его генетический материал (сперма), расположенный в специальном хранилище, был передан после его смерти его знакомой Хэтч. Его волеизъявление подтверждалось не только оставленным завещанием, но и письмом на имя его детей. После смерти Канэ медицинское учреждение отказало Хэтч в выдаче генетического материала. Перед судом штата Калифорния был поставлен вопрос: включается ли генетический материал в состав наследуемого имущества? Суд первой инстанции указал, что может быть утверждено завещание только в отношении собственности покойного, а отдельные части тела умершего объектами права собственности не являются. Апелляционный суд пришел к выводу о том, что поскольку покойный сдал свой генный материал в банк-хранилище, он осуществлял право пользования, и завещание следует квалифицировать как реализацию права распоряжения, так как покойный не утратил интереса к объекту - такой объект подпадает под широкое определение собственности как объекта наследственных прав. Завещание было утверждено, и биологический материал был передан Хэтч.

Таким образом, в соответствии с рассмотренным судебным делом, в зарубежном правопорядке генетический материал может быть включен в наследственную массу.

В судебной практике Российской Федерации рассматривалось дело, в котором истица пыталась добиться признания замороженных эмбрионов частью наследства, речь идет о деле, рассмотренном Советским районным судом Ростова-на-Дону в 2018 году, которое было подробно освещено в журнале «Vademecum» Родионова А. Одолела зигота: как замороженный эмбрион стал предметом судебного спора// Журнал Vademecum 2018. № 19-20. [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://vademec.ru/article/odolela_zigota/ (дата обращения: 12.03.2020 г.). . Как указывается в источнике, в соответствии с материалами дела истица требовала от одной из петербургских клиник проведения повторной процедуры экстракорпорального оплодотворения, однако со стороны администрации медучреждения последовал отказ. Отказ был мотивирован тем, что в заявлении прилагавшемуся к договору о криоконсервации эмбрионов, было предписано, что в случае смерти одного из супругов хранение должно быть прекращено, а эмбрионы - уничтожены, на момент обращение женщины в клинику за проведением переноса криоконсервированных эмбрионов ее супруг скончался. В связи с этим ей было разъяснено, что эмбрионы будут утилизированы. Истица обратилась с иском в Советский районный суд Ростова-на-Дону с требованием обязать клинику провести ей процедуру ЭКО+ИКСИ (экстракорпоральное оплодотворение и интрацитоплазматическая инъекция сперматозоида) с использованием замороженных эмбрионов. Как указывается в источнике, в исковом заявлении было отмечено, «в нотариальной конторе Ростовского_на_Дону нотариального округа имеется наследственное дело на имущество» супруга, а наследником по завещанию указана вдова. Ответчик не согласился с доводами истицы о возникновении права «на наследственное имущество в виде эмбрионов», поскольку у биологического материала нет статуса объекта собственности, как, например, у вещи или имущественной обязанности. Как указывается в источнике, Советский районный суд согласился с доводами ответчиков и отказал заявительнице в иске. Таким образом, в соответствии с отечественной судебной практикой эмбрионы не включаются в состав наследства.

В зарубежном законодательстве существует запрет совершать дарение эмбрионов - что подтверждает, что эмбрион не является объектом права собственности Малеина М.Н. О праве на жизнь // Советское государство. М.: Наука, 1992, № 2. С.56 (приводится по: Федосеева Н.Н., Фролова Е.А. Проблема определения правового статуса эмбрионов в международном и российском праве// Медицинское право. 2008. № 1// СПС «Гарант»).. В связи с этим стоит обратить внимание, что Информированное добровольное согласие на применение ВРТ, которое подписывается гражданами, обращающимися за медицинской помощью, содержит графу, в которой пациенту (пациентам) предлагается определить дальнейшую судьбу эмбрионов, оставшихся после проведения процедуры, в том числе их можно донировать Приказ Минздрава РФ от 30.08.2012 № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», приложение №12.. Отечественное законодательство не содержит определение к термину «донация» применительно к ВРТ. Донация предполагает передачу чего-то в дар, дарение, но в этом случае речь не идет о дарении как гражданско-правовой сделке, регулируемой 32 главой ГК РФ, поскольку договор дарения предполагает, что даритель передает вещь в собственность конкретному лицу - одаряемомуГК РФ (ч.3), ст. 572.. В соответствии с Приказом Минздрава РФ № 107н при использовании донорских эмбрионов реципиентам должна быть представлена информация о внешних данных доноров, результатах их медицинского и медико-генетического обследования, их расе и национальности Приказ Минздрава РФ от 30.08.2012 № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», пункт 73., но никак не данные, позволяющие установить его личность (фамилия, имя, отчество). Такое положение свидетельствует, что эмбрион невозможно отнести к категории «вещь», являющейся предметом договора дарения. Соотнесение эмбриона с категорией «вещь» свидетельствовало бы об умалении человеческой сущности.

1.1.4 Эмбрион как sui generis

Дискуссия о принадлежности эмбриона к субъектам или объектам права, наталкивает на мысль о наделении эмбриона уникальным статусом, sui generis. Например, В.В. Самойлова характеризует человеческого эмбриона как категорию особого рода Самойлова В.В. Российское и зарубежное семейное законодательство о применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) // Семейное и жилищное право. 2010. № 3. С. 8. . В.В. Самойлова указывает на то, что до рождения эмбрион неразрывно связан с матерью и является частью ее организма, при этом автор особо оговаривает значение статьи 1116 ГК РФ, кроме того, автор приводит довод о том, что в силу того, что эмбрион - это будущий человек, невозможно рассматривать его в качестве объекта права собственности Самойлова В.В. Российское и зарубежное семейное законодательство о применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) // Семейное и жилищное право. 2010. № 3. С. 8. .

Такая позиция была встречена критикой в литературе. Так, по мнению, Ю.Ф. Дружининой, признание за эмбрионом статуса sui generis порождало бы больше вопросов, чем давало ответов, поскольку отечественная юриспруденция исходит из того, что вся окружающая нас действительность представляет собой либо объекты права, либо субъекты права, таким образом, категория «особого рода» терялась бы в правоотношении, и современная теория права не в состоянии отыскать ей место Дружинина Ю.Ф. Правовой режим эмбриона in vitro//Журнал российского права. 2017. № 12. С. 131. .

Стоит отметить, что именно эмбриогенез предшествует полному становлению человеком, без эмбриогенеза рождение человека невозможно, эмбрион содержит в себе генетический материал клеток двух людей и является началом жизни, в связи с этим эмбрионы заслуживают особого внимания с точки зрения права. Таким образом, складываются предпосылки для формирования особого правого режима за эмбрионом.

Таким образом, отнесение эмбриона к одной из категорий дихотомии «субъект-объект права» является вопросом конституционного права каждого отдельного государства. В ряде стран основной закон страны призывает к защите прав человека с момента зачатия, тем самым наделяя эмбриона статусом «субъект права». В отдельных государствах, в том числе в Российской Федерации, право на жизнь крепко связано с моментом рождения человека, поэтому эмбрион субъектом права не считается. В то же время эмбрион не может быть отнесен к категории «вещь» или «имущество», поскольку в целом было бы недопустимо определять стоимостный эквивалент эмбриону.

Принимая во внимание бережное, уважительное отношение к эмбрионам, которое декларируется рядом международных документов и довод о потенциале эмбриона как будущего человека, личности, следует рассматривать их как sui generis, как особое правовое явление.

1.2 Момент возникновения наследственной правоспособности

Согласно Конституции Российской Федерации основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения «Конституция Российской Федерации» (принята всенародным голосованием 12.12.1993), часть 2 статьи 17. . Часть 4 статьи 35 Конституции РФ предписывает, что право наследования гарантируется «Конституция Российской Федерации» (принята всенародным голосованием 12.12.1993), часть 4 статьи 35.. Следовательно, право наследования гарантируется каждому от рождения. ГК РФ раскрывает понятие гражданской правоспособности через понятие способности иметь гражданские права и нести обязанности, при этом дает указание на то, что правоспособность гражданина возникает в момент его рождения Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ, часть 1, статья 17. .

Если придерживаться буквального толкования закона, можно заключить, что в таком случае нерожденный, но зачатый ребенок не является субъектом права, а становится субъектом права только после рождения, поэтому предпосылкой к возникновению правоспособности является факт живорождения. Подтверждением такой позиции являются положения Методических рекомендаций по оформлению наследственных прав, а именно пункт 13.10 указанных Рекомендаций: «При отмене судебного акта о приостановлении выдачи свидетельства о праве на наследство, а также при рождении зачатого наследника наследодателя и получении нотариусом сведений о факте рождения ребенка живым либо об отсутствии такого наследника, свидетельство о праве на наследство подлежит выдаче в установленном порядке» «Методические рекомендации по оформлению наследственных прав» (утв. Решением Правления ФНП от 25.03.2019), пункт 13.10.. По утверждению С.П. Гришаева «правила ст. 1116, 1163 и 1164 являются правовыми мерами, обеспечивающими возможность осуществления права ребенка на наследство в будущем, и заключаются в признании и резервировании правовой возможности наследовать имущество в случае рождения ребенка живым» Гришаев С. П. Комментарий к законодательству о наследовании // СПС «КонсультантПлюс», 2009 (цит. по: Блинков О.Е., Брючко Т.А. Отсрочка раздела наследства // Наследственное право. 2011. №2 // СПС «КонсультантПлюс»). . Таким образом, наследственная правоспособность возникает в момент рождения ребенка живым.

Однако существует мнение, согласно которому у нерожденного ребенка возникает не правоспособность в ее обычном понимании, а так называемая условная (предварительная, ограниченная) правоспособность, которая предполагает только наличие некоторых прав, в то время как обязанности возникают после рождения (например, уплата налогов или выплата долгов наследодателя)Тарасова А.Е. Правосубъектность граждан. Особенности правосубъектности несовершеннолетних, их проявления в гражданских правоотношениях. М.: Волтерс Клувер, 2008, С. 51 (приводится по: Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С.100). .

Существует позиция, обоснованная нормами, защищающими права насцитуруса, к которым, например, относится статья 1166 ГК РФ (раздел наследства осуществляется только после рождения ребенка), статья 1163 ГК РФ (выдача свидетельства о праве на наследство приостанавливается до рождения наследника), согласно которой зачатое, но неродившиеся лицо имеет гражданские права еще до рождения Григорович Е.В. Гражданско-правовая ответственность при использовании искусственных методов репродукции, Юрист, 1999, №10, С. 63 (приводится по: Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С. 99). . Критикуя данную точку зрения, следует отметить, что говорить о наличии правоспособности у эмбриона не представляется правильным, поскольку до момента рождения невозможно установить наверняка, родиться ли он живым. Законодатель не зря четко оговаривает о необходимости условия живорождения. Более того, если бы законодатель предполагал, что насцитурус уже наделен наследственной правоспособность, не ясны его мотивы для введения правила о необходимости раздела наследства только после его рождения - тогда можно было бы разделить наследство не дожидаясь появления ребенка на свет, закрепив за ним его долю.

Учитывая прямо прописанное в законе положение о том, что правоспособность возникает с момента рождения, данная позиция представляется более обоснованной. Следует подчеркнуть, что значение имеет и факт живорождения такого ребенка, которые закреплены Приказом Минздравсоцразвития Приказ Минздравсоцразвития России от 27.12.2011 № 1687н «О медицинских критериях рождения, форме документа о рождении и порядке его выдачи». . Таким образом, нормы ГК РФ нужно рассматривать не как защиту прав насцитуруса, а как охрану интересов будущего ребенка, поскольку права возникнут уже после рождения. Более того, решение законодателя закрепить за нерожденным, но зачатым при жизни наследодателя ребенком право наследования может быть обусловлено желанием защиты прав самого наследодателя, который прописывает в завещании в качестве наследника такого ребенка.

2. Реализация наследственных прав при применении вспомогательных репродуктивных технологий

2.1 Наследственные права ребенка, рожденного после смерти родителя

В науке все чаще прибегают к анализу проблемы постмортальных детей. Как указывает Е.Ю. Петров, в нашем правопорядке к наследованию по закону и по завещанию не призываются лица, зачатые после открытия наследства, это означает, что постмортальные дети, когда оплодотворение яйцеклетки или введение эмбриона происходит с помощью вспомогательных репродуктивных технологий, не признаются наследниками своих ранее умерших родителей Петров Е.Ю. Наследственное право России: состояние и перспективы развития (сравнительно-правовое исследование) (Электронное издание). М.: М-Логос, 2017. С. 23 // [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://m-lawbooks.ru/index.php/product/petrov-e-yu-nasledstvennoe-pravo-rossii-sostoyanie-i-perspektivyi-razvitiya/ (дата обращения: 01.03.2020 г.). .

За рубежом складывается разная практика по вопросу о наследовании детьми, рожденными с использованием ВРТ, после смерти своих родителей-наследодателей. Так, например, §2105 Германского гражданского уложения предусматривает предоставление имущества постмортальным детям на основании завещания Там же. С. 23. .

В США на территории 11 штатов предоставляется право наследования постмортальным детям, для этого необходимо согласие наследодателя на рождение ребенка после его смерти, выраженное в специальной форме, временные ограничения между смертью и рождением, которые составляют порядка 2-3 лет в зависимости от штата, а также в ряде штатов условием является нахождение в браке со вторым родителем на момент смерти Lewis B.C. Dead Man Reproduction: Responding to the Existence of Afterdeath Children. Cleveland-Marshall Legal Studies Paper No. 08-157 (August 2008) (приводится по: Петров Е.Ю. Наследственное право России: состояние и перспективы развития (сравнительно-правовое исследование) (Электронное издание). М. 2017. С. 24 // [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://m-lawbooks.ru/index.php/product/petrov-e-yu-nasledstvennoe-pravo-rossii-sostoyanie-i-perspektivyi-razvitiya/ (дата обращения: 01.03.2020 г.). .

В Испании ребенок является наследником своего умершего отца, если наследодатель дал согласие на посмертное оплодотворение в завещании или иным способом, и беременность состоялась в пределах года с момента смерти наследодателя Петров Е.Ю. Наследственное право России: состояние и перспективы развития (сравнительно-правовое исследование) (Электронное издание). М. 2017. С. 23 // [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://m-lawbooks.ru/index.php/product/petrov-e-yu-nasledstvennoe-pravo-rossii-sostoyanie-i-perspektivyi-razvitiya/ (дата обращения: 01.03.2020 г.). .