Реализация наследственных прав при применении вспомогательных репродуктивных технологий

Представляется, что установление наследования детьми, появившимися на свет с помощью вспомогательных репродуктивных технологий после смерти их родителей, только с согласия родителей соответствует идеи соблюдения воли наследодателя.

Статья 1116 ГК РФ гласит, что к наследованию может призываться ребенок, зачатый при жизни наследодателя и родившийся живым после открытия наследства ГК РФ (ч.3), статья 1116.. Статья 1166 ГК РФ дополняет: «При наличии зачатого, но еще не родившегося наследника раздел наследства может быть осуществлен только после рождения такого наследника» ГК РФ (ч.3), статья 1166. . Что представляет собой зачатие с точки зрения наследственного права и как понятие зачатия соотносится со вспомогательными репродуктивными технологиями?

В целом возможны два способа понимания зачатия. Момент зачатия можно отнести к моменту оплодотворения яйцеклетки. До появления вспомогательных репродуктивных технологий такой вопрос в принципе не существовал, однако в связи с развитием науки можно предположить, что в рамках ВРТ под моментом зачатия следует понимать момент имплантация эмбриона в полость матки.

Закон не дает определения зачатию, более того он не разграничивает естественное зачатие от зачатия искусственного (происходящего в результате реализации программ вспомогательных репродуктивных технологий). Исходя из этого, по мнению Е.М. Журавлевой, можно сделать вывод о том, что зачатие происходит только с момента имплантации эмбриона в матку, и поэтому «лицо, зачатое при жизни наследодателя» возникает только в момент имплантации эмбриона в матку при жизни наследодателя Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С. 72.. Автор также ссылается на научное описание стадий зачатия: оплодотворение яйцеклетки и формирование зиготы, деление клеток (дробление зиготы), имплантация эмбриона в матку Хеатнер Шелфорд. Беременность и роды: Справочник будущей мамы, Изд. Олма Медиа Груп, 2002, С. 62 (приводится по: Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С. 66). . Именно при имплантации эмбрион цепляется к слизистой оболочке матки при помощи специальных рецепторов и полностью погружается в матку, после чего наступает беременность, а значит и совершается зачатие Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С. 68.. При этом автор подчеркивает, что значение имеет имплантация именно в полость матки, поскольку существует риск наступления внематочной беременности (имплантация яйцеклетки в фаллопиевую трубу), которая вынуждает прибегать к прерыванию беременности Хеатнер Шелфорд Беременность и роды: Справочник будущей мамы, Изд. Олма Медиа Груп, 2002, С. 91 (приводится по: Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. с. 72).. Замороженный эмбрион до его имплантации именно в полость матки не признается зачатым, следовательно, не становится потенциальным насцитурусом. Таким образом, ребенок, рожденный с применением вспомогательных репродуктивных технологий, будет иметь право наследования только в случае, если, будучи эмбрионом, был имплантирован в полость матки еще при жизни наследодателя. Однако на такой довод можно выразить следующие возражения.

В медицинской науке под зачатием принято понимать начало формирования и развития нового организма после соединения созревшей яйцеклетки со сперматозоидом Большая медицинская энциклопедия (БМЭ) под редакцией Б.В. Петровского, 3-е издание.. Как известно, это первый этап формирования новой жизни, который происходит задолго до имплантации эмбриона в матку. Более того, погружаясь более детально к зачатию с точки зрения вспомогательных репродуктивных технологий, стоит отметить, что нормативное регулирование вспомогательных репродуктивных технологий предусматривает: «ВРТ представляют собой методы лечения бесплодия, при применении которых отдельные или все этапы зачатия и раннего развития эмбрионов осуществляются вне материнского организма» Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», статья 55. . То есть, Закон прямо оговаривает, что зачатие происходит вне организма матери, что значит, что имплантация в матку не является зачатием. Так, например, базовая программа вспомогательных репродуктивных технологий (экстракорпоральное оплодотворение) включает в себя наряду с другими этапами этап инсеминации ооцитов специально подготовленной спермой, после чего следует культивация эмбрионов, и завершающим этапом является внутриматочное введение (перенос) эмбрионов Приказ Минздрава России от 30.08.2012 года № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», пункт 24. . Вполне допустима ситуация, при которой зачатие произошло при жизни наследодателя, а имплантация эмбриона в матку уже после его смерти. Например, в случае, когда супруги обратились за оказанием медицинской помощи и реализацией программы вспомогательных репродуктивных технологий, их эмбрионы были заморожены, после чего один из супругов скончался. Формирование эмбриона в данном случае означает, что зачатие уже произошло вне организма матери.

Можно ли, смоделировав такую ситуацию, признать криоконсервированного эмбриона потенциальным наследником, ведь, исходя из предложенного толкования, зачатие уже произошло: эмбрион был сформирован еще при жизни наследодателя и хранился в замороженном виде? Или же ГК РФ исходит из того, что под зачатием следует понимать либо естественное зачатие (зачатие, произошедшее без помощи ВРТ) либо имплантацию эмбриона в полость матки еще при жизни будущего наследодателя (при применении программ ВРТ)? Невозможно дать однозначный ответ.

В связи с развитием медицинских технологий необходимо конкретизировать, что именно законодательство о наследстве понимает под зачатием. Таким образом, для разрешения возникшей неопределенности, необходимо закрепление в законе определения момента зачатия для целей регулирования наследственных правоотношений.

Следует отметить, что отрицание признания криоконсервированного эмбриона в качестве потенциального наследника при его рождении живым, снимает вопрос неопределенности с других наследников. В нормативных актах не содержится указание на срок хранения эмбрионов, за исключением срока криоконсервации и хранения, который указывает в письменном согласии и договоре само лицо, которому принадлежат половые клетки (эмбрионы)Приказ Минздрава России от 30.08.2012 № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», пункт 25. . Криоконсервированный эмбрион при правильных условиях может храниться довольно долго. В соответствии со статьей 1166 ГК РФ раздел наследства может быть осуществлен только после рождения зачатого, но еще не родившегося наследника ГК РФ (ч.3), статья 1166. . В таком случае, при признании криоконсервированного эмбриона в качестве потенциального наследника, невозможно предугадать момент рождения ребенка, а также вероятность того, будет ли эмбрион имплантирован в тело матери и рожден в принципе, и лица, являющиеся другими наследниками, будут вынуждены пребывать в состоянии ожидания раздела наследства.

В то же время невозможно воспринимать эмбриона в отрыве от его сущности: эмбрион это не что-то отличное от человека, по той простой причине, что под эмбрионом следует скорее понимать результат одной из стадии развития - эмбриогенез, без которого невозможно рождение ни одного человека в мире. Если лицо, сознательно желая родить ребенка, прибегает к достижениям науки, вспомогательным репродуктивным технологиям, и замораживает своих эмбрионов, а затем внезапно погибает, то почему должна возникнуть разница в правах детей, имплантированных и рожденных после смерти родителя, и другими наследниками? Выходом из такой ситуации послужит законодательное установление срока имплантации эмбриона в матку с согласия родителей после смерти родителя или родителей будущего ребенка, при соблюдении которого родившийся ребенок получает право наследовать после своего родителя и родителей. При этом, конечно, нужно принимать во внимание и некоторые психологические факторы. Люди, едва потерявшие близкого человека, вряд ли будут думать о том, чтобы в скорейшем времени обращаться в медицинское учреждение за оказанием услуг по реализации вспомогательных репродуктивных технологий. Срок должен быть приемлемым как для наследников, так и для близких наследодателя - это позволит соблюсти баланс интересов. Предлагается установить срок, равный сроку принятия наследства, то есть 6 месяцев со дня открытия наследства, это позволит разрешить проблему неопределенности статуса криоконсервированного эмбриона, а также дать возможность всем наследникам заявить о себе Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С. 74. . Таким образом, редакция статьи 1116 ГК РФ с учетом внесения предлагаемых изменений по мнению Е.М. Журавлевой может выглядеть вот так: «К наследованию могут призываться граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства, в том числе ребенок наследодателя, зачатый после его смерти в течение шести месяцев, при условии доказанности воли наследодателя на такое зачатие» Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С. 76. .

Как указывалось ранее, наличие согласия наследодателя на рождение ребенка после его смерти, выраженное в специальной форме, гарантирует соблюдение воли наследодателя. Установить форму такого согласия можно путем внесения корректировки в форму информированного добровольного согласия на применение вспомогательных репродуктивных технологий в виде согласия или несогласия на использование эмбрионов после смерти лица или создание отдельной формы для выражения такого согласия.

Предложенная формулировка «при условии доказанности воли наследодателя на такое зачатие» не дает однозначный ответ на вопрос о том, в какой форме должно быть выражено такое согласие. Поэтому в случае включения возможности дать согласия в информированном добровольном согласии на применение вспомогательных репродуктивных технологий или создания отдельной формы для выражения соответствующего согласия, при внесении изменений в статью 1116 ГК РФ следует также отразить необходимость наличия согласия именно в такой форме.

Следует обратить внимание и на довод, согласно которому возможно признание в качестве насцитуруса эмбриона, который был имплантирован в матку уже после смерти наследодателя, но с учетом медицинского правила подсчета срока беременности (акушерского срока), его зачатие пришлось на время жизни наследодателя Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. с. 76. . Беременность, в соответствии с медицинскими правилами подсчета, начинает течь с первого дня последней менструации беременной женщины. Таким образом, возникает разрыв между акушерским сроком и сроком, когда беременность наступила фактически. Женщина, которой произвели имплантацию эмбриона в матку вскоре после смерти отца будущего ребенка, может получить справку от врача акушера-гинеколога о постановке на учет на ранних сроках беременности, в которой будет указан акушерский срок (если он приходится на момент жизни наследодателя).

В качестве способа реализации наследственных прав ребенком, рожденным после смерти наследодателя с использованием вспомогательных репродуктивных технологий, является возможность назначения такого ребенка отказополучателем Наследственное право: постатейный комментарий к статьям 1110-1185, 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации [Электронное издание. Редакция 1.0] / Отв. ред. Е.Ю. Петров. М.: М-Логос, 2018. С. 245 // [Электронный ресурс] Режим доступа: URL https://m-lawbooks.ru/index.php/product/nasledstvennoe-pravo-postateynyiy-kommentariy-k-statyam-1110-1185-1224-grazhdanskogo-kodeksa-rossiyskoy-federatsii-pod-obshhey-redaktsiey-e-yu-petrova/ (дата обращения: 01.03. 2020 г.). . Статья 1137 ГК РФ предписывает, что завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают права требовать исполнения этой обязанности (завещательный отказ). При этом подчеркивается, что стабильность преемства в таком случае не страдает Наследственное право: постатейный комментарий к статьям 1110-1185, 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации [Электронное издание. Редакция 1.0] / Отв. ред. Е.Ю. Петров. М.: М-Логос, 2018. С. 245. // [Электронный ресурс] Режим доступа: URL https://m-lawbooks.ru/index.php/product/nasledstvennoe-pravo-postateynyiy-kommentariy-k-statyam-1110-1185-1224-grazhdanskogo-kodeksa-rossiyskoy-federatsii-pod-obshhey-redaktsiey-e-yu-petrova/ (дата обращения: 01.03. 2020 г.)..

2.2 Наследственные права ребенка, родившегося с применением суррогатного материнства

Одним из видов вспомогательных репродуктивных технологий является суррогатное материнство. Законодательство предусматривает, что суррогатное материнство предполагает вынашивание и рождение ребенка по договору между суррогатной матерью (не являющейся донором яйцеклетки) и потенциальными родителями, чьи половые клетки используются при оплодотворении, или одинокой женщиной, которая по медицинским показаниям не может родить и выносить ребенка Федеральный закон от 21 ноября 2011 года № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан», часть 9, 10 статьи 55.. Несмотря на то, что суррогатная мать генетически не является матерью вынашиваемого ребенка, биологические родители не наделяются правами и обязанностями родителей такого ребенка сразу после его рождения, поскольку Семейный кодекс РФ оговаривает, что лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка СК РФ, пункт 4 статьи 51.. До момента дачи согласия, суррогатная мать считается матерью ребенка. Учитывая, что суррогатная мать может состоять в зарегистрированном браке, до момента дачи ей согласия ее супруг (который предварительно в силу части 10 статьи 55 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» дает письменное согласие на то, чтобы его супруга была суррогатной матерью) будет считаться отцом суррогатного ребенка в силу презумпции отцовства, установленной пунктом 2 статьи 48 Семейного кодекса Российской Федерации СК РФ, пункт 2 статьи 48. . В силу этой же нормы он будет считаться отцом ребенка даже в случае расторжения брака, признания брака недействительным, смерти до рождения ребенка, но для признания его отцом установлен срок, в течение которого ребенок должен родиться (300 дней с момента расторжения брака, признания брака недействительным или смерти супруга суррогатной матери). Также СК РФ оговаривает, что супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать не вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства СК РФ, пункт 3 статьи 52. .

В науке обращается внимание на то что, в случаях, когда суррогатная мать погибает во время родов или уходит из жизни до момента дачи согласия на запись в качестве родителей лиц, давших свои половые клетки, рожденный ей ребенок становится ее наследником первой очереди в силу статьи 1142 ГК РФ Лескова Ю.Г., Малимонова А.С. К вопросу о наследственных правах суррогатных детей по законодательству РФ // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. 2015. С. 1161. . Таким образом, между ребенком и его биологическими родителями не возникает правовая связь, что исключает наследование по закону между ними. Более того, в свете данного вопроса, следует указать, что возникает нарушение прав и законных интересов других законных наследников и наследников по завещанию суррогатной матери. Становясь наследником первой очереди, новорожденный получает ту часть имущества, которая объективно должна была принадлежать другим лица - другим наследникам по закону или наследникам по завещанию. Это связано с тем, что даже при наличии завещания, не смотря на его содержание, новорожденный в силу статьи 1149 ГК РФ как несовершеннолетний ребенок наследодателя обретает право на обязательную долю в наследстве, которая составляет не менее половины доли, которая причиталась бы ему по закону.

При этом следует учитывать разъяснения Верховного суда РФ, в соответствии с которыми «судам следует иметь в виду, что в случае, если суррогатная мать отказалась дать согласие на запись родителями указанных выше лиц (потенциальных родителей), то данное обстоятельство не может служить безусловным основанием для отказа в удовлетворении иска этих лиц о признании их родителями ребенка и передаче им ребенка на воспитание. В целях правильного рассмотрения дела суду, в частности, следует проверить, заключался ли договор о суррогатном материнстве и каковы условия этого договора, являются ли истцы генетическими родителями ребенка, по каким причинам суррогатная мать не дала согласия на запись истцов в качестве родителей ребенка, и с учетом установленных по делу обстоятельств, а также положений статьи 3 Конвенции о правах ребенка разрешить спор в интересах ребенка» Постановление Пленума Верховного суда РФ от 16.05.2017 № 16 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных с установлением происхождения детей», пункт 31.. Думается, что указанные разъяснения можно применять по аналогии в ситуациях, когда суррогатная мать по объективной причине (в случае смерти) не дала согласие на запись родителями биологических родителей ребенка.

Конституционность регистрации генетических родителей в книге записей рождений в качестве родителей ребенка, рожденного суррогатной матерью, исключительно при наличии ее согласия на совершение такой записи являлась предметом рассмотрения Конституционного суда Российской Федерации Определение Конституционного Суда РФ от 15 мая 2012 г. N 880-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Ч.П. и Ч.Ю. на нарушение их конституционных прав положениями пункта 4 статьи 51 Семейного кодекса Российской Федерации и пункта 5 статьи 16 Федерального закона "Об актах гражданского состояния"». . Конституционный суд указал, что «при регулировании ВРТ, включая суррогатное материнство, законодатель обладает широкой свободой усмотрения в выборе мер защиты здоровья граждан, семьи, материнства, отцовства и детства и определений условий и порядка их предоставления». При этом, как указывает КС РФ, «законодатель обязан обеспечивать баланс между конституционно защищаемыми ценностями, публичными и частными интересами и соблюдать принципы справедливости, равенства и соразмерности». Конституционный суд указал на то, что «модель правового регулирования, согласно которой у суррогатной матери имеется возможность указать в записи акта о рождении ребенка матерью себя, является не единственно возможной, но не выходит за пределы правотворческих полномочий федерального законодателя». Таким образом, по мнению Конституционного суда, законодатель имел полномочия на то, чтобы законодательно закрепить возможность за суррогатной матерью указать матерью ребенка себя. Как отмечается в научной литературе, например, в работе М.В. Антокольской, если бы суррогатная мать «была бы по закону обязана передать ребенка лицам, заключившим с ней договор, это могло бы оказаться для нее столь тяжелой утратой, как потеря собственного ребенка» Антокольская М.В. Семейное право. М., 1996 С. 196 // Цитируется по: Шевчук С.С. Некоторые проблемы правового регулирования применения искусственных методов репродукции // Медицинское право. № 1. 2003 // СПС «КонсультантПлюс». . Таким образом, законодательное решение о возможности суррогатной матери не дать согласия на регистрацию в качестве родителей генетических родителей ребенка обусловлена тем, что она способна привязаться к ребенку в период беременности и испытать психологический дискомфорт в случае необходимости расстаться с ним.

В научной литературе существует позиция, согласно которой необходимо внести изменения в законодательство и ввести предварительное согласие суррогатной матери на запись в качестве родителей лиц, предоставивших свой генетический материал, которое будет учитываться только в случае смерти в родах или в течение месяца после рождения ребенка Лескова Ю.Г., Малимонова А.С. К вопросу о наследственных правах суррогатных детей по законодательству РФ // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. 2015. С. 1161.. Такой подход, безусловно, обеспечивает некоторую защиту прав нерожденного ребенка, но не является бесспорным. Необходимо конкретизировать, будет ли данное согласие является обязательным при заключении договора суррогатного материнства, без которого заключение договора в принципе не возможно (как например, в случае, с дачей согласия супруга будущей суррогатной матери, если она состоит в зарегистрированном браке) или же дача такого согласия будет являться правом, но не обязанностью суррогатной матери. Закрепление предварительного согласия суррогатной матери в качестве ее права, а не обязанности, не гарантирует, что каждая суррогатная мать будет подписывать такой документ, что не решает сложившейся проблемы. В таком случае, достаточно законодательно ввести императивную норму, согласно которой в случае если суррогатная мать по объективным причинам (например, в случае смерти в родах или в течение месяца после рождения ребенка) не успела дать согласие на запись в качестве родителей биологических родителей ребенка, такие лица записываются родителями ребенка, что соответственно исключит наследование ребенком после суррогатной матери.

Как указывалось ранее, супруг суррогатной матери в силу презумпции отцовства, считается отцом ребенка до момента дачи согласия суррогатной матерью на запись родителями ребенка его биологических родителей. Таким образом, как подчеркивается в литературе, в случае смерти супруга суррогатной матери, находящийся в ее утробе ребенок будет считаться его наследником первой очереди, а при наличии завещания будет признан обязательным наследником Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С. 92. . В силу статьи 1166 ГК РФ при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника раздел наследства может быть осуществлен только после рождения такого наследника. Таким образом, наследники умершего супруга суррогатной матери не могут претендовать на раздел наследства до тех пор, пока ребенок, который в случае дачи суррогатной матери согласия на запись родителями ребенка его биологических родителей все равно не получит наследство, не появится на свет, что явно влечет нарушение их интересов. Однако не представляется возможным предложить внести какие-либо изменения, позволяющие соблюсти права таких лиц, поскольку законодатель наделяет суррогатную мать правом указать в записи акта о рождении ребенка матерью себя, поэтому всегда сохраняется вероятность того, что рожденный ребенок также станет наследником.

А.А. Пестрикова предлагает внести изменения в ГК РФ, дополнив его нормой о невозможности наследования по закону после суррогатной матери и ее супруга ребенком, рожденным суррогатной матерью, за исключением случаев, когда она отказалась дать согласие на запись биологических родителей в качестве родителей ребенка А.А. Пестрикова. Суррогатное материнство в России: Монография, 2008, С. 157 (приводится по: Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С. 92). . Таким образом, в случае отказа дачи согласия на запись биологических родителей в качестве родителей ребенка, суррогатная мать реализует свое право указать в записи акта о рождении ребенка матерью себя, поэтому ребенок будет являться наследником суррогатной матери или ее супруга.

Еще одна проблема, поднимаемая в научной литературе, связана со случаями смерти биологических родителей до рождения суррогатного ребенка или момента получения согласия от суррогатной матери Лескова Ю.Г., Малимонова А.С. К вопросу о наследственных правах суррогатных детей по законодательству РФ // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. 2015. С. 1162. . Как в такой ситуации обеспечить возможность наследования ребенком за своими биологическими родителями? Вопрос является актуальным только в ситуации, когда погибают оба биологических родителя. В случае смерти одного из них - ребенок по договору суррогатного материнства и подписании согласия суррогатной матерью переходит к живому родителю, и в таком случае является наследником первой очереди погибшего родителя. В литературе предлагается разрешить ситуацию в случае со смертью обоих биологических родителей путем признания их родителями в судебном порядке через договор о суррогатном материнстве, при этом интересы ребенка должны представлять органы опеки и попечительства Лескова Ю.Г., Малимонова А.С. К вопросу о наследственных правах суррогатных детей по законодательству РФ // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. 2015. С. 1162. . При этом важно помнить, что за суррогатной матерью сохраняется право указать в записи акта о рождении ребенка матерью себя.

Отрегулировать вопрос возможно с использованием завещания, составленного биологическими родителями Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С. 93. . Статья 1116 ГК РФ предписывает, что к наследованию могут призываться в том числе лица, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства. Когда беременность суррогатной матери наступила при жизни биологических родителей будущего ребенка, они в силу указанной нормы могут оставить завещание на такого ребенка.

Е.М. Журавлевой предлагается внести изменения в статью 1116 ГК РФ, дополнив его пунктом 3 и изложить в следующей редакции: «Лицо, зачатое при жизни наследодателя, выношенное суррогатной матерью, родившееся живым после открытия наследства, призывается к наследованию в случае смерти до его рождения одного из или обоих генетических родителей. К наследованию после смерти суррогатной матери и ее родственников данное лицо не призывается» Журавлева Е.М. Статус насцитуруса в гражданском праве Российской Федерации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук: специальность 12.00.03 Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право. 2014. С. 94. . Данные изменения ставят под сомнение возможность суррогатной матери реализовать свое право указать в записи акта о рождении ребенка матерью себя. Как указывалось ранее, в соответствии с разъяснениями Верховного суда, в случае подачи биологическими родителями иска о признании их родителями ребенка и передаче им на воспитание, отказ суррогатной матери дать согласие на запись родителями указанных лиц, не может служить безусловным основанием для отказа в удовлетворении иска этих лиц Постановление Пленума Верховного суда РФ от 16.05.2017 № 16 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных с установлением происхождения детей», пункт 31. . Соответственно, в случае гибели обоих биологических родителей ребенка, они не могут подать иск о признании их родителями и передаче им ребенка на воспитание. Следовательно, необходимо предусмотреть законодательно установленную возможность подачи иска родственниками погибших родителей, чтобы установить отцовство (материнство) погибших родителей на основании договора суррогатного материнства и передать ребенка на воспитание родственников.

2.3 Установление происхождения ребенка в наследственных правоотношениях при применении вспомогательных репродуктивных технологий

Применение ВРТ часто сопровождаются криоконсервацией (замораживанием) гамет и эмбрионов Федеральный закон от 21 ноября 2011 года № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан», часть 5 статьи 55, Приказ Минздрава России от 30.08.2012 № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», пункт 40. . Благодаря продолжительному хранению биологического материала ребенок может появиться на свет уже задолго после смерти биологического родителя.

Во всем мире посмертная репродукция набирает обороты и в то же время порождает ряд юридических проблем, среди которых и вопрос об установлении происхождения ребенка от родителя, погибшего до его зачатия. Установление происхождения ребенка важно рассматривать в контексте реализации наследственных прав при применении посмертной репродукции, поскольку родственные отношения являются предпосылкой для возникновения наследования между родителями и детьми.

Во избежание споров законодательство некоторых стран, в которых разрешается посмертная репродукция, регулирует ее осуществление под условием предоставления лицом согласия на посмертное использование вспомогательных репродуктивных технологий в отношении его генетического материала. Это объясняется тем, что не всегда лица, прибегающие к криоконсервации гамет, тканей репродуктивных органов и эмбрионов, преследует цель зачатия ребенка после смерти и планируют исключительно прижизненное использование материала. Такое регулирование направлено на поддержание действительной воли лица, прибегающего к применению вспомогательных репродуктивных технологий. Интересен в этом вопросе опыт Израиля, законодательство которого требует наличия письменного согласия на посмертную репродукцию, однако в отсутствие письменной формы волеизъявление может быть установлено судом - например, в случаях, когда лицо находится в предсмертной коме и не может выразить своего согласия, суд исходит из предполагаемого желания больного Шелютто М.Л. Дети, зачатые после смерти родителя: установление происхождения и наследственные права // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2016. №4. С. 92. .

Законодательство ряда стран предусматривает также необходимость дачи согласия на запись себя родителем ребенка, рожденного в результате посмертной репродукции. Примером являются положения Закона Великобритании об оплодотворении и эмбриологии человека (Human fertilization and Embriology Act 2008) и Единообразный закон об установлении происхождения детей (Uniform Parentage Act), одобренный в большинстве штатов США См. подробнее: Шелютто М.Л. Дети, зачатые после смерти родителя: установление происхождения и наследственные права // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2016. №4. С. 93.. Такое регулирование не допускает ситуаций, когда ставится вопрос об установлении происхождения ребенка, зачатого после смерти родителя. В Испании для того, чтобы постмортальный ребенок наследовал за своим умершим отцом, наследодатель должен дать согласие на посмертное оплодотворение в завещании или иным способом Петров Е.Ю. Наследственное право России: состояние и перспективы развития (сравнительно-правовое исследование) (Электронное издание). - М. 2017. С. 23 // [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: https://m-lawbooks.ru/index.php/product/petrov-e-yu-nasledstvennoe-pravo-rossii-sostoyanie-i-perspektivyi-razvitiya/ (дата обращения: 01.03.2020 г.). .

В Российской Федерации прямо не предусмотрено в качестве обязательного условия согласие лица, предоставившего свои гаметы, ткани репродуктивных органов или эмбрионы, на посмертную репродукцию Шелютто М.Л. Дети, зачатые после смерти родителя: установление происхождения и наследственные права // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2016. №4. С. 93.. Форма информированного добровольного согласия на применение вспомогательных репродуктивных технологий не содержит никаких указаний на распоряжение генетическим материалом в случае смерти пациента Приказ Минздрава России от 30.08.2012 № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», приложение № 12. . Однако исходя из того, что информированное добровольное согласие на применение вспомогательных репродуктивных технологий подписывается лицом перед подготовкой к процедуре (к таким процедурам относятся в том числе: экстракорпоральное оплодотворение, искусственная инсеминация, экстракорпоральное оплодотворение яйцеклетки путем инъекции сперматозоида в нее), нет повода полагать, что факт оставления криоконсервированного материала является предпосылкой к тому, что лицо желает его использования после своей смерти.

Также следует указать на норму в отечественном законодательстве, в соответствии с которой органы и ткани умершего человека могут использоваться в том числе в медицинских целях при наличии его письменного волеизъявления, сделанного при жизни и нотариально удостоверенного в установленном порядке (за исключением донорства и трансплантации) Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», статья 68. . Можно ли распространять это предписание на гаметы человека? Запрета на применение этой нормы в отношении репродуктивных тканей нет. Как подчеркивается в литературе, «прижизненно предоставленные гаметы и уже существующие ко дню смерти эмбрионы этой формулировкой не охватываются» Шелютто М.Л. Дети, зачатые после смерти родителя: установление происхождения и наследственные права // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2016. №4. С. 93.. Норма предполагает извлечение органов и тканей уже после смерти человека, то есть ее нельзя распространять на ситуации, когда гаметы и эмбрионы были криоконсервированы еще при жизни. Следовательно, в соответствии с ней вполне допустимо при наличии нотариально удостоверенного письменного волеизъявления, посмертное извлечение гамет и их использование.

Во избежание неоднозначности регулирования необходимо последовать примеру зарубежных стран и дополнительно включить возможность согласия на проведения посмертной репродукции. Такое согласие можно включить в форму информированного добровольного согласия на применение вспомогательных репродуктивных технологий или ввести отдельную форму для такого согласия.

В связи с необходимостью урегулирования дачи согласия на проведение посмертной репродукции следует указать, что в судебной практике Российской Федерации рассматривался случай, когда лицо оставило согласие и специальную доверенность на проведение посмертной репродукции. Речь идет об Определении судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 16 января 2014 года № 33-819 Определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 16 января 2014 года № 33-819 (приводится по: Касаткина А.Ю. Осуществление наследственных прав ребенка, родившегося с применением вспомогательных репродуктивных технологий» // Наследственное право. 2017. №1 // СПС «КонсультантПлюс»).. Как указывается в источнике, из материалов дела следует, от К.Л.Ф. последовало обращение в отделение Бабушкинского ЗАГС г. Москвы с заявлением о внесении сведений об отце У.М. в записи актов о рождении детей, так как его биологический материал был использован при реализации вспомогательных репродуктивных технологий, а именно при получении эмбрионов. Бабушкинский ОЗАГС г. Москвы в ответе от 02.04.2013 № 2881 разъяснил, что использование биологического материала лица при реализации программ ВРТ не является основанием для внесения сведений об отце в запись акта о рождении ребенка, так как законодательство не содержит указаний на это. Заявителем по делу является отец У.М. Из материалов дела следует, что при жизни У.М. оставил письменное заявление - согласие и специальную доверенность, тем самым выразив волю на то, чтобы родить ребенка при использовании ВРТ только от Э.К. Клиника «Исида-Дон-IVF» провела программу суррогатного материнства, использовав биологический материал сына У.М. и донорских ооцитов. В результате реализации программы суррогатного материнства были рождены 4 детей. Суд отказал К.Л.Ф в удовлетворении требований об установлении факта признания отцовства и внесении изменений в акты о рождении, аргументируя это тем, что поскольку лицо погибло до зачатия детей, оно не может быть признано отцом детей, рожденных после его смерти. Однако суд аргументировал решение не совсем последовательно, поскольку так же сделал указание на то, что было представлено недостаточно доказательств, подтверждающих факт признания отцовства. Таким образом, обоснованно возникает вопрос: если бы были представлены дополнительные доказательства, которые признались бы судом достаточными, было бы возможно признать отцовство? К.Л.Ф была подана апелляционная жалоба, в которой содержалось указание на то, что суд первой инстанции не учел, что умерший сын заявителя У.М. изъявил при жизни свою волю стать отцом и признал отцовство в отношении детей, которые будут рождены после его смерти. В жалобе так же содержалось указание на то, что суд необоснованно не принял во внимание то, что установление факта отцовства У.М. может соблюсти имущественные права и интересы детей как наследников своего отца. Однако жалоба не повлекла отмену решения первой инстанции.

Таким образом, заявитель справедливо отмечает, что установление отцовства является предпосылкой для соблюдения имущественных прав и интересов детей как наследников. Однако суд не принимает во внимание наличие письменное согласие и специальную доверенность, подтверждающие волю отца на рождение ребенка и признание отцовства на будущее время. При этом суд оставляет открытым возможность о признании отцовства в отношении детей, которые были помещены в матку и рождены после смерти родителя, ссылаясь на недостаточность доказательств. Исходя из изложенного, в законодательстве следует нормативно закрепить возможность дачи такого согласия на рождение ребенка с использованием ВРТ после смерти родителя.

В научной работе Ж.А. Шукшиной содержится вывод о том, что рожденный с использованием донорского материала ребенок в дальнейшем может претендовать на наследство лица (лиц), донировавших свой биологический материал, точно так же как и указанные лица могут претендовать на наследство ребенка, рожденного с использованием их донорского биологического материала Шукшина Ж.А. Право наследования и современные репродуктивные технологии // Медицинское право. 2011. № 6 // СПС «Гарант».. Этот довод автора основывается на следующих рассуждениях. Невостребованные при проведении вспомогательных репродуктивных технологий эмбрионы могут стать объектами донорства. Форма информированного добровольного согласия на применение ВРТ содержит пункт, в соответствии с которым можно дать согласие на донацию оставшихся неиспользованными эмбрионов после проведения экстракорпорального оплодотворения Приказ Министерства здравоохранения РФ от 30 августа 2012 года № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к применению», приложение № 12.. После дачи такого согласия эмбрионы попадают к реципиентам: это может быть как супружеская пара, так и женщина, не состоящая в зарегистрированном браке. Донорские эмбрионы могут быть получены также в результате оплодотворения донорских ооцитов донорской спермойПриказ Минздрава России от 30.08.2012 №107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», пункт 70. . Как указывает, Ж.А. Шукшина, донор не прекращает биологическое родство с будущим ребенком, которое может быть доказано проведением ДНК-экспертизы Шукшина Ж.А. Право наследования и современные репродуктивные технологии // Медицинское право. 2011. № 6 // СПС «Гарант».. Семейный кодекс регулирует запись родителей ребенка в книге записей рождения. Приведем рассматриваемые нормы. Согласно части 4 статьи 51 СК РФ лица, состоящие в браке и давшие согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, в случае рождения у них ребенка в результате применения этих методов записываются его родителями в книге записей рождения СК РФ, часть 4 статьи 51. . В соответствии с частью 3 статьи 52 СК РФ супруг, давший в порядке, установленном законом, согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, не вправе при оспаривании отцовства ссылаться на эти обстоятельства СК РФ, часть 3 статьи 52. . При этом, как отмечает Ж.А. Шукшина, Закон ничего не оговаривает о праве ребенка выяснить свое действительное происхождение и о правах донора при установлении записей о родителях, в соответствии со статьей 1142 ГК РФ наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя; происхождение ребенка от родителей (родителя) удостоверяется внесением органом ЗАГСа сведений о родителях (родителе) в запись акта о рождении ребенка, а при отсутствии желания лица добровольно признать свое отцовство в ЗАГСе оно устанавливается в суде Шукшина Ж.А. Право наследования и современные репродуктивные технологии // Медицинское право. 2011. № 6 // СПС «Гарант».. Ж.А. Шукшина приходит к выводу о том, что как ребенок, достигнув совершеннолетия, может предпринять попытки выяснить, кто является его биологическими родителями, так и донор может поинтересоваться дальнейшей судьбой его биологического материала и детей, которые были рождены с его использованием Там же. .

Однако, критикуя данную позицию, во-первых, следует обратиться к разъяснениям Верховного суда, который постановил: «По смыслу семейного законодательства рождение ребенка с использованием супругами (одинокой женщиной) донорского генетического материала не влечет установления родительских прав и обязанностей между донором и ребенком независимо от того, было данное лицо известно родителям ребенка или нет (анонимный донор). Поэтому донор генетического материала, не вправе при разрешении требований об оспаривании и (или) установлении отцовства (материнства) ссылаться на то обстоятельство, что он является фактическим родителем ребенка» Постановление Пленума Верховного суда РФ от 16.05. 2017 № 16 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных с установлением происхождения детей», пункт 32.. Также в практике Верховного суда Российской Федерации есть дело, в котором Суд отказал в удовлетворении требований истца об установлении отцовства в отношении донора спермы Решение Верховного суда Российской Федерации по делу №ГКПИ10-1601 от 13 января 2011 года. . Н.Т.В. обратилась в Верховный Суд Российской Федерации с заявлением о признании недействующим пункта 6 Инструкции по применению методов вспомогательных репродуктивных технологий, в части, исключающей возможность установления отцовства в отношении лица, выступавшего донором спермы. В заявлении было указано, что Инструкция в оспариваемой части противоречит части 2 статьи 19 Конституции Российской Федерации, статьям 49, 80 СК РФ и нарушает право заявительницы и право ее дочери, родившейся в результате процедуры ВРТ, на установление отцовства в отношении лица, ставшего донором. Как указала заявительница, донор осознавал последствия своих действий и руководствовался желанием заработать на этом. Тем самым, по мнению заявительницы, пункт 6 Инструкции ставит ее ребенка в неравное положение с детьми, родившимися в результате естественного зачатия. Верховный суд указал, что искусственное оплодотворение одинокой женщины возможно лишь при наличии ее письменного согласия на применение в отношении нее методов ВРТ. Как отмечает Верховный суд, информация о личности донора законодателем отнесена к врачебной тайне, предоставление которой без согласия гражданина допускается лишь в случаях, предусмотренных Законом, перечень информации о доноре, которую может получить женщина, обратившаяся за оказанием специализированной медицинской помощи с применением ВРТ, ограничен данными его медико-генетического обследования, внешними данными и национальностью. Верховный суд указал, что донор не имеет права на информацию о результатах использования его биологического материала и его письменного согласия на применение метода искусственного оплодотворения не требуется, а женщина заранее предупреждается медицинским учреждением о том, что донор не берет на себя родительские обязанности по отношению к будущему ребенку, донор вступает в правоотношения с медицинским учреждением, которое с момента сдачи биологического материала приобретает на него все права и несет ответственность за его использование в медицинских целях. Таким образом, как указывает Верховный суд РФ, женщина, родившая ребенка в результате искусственного оплодотворения, и донор не вступают друг с другом в какие-либо правоотношения, в связи с чем такой донор не может быть признан отцом ребенка, зачатого с применением ВРТ.

Более того, сложно в целом вообразить ситуацию, когда ребенок, рожденный с использованием материала анонимного донора, будет иметь обоснованные подозрения, что лично знаком с лицом, в свое время донировавшим этот материал. Например, в соответствии Приказом Минздрава РФ «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к применению» при использовании донорских эмбрионов реципиентам должна быть предоставлена информация о внешних данных доноров, а также результатах медицинского, медико-генетического обследования доноров, их расе и национальности Приказ Минздрава России от 30.08.2012 № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», пункт 73. . Таким образом, личность донора остается в тайне, за исключением случаев использования материала не анонимного донора.

Следовательно, представленный в научной литературе вывод о том, что рожденный с использованием донорского материала ребенок в дальнейшем может претендовать на наследство лица (лиц), донировавших свой биологический материал, точно так же как и указанные лица могут претендовать на наследство ребенка, рожденного с использованием их донорского биологического материала, не является верным.

Интересна судебная практика в Российской Федерации по установлению происхождения детей, зачатых с применением суррогатного материнства - в качестве родителей таких детей, зачатие которых произошло после смерти биологического родителя, признаются родственники погибшего лица, которые выступают заказчиками по договору суррогатного материнства. Иллюстративным примером является дело, в котором Наталья Климова прибегнула к использованию генетического материала своего погибшего сына Решение Смольнинского районного суда города Санкт-Петербурга от 6 октября 2010 г. по гражданскому делу N 2-3927/10 (приводится по: Лескова Ю.Г., Малимонова А.С. К вопросу о наследственных правах суррогатных детей по законодательству РФ // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. 2015. С. 1164).. За некоторое время до смерти болевший лейкозом Артем Климов оставил образцы спермы, что в дальнейшем позволило его матери найти донора ооцитов и суррогатную мать, благодаря чему на свет появился ее внук, сын Артема. Однако ЗАГС отказал в государственной регистрации рождения ребенка, аргументируя это тем, что Наталья не состояла в зарегистрированном браке. Смольнинский районный суд Санкт-Петербурга установил, что «действующее законодательство не содержит запрета на регистрацию рождения ребенка, рожденного в результате имплантации эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одинокой матерью данного ребенка» Цит. по: Лескова Ю.Г., Малимонова А.С. К вопросу о наследственных правах суррогатных детей по законодательству РФ // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. 2015. С. 1164. , таким образом, отказ в регистрации был признан незаконным, суд обязал органы ЗАГСа провести государственную регистрацию рождения ребенка и указать в качестве матери Наталью Климову. Важно оговориться, что на момент принятия решения Смольнинским районным судом действовало ныне устаревшее законодательство - в настоящее время закон прямо разрешает использование суррогатного материнства женщинами, не состоящими в браке Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», часть 9 статьи 55.. Аналогичное дело рассматривалось в 2016 году в Краснодарском крае Решение Прикубанского районного суда города Краснодара от 1 ноября 2016 г. по делу № 2-13109/2016.. По обстоятельствам дела Цыганкова М.И., мать скончавшегося от тяжелого заболевания молодого человека, предварительно оставившего свой биологический материал, обратилась к услугам суррогатной матери, чтобы на свет появились внук или внучка, и требовала записи себя в качестве матери родившегося ребенка. Прикубанский районной суд ссылался на то, что правовая и генетическая связь между Цыганковой и родившимся ребенком следует из материалов дела и установил юридический факт того, что Цыганкова является матерью рожденного с применением суррогатного материнства ребенка, а также обязал отдел ЗАГС Прикубанского округа г. Краснодара произвести государственную регистрацию рождения ребенка. Такой подход, с одной стороны решает проблему установления происхождения ребенка и связывает ребенка семейными отношениями с кровными родственниками, однако, записывая в качестве родителя ребенка родственника погибшего биологического родителя, исключается возможность наследования таким ребенком за своим биологическим родителем, поскольку в силу статьи 1142 Гражданского кодекса Российской Федерации дети являются наследниками первой очереди по закону. Здесь, безусловно, следует учитывать, что в силу действующей редакции статьи 1116 ГК РФ, ребенок не будет наследником своего родителя даже в случае установления отцовства по той простой причине, что эмбрион не был имплантирован в матку на момент жизни его биологического родителя. Указанный вывод о необходимости установления отцовства для реализации наследственных прав актуален при внесении изменений в статью 1116 ГК РФ, которые были рассмотрены ранее.