Размещено на http://www.allbest.ru/

2

Размещено на http://www.allbest.ru/

1

Правовое положение кредитных рейтинговых агентств в России

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

Глава 1. ФОРМЫ И УСЛОВИЯ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ РЕЙТИНГОВЫХ АГЕНТСТВ

1.1Понятие и формы деятельности кредитного рейтингового агентства на финансовом рынке

1.2Требования к корпоративной структуре рейтинговых агентств

1.3Независимость и предотвращение конфликтов интересов в деятельности рейтинговых агентств

1.4Требования к раскрытию информации рейтинговыми агентствами

1.5Регулирование и надзор за деятельностью рейтинговых агентств

Глава 2. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РЕЙТИНГОВЫХ АГЕНТСТВ

2.1Привлечение рейтинговых агентств к административной ответственности

2.2 Привлечение рейтинговых агентств к гражданско-правовой ответственности

2.3 Уголовная ответственность в деятельности рейтинговых агентств

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

уголовная ответственность рейтинговое агентство

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования

Роль кредитных рейтинговых агентств в современном мире нельзя недооценивать. Кредитные рейтинги используют как инвесторы в качестве ориентира вложения денежных средств, так и регуляторы для улучшения качества мониторинга кредитного риска, который несут регулируемые ими финансовые институты. Помимо этого, сами эмитенты ценных бумаг, корпоративные компании и публично-правовые образования, нуждаются
в оценке их кредитоспособности кредитными рейтинговыми агентствами, ведь от этого зависит инвестиционная привлекательность, стоимость ценных бумаг, а также возможность получения заемных средств.

После кризиса 2007-2009 годов, в котором обвинили, в том числе, международные кредитные рейтинговые агентства государства осознали необходимость в детальном правовом регулировании их деятельности с целью предупреждения повторных негативных сценариев. Стоит отметить, что до кризиса правовое положение кредитных рейтинговых агентств определялось разве, что кодексами поведения и практиками.

В России правовое регулирование деятельности кредитных агентств появилось в ответ на введенные мировым сообществом санкции против России и ухудшением общей политической ситуации, после чего был понижен суверенный рейтинг кредитоспособности России до «спекулятивного» уровня с инвестиционного, с негативным прогнозом, что отразилось на кредитном рейтинге всех экономических субъектов на российском рынке. В сложившейся ситуации санкционной политики западных стран в отношении России потенциально важно выстроить свой рынок во избежание зависимости от рейтингов, присваиваемых международными кредитными рейтинговыми агентствами, не малую роль в чем играет качественное правовое регулирование данного института. Помочь в этом может анализ опыта, полученного Европейским союзом.

Степень разработанности темы исследования

Теоретические и практические вопросы, связанные с правовым положением кредитных рейтинговых агентств в России, не получили достаточной комплексной разработки в кругу отечественных ученых и специалистов, что также определяет актуальность настоящего исследования. Среди работ, использованных при написании настоящей работы труды А.А. Вишневского, Д.Г. Лаврова, К.Ю. Молодыко, А.С. Селивановского.

Помимо отечественной литературы в работе использованы труды зарубежных авторов по вопросам правового положения рейтинговой деятельности за рубежом: А. Дарбеллай (A. Darbellay), Ф. Де Паскалис
(F. De Pascalis), Б. Хаар (B. Haar), Дж. Остер (J. Oster), Х. Гортсос (Ch. Gortsos), К. Лагария (K. Lagaria)и другие.

Целью исследования является проведение сравнительного анализа правового положения кредитных рейтинговых агентств в России и Европейском союзе для выявления наиболее актуальных проблем и предложения способов их решения с акцентом на российское право.

Для достижения указанной цели поставлены следующие задачи:

· Проанализировать в какой форме действуют рейтинговые агентства на территории Европейского союза и России, их корпоративный статус, выявить эффективные механизмы воздействия на деятельность рейтинговых агентств, не зарегистрированных в соответствии с национальным законодательством;

· Изучить требования, предъявляемые законодательствами анализируемых юрисдикций, к порядку осуществления рейтинговой деятельности: корпоративной структуре, предотвращению конфликтов интересов и раскрытию информации, выявить основные проблемы российского законодательства и предложить варианты
их регулирования;

· Изучить и выявить наиболее эффективные механизмы надзора за деятельностью рейтинговых агентств в России и Европейском союзе;

· Проанализировать основания привлечения рейтинговых агентств к различным видам ответственности, выявить проблемы ответственности рейтинговых агентств в российском праве.

Объектом исследования является деятельность кредитных рейтинговых агентств в России и Европейском союзе.

Предметом исследования являются отдельные аспекты осуществления деятельности, подлежащие правовому регулированию и составляющие правовое положение кредитных рейтинговых агентств в России и Европейском союзе, а также вопросы ответственности.

Методологическую основу настоящей диссертационной работы в большей степени составил сравнительно - правовой метод. Также применялись формально-юридический, историко-правовой, системно-структурный, статистический методы.

Структура настоящей работы выстроена таким образом:

· В первой главе будут рассмотрены вопросы формы и условий, предъявляемых законодателем к осуществлению рейтинговой деятельности, в частности, вопросы корпоративного статуса и корпоративной структуры кредитных рейтинговых, требования законодательств рассматриваемых юрисдикций к отдельным аспектам деятельности рейтинговых агентств, а также механизмы надзора. Выделенные вопросы имеют особую важность в деятельности рейтинговых агентств, поскольку их регулирование разрешает проблемы влияния деятельности кредитных рейтинговых агентств на общественные отношения и способствуют реализации качественной цели их деятельности.

· Во второй главе будут рассмотрены основания привлечения кредитных рейтинговых агентств к административной и гражданской ответственности, а также уголовная ответственность в деятельности рейтинговых агентств. Исследование данных вопросов является важным поскольку полноценный механизм защиты прав и интересов субъектов финансового рынка является необходимым атрибутом охраны общественных отношений. Кроме того, вопросы ответственности определяют, в том числе, правовое положение кредитных рейтинговых агентств в рамках общественных отношений.

Основные выводы и положения диссертационного исследования, выносимые на защиту:

· В целях борьбы с олигополией рейтинговых агентств необходимо разработать механизмы, позволяющие «заходить» на российский рынок рейтинговых услуг новым рейтинговым агентствам.

· Закон о рейтинговой деятельности необходимо дополнить механизмами, обеспечивающими независимость суждений и деятельности независимых директоров и органов внутреннего контроля:

- путем закрепления запрета отстранения независимых директоров по иной причине, нежели чем неправомерность действий и профессиональное несоответствие;

- путем закрепления невозможности увольнения внутреннего контролера по иной причине, нежели чем неправомерность действий и профессиональное несоответствие, и только с предварительного одобрения независимыми членами совета директоров кредитного рейтингового агентства.

· С целью предотвращения и регулирования конфликтов интересов необходимо:

- расширить требования к раскрытию получаемой КРА выручки до указания размеров выручки по каждому клиенту за все виды услуг, оказываемые КРА;

- регламентировать порядок регулирования и раскрытия не только запрещенныx конфликтов интересов, но и допустимых конфликтов интересов, при которых риск влияния конфликта интересов на рейтинговый процесс существует, но он не велик и может быть допустим при правильном его регулировании;

- предусмотреть механизмы регулирования внутренних конфликтов интересов между рейтинговыми аналитиками, рейтинговым комитетом и топ менеджерами рейтингового агентства.

· В Законе о рейтинговой деятельности необходимо закрепить обязанность рейтингового агентства выборочно проверять получаемую от рейтингуемых лиц информацию и включать соответствующие пункты об ответственности за предоставление недостоверной информации в договор.

· Деятельность иностранных рейтинговых агентств на территории РФ в форме филиалов не дает государству возможности полностью контролировать исполнение российского законодательства о рейтинговой деятельности по той причине, что в этом случае у регулятора нет гарантированных рычагов воздействия на них за пределами РФ подобно европейской модели. Для этого необходимо разработать и внедрить механизмы, позволяющие осуществлять обмен информацией и координацию действий с органами других стран, где зарегистрированы международные рейтинговые агентства.

· Необходимо предусмотреть административную ответственность кредитных рейтинговых агентств с учетом системного и дифференцированного подхода к виду и размеру ответственности в зависимости от вида нарушения.

· Необходимо рассмотреть возможность внедрения специального деликта по опыту европейского законодательства
с отсылкой на конкретные нарушения Закона о кредитных рейтинговых агентствах, которые бы дали пользователям кредитного рейтинга и рейтингуемым лицам возможность защищать свои права и привлекать рейтинговые агентства к гражданской ответственности.

Глава 1. ФОРМЫ И УСЛОВИЯ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ РЕЙТИНГОВЫХ АГЕНТСТВ

1.1 Понятие и формы деятельности кредитного рейтингового агентства на финансовом рынке

Во время мирового кризиса финансовое сообщество обвинило кредитные рейтинговые агентства (далее также - КРА) в созданном ими системном риске потенциального нарушения стабильности финансовой системы США и Европы.

Кредитные рейтинговые агентства представляют собой своего рода посредников между инвесторами и эмитентами, которые оценивают возможность заемщиков (правительств, финансовых и нефинансовых организаций)исполнять обязательства по кредитам, займам, выпущенным финансовым инструментам. Необходимость существования КРА обусловлена несколькими причинами, одна из них - невозможность инвесторов (за исключением банков) оценить платежеспособность заемщиков самостоятельно ввиду отсутствия в публичном доступе достаточной для этого информации. Кроме того, даже в случае доступности соответствующей информации не все участники рынка обладают достаточной квалификацией для оценки кредитоспособности того или иного лица. Изначально в 30-х годах XX века рейтинги были предназначены для инвесторов, вкладывающихся в облигации компаний, которые строили железные дороги в США. Сейчас круг потребителей кредитных рейтингов существенно расширился. Кредитные рейтинги используют как инвесторы в качестве ориентира вложения денежных средств, так и регуляторы для улучшения качества мониторинга кредитного риска, который несут регулируемые ими финансовые институты. Помимо этого, сами эмитенты ценных бумаг, корпоративные компании и публично-правовые образования, нуждаются в оценке их кредитоспособности кредитными рейтинговыми агентствами, ведь от этого зависит возможность получения ими заемных средств.

Базовым документом, заложившим основу правового регулирования деятельности КРА в Европейском союзе (далее - ЕС) считается Кодекс поведения для кредитных рейтинговых агентств, разработанный в 2004 году (переработан в 2008 году) Международной организацией комиссий по ценным бумагам (International Organization of Securities Commissions (IOSCO)). Данный кодекс закрепил базовые принципы деятельности КРА, такие как: качество и целостность рейтингового процесса, независимость КРА и предотвращение конфликтов интересов, ответственность КРА перед инвесторами и эмитентами.В том же 2004 году Базель IIпредусмотрел возможность использования финансовыми организациями внешнего кредитного рейтинга для оценки кредитоспособности заемщика с целью формирования резервов на покрытие потенциальных убытков. В дальнейшем рекомендации Базеля II были закреплены на уровнеДирективы 2006/48/EC Европейского Парламента и Совета от 14.06.2006 (далее - Директива 2006/48/EC). В Директиве 2006/48/EC поощрялось обращение к внешним рейтингам в качестве независимого альтернативного источника расчета необходимого минимального капитала для покрытия кредитного риска. Полагалось, что его использование совместно с внутренней оценкой банка позволит рассчитать кредитный риск точнееRecital 38 of Directive 2006/48/EC of the European Parliament and of the Council of 14 June 2006 relating to the taking up and pursuit of the business of credit institutions (recast), OJ L 177, 30.6.2006, p. 1-200..Впоследствии массовое обращение финансовых институтов к кредитным рейтинговым агентствам привело к значительному усилению роли последних в финансовом мире. В то же время Директива2006/48/EC не содержала в себе правил регулирования деятельности КРА, кроме как установления допустимости использования кредитными организациями для оценки кредитного риска только тех КРА, которые признаны приемлемыми (eligible) компетентным органом. КРА считалось приемлемым, если используемая им методология соответствует требованиям об объективности, независимости, периодичном пересмотре и прозрачности, а результирующая кредитная оценка соответствует требованиям о достоверности и прозрачностиТам же, Article 81.. «Объективность методологии предполагала ее скрупулезность, систематичность, постоянство и оценку на основе исторического опыта. Независимость методологии предполагала, что она свободна от внешних политических влияний или ограничений либо экономического давления. При решении вопроса о независимости методологии КРА регулятор должен был принять во внимание собственность, организационную структуру и корпоративное управление КРА, его финансовое положение, наличие и опыт сотрудников. Периодичность пересмотра означала пересмотр после каждого существенного события, но как минимум на ежегодной основе. Решение вопроса о достоверности зависело от таких обстоятельств, как признание ее таковой участниками рынка, а также доля КРА на рынке, уровень получаемых доходов, зависимость размера доходов от предоставляемого кредитного рейтинга»ВишневскийА.А. «Современное банковское право: банковско-клиентские отношения: Сравнительно-правовые очерки», М.: Статут, 2013, с. 109..

По сути же вся деятельность кредитных рейтинговых агентств была основана на саморегулировании в соответствии с выпущенными ими же кодексами поведения.

Мировой кризис 2007-2009 годов спровоцировал ряд обвинений в адрес рейтинговых агентств. КРА обвиняли, в том числе, в завышении и несвоевременном пересмотре рейтингов ипотечных облигаций, которые массово скупались инвесторами. Организации, выпускавшие облигации оказывались банкротами, а инвесторы оставались как без вложенных средств, так и без доходов. Для предотвращения крушения финансовой системыправительства по всему мирупредоставили огромные по размеру финансовые гарантии страховым компаниям и финансовым учреждениям, находившимся на грани банкротства,что впоследствии указало на необходимость более детального правового регулирования деятельности КРА.

Регламент №1060/2009 Европейского парламента и Совета от 16.09.2009
о кредитных рейтинговых агентствахRegulation (EC) No 1060/2009 of the European Parliament and of the Council of 16 September 2009 on credit rating agencies, OJ L 302, 17.11.2009, p. 1-31.(далее - Регламент ЕС №1060/2009) стал первым полноценным нормативно-правовым актом, регулирующим деятельность КРА на территории Европейского союза. Регламент ЕС №1060/2009закрепил основные условия присвоения рейтингов, правила создания и деятельности КРА, обеспечивающие их независимость, предотвращениеконфликтов интересов, а также усиление защиты потребителей и инвесторов.В настоящее время правила, закрепленные в Регламенте ЕС №1060/2009, периодически дополняются и изменяются.

В ответ на выявленные в кризис 2007-2009 годов недостатки финансовой системы Базельский комитет по банковскому надзору в третьей части Базельского соглашения также подготовил меры по усилению банковского регулирования, надзора и риск менеджментаСайт Базельского комитета.[Электронный ресурс].
URL: https://www.bis.org/bcbs/basel3.htm?m=3%7C14%7C572 (дата обращения: 23.05.2020).. В частности, с целью митигации зависимости финансовых институтов от международных КРА были внесены изменения в стандартизированный подход к оценке кредитного риска, в частности, появились требования о проведении банками юридической экспертизы (duediligence) при использовании внешних рейтингов с целью исключения лишь механического использования результатов рейтингования, такжеразработан достаточно подробный не основанный на использовании рейтинга подход для юрисдикций, в которых вообще не применяются внешние рейтинги Basel Committee on Banking Supervision. High-level summary of Basel III reforms, p. 1.
URL: https://www.bis.org/bcbs/publ/d424_hlsummary.pdf(датаобращения: 23.05.2020)..

Регламент № 462/2013 Европейского парламента и Совета, принятый 21 мая 2013 года имплементировал направленные на избавление от чрезмерной рейтинговой зависимости положения Базеля III в Регламент ЕС №1060/2009. Помимо этого, были закреплены: (а) обязанности соответствующих компетентных органов ЕС отслеживать и предотвращать использование финансовыми институтами только внешние рейтинги без внутренней оценки кредитного риска, а также их исключительно механическое использование, (б)запрет соответствующим органам ЕС ссылаться на такое использование рейтингов в их различного рода нормативных актах, (в) обязанность Европейской Комиссии до 1 января 2020 года исключить упоминания такого рода использования рейтингов в законодательных актах ЕС.

Таким образом, финансовые организации уже не могут всецело полагаться на внешние рейтинги, что предполагает уменьшение влияния международных кредитных рейтинговых агентств на финансовую систему в целом. Ранее авторами высказывалось недоумение, что регуляторы разных стран критикуют влияние КРА на финансовую систему, при этом собственноручно отдавая им ключевую роль на финансовом рынкеСм.: Oster J.S., “Who Rates the Raters?” - The Regulation of Credit Rating Agencies in the EU// Maastricht Journal of European and Comparative Law No. 17 (2010), p. 353.. Обращаясь к упомянутому выше третьему Базельскому соглашению, кажется, что действительно стали делаться шаги по ослаблению влияния кредитных рейтинговых агентств, однако спорной, кажется, обязанность банков фактически перепроверять результаты внешних рейтингов. В этом усматривается перекладывание ответственности с КРА на финансовые институты, что в принципе размывает первоначальную идею обращения к КРА как к независимым источникам для расчета кредитного риска.

В России некоторое время назад также отсутствовало какое-либо правовое регулирование деятельности КРА. До принятияФедерального закона от 13.07.2015 № 222-ФЗ «О деятельности кредитных рейтинговых агентств в Российской Федерации, о внесении изменения в статью 76.1 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (ранее и далее - Закон о рейтинговой деятельности) кредитные рейтинги и рейтинговые агентства упоминались лишь в отдельных законах и иных нормативно-правовых актах. В 2010 году предпринималась попытка регулирования деятельности КРА на уровне Приказа Министерства финансов Российской Федерации № 37н от 04.05.2010 «Об утверждении Порядка аккредитации рейтинговых агентств и ведения реестра аккредитованных рейтинговых агентств». Упомянутый приказ, по сути, не содержал каких-либо требований относительно условий осуществления рейтингования, а лишь закреплял добровольный порядок аккредитации рейтинговых агентств.

Закон о рейтинговой деятельностистал необходимостью, случившейся на фоне мирового кризиса 2014 года, в частности введенных мировым сообществом санкций против России и ухудшением общей политической ситуации. В 2015 году «Большая тройка»Трикрупнейшихмеждународныхрейтинговыхагентства Standard & Poor's Ratings Services, Moody's Investors Service и Fitch Ratings. понизила суверенный рейтинг кредитоспособности России до «спекулятивного» уровня с инвестиционного, с негативным прогнозом, что отразилось на кредитном рейтинге всех экономических субъектов на российском рынке. Это связано с тем, что международная школа при оценке кредитного риска опирается на самого благонадежного эмитента в стране - государство. Таким образом, вышеупомянутый закон был призван повысить системную устойчивость финансового рынка России к неблагоприятным экономическим и международным политическим рискам Пояснительная записка к проекту указания Банка России «О внесении изменений в Указание Банка России от 17 декабря 2015 года № 3903-У «О порядке согласования Банком России кандидатов на должность единоличного исполнительного органа или его заместителя и контролера (руководителя службы внутреннего контроля) кредитного рейтингового агентства и порядке оценки Банком России соответствия лиц, указанных в части 1 статьи 7 Федерального закона от 13 июля 2015 года № 222-ФЗ «О деятельности кредитных рейтинговых агентств в Российской Федерации, о внесении изменения в статью 76 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», требованиям к деловой репутации»..

Согласно вышеупомянутому закону, кредитное рейтинговое агентство -это «юридическое лицо, созданное в организационно-правовой форме хозяйственного общества в соответствии с законодательством Российской Федерации, внесенное Банком России в реестр кредитных рейтинговых агентств в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона и осуществляющее рейтинговую деятельность»Статья 2 Федерального закона от 13.07.2015 № 222-ФЗ «О деятельности кредитных рейтинговых агентств в Российской Федерации, о внесении изменения в статью 76.1 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»: принят Гос. Думой Федер. Собор. Рос. Федерации 30 июня 2015 г.: одобр. Советом Федерации Федер. Собр. Рос. Федерации 8 июля 2015 г.: ввод. Федер. законом Рос. Федерации от 13 июля 2015 г. № 222-ФЗ//Росс. газ. - 2015 - 17 июля - № 156; Собр. законодательства Рос. Федерации - 2015 - 20 июля - № 29 (часть I), ст. 4348. ^. Важно заметить, что законодатель подчеркивает национальный характер рейтинговых агентств, закрепляя обязанность регистрации их только по российскому законодательству. В пункте 1 статьи 3 комментируемого закона уточняется организационно правовая форма, в которой могут существовать рейтинговые агентства, а именно только хозяйственные общества (общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества), иные юридические лица такого права не имеют. В этом уточнении также усматривается обязательность «российского гражданства» рейтинговых агентств.

Несмотря на столь строгое, на первый взгляд, закрепление национального законодательства в качестве единственно возможного варианта ведения рейтинговой деятельности, Закон о рейтинговой деятельностивсе-таки допускает существование на российском рынке иностранных рейтинговых агентств в форме их представительств и филиалов. Однако здесь же дается оговорка о том, что филиалы могут осуществлять лишь отдельные элементы рейтинговой деятельности на территории Российской Федерации. Что именно имел ввиду законодатель под «отдельными элементами рейтинговой деятельности» не до конца понятно, так как каких-либо ограничений осуществления рейтинговой деятельности ни в законе, ни в нормативно-правовых актах Центрального банка России не установлено. В то же время комментируемым законом ограничено использование кредитных рейтингов в отношении российских объектов, присвоенных иностранными кредитными рейтинговыми агентствами, в частности их не может использовать государственный сектор для целей, предусмотренных законодательством. Таким образом, возможно, под ограничением элементов рейтинговой деятельности законодатель имел ввиду ограничение их использования или же законодатель оставил возможность для установления таких ограничений в будущем.

Как видим, вышеупомянутая цель принятия данного закона полностью отражается в механизме регулирования рейтинговой деятельности на территории России. Идея ограничения рынка использования кредитных рейтингов, подготовленных иностранными рейтинговыми агентствами,по замыслу законодателя, должна была заставить иностранные рейтинговые агентства регистрировать российские дочерние предприятия, вследствие чего последние вели бы деятельность в соответствии с российским законодательством, где также предусмотрены дополнительные меры регулирования, например, невозможность отозвать кредитный рейтинг в связи с решениями иностранных и международных субъектов (должно быть имеются ввиду санкции иностранных государств). Тем самым иностранные рейтинговые агентства были поставлены перед жестким выбором подчинения либо иностранному, либо российскому законодательству.

По данным сайта Банка России иностранные рейтинговые агентства приняли решение осуществлять свою деятельность в форме филиалов. Так в реестре филиалов и представительств иностранных кредитных рейтинговых агентств по последним данным зарегистрировано три филиала международных рейтинговых агентств: Филиал компании «Фитч Рейтингз СНГ Лтд» (Fitch), Филиал Частной компании с ограниченной ответственностью Муди'с Инвесторс Сервис Лимитед (Moody's) и Филиал частной компании с ограниченной ответственностью «Эс энд Пи Глобал Рейтингс Юроп Лимитед» (S&P)Реестр филиалов и представительств иностранных кредитных рейтинговых агентств. Дата обновления: 22.05.2020. Систем. требования: Excel. URL: http://www.cbr.ru/registries/infrastr/ (Датаобращения 23.05.2020)..

Такого рода подход российского законодателя, безусловно, помог расширить рыночные возможности российским рейтинговым агентствам, однако уровень влиянияиностранных рейтинговых агентств на российский финансовый рынок до сих пор очень высок. Понимает это и сам законодатель, закрепляя возможность использовать международные рейтинги если того требуют документы международных организаций и объединений (п. 5 ст. 3 Закона о кредитных рейтинговых агентствах), несмотря на ограничения, описанные выше.

Дело в том, что российские банки оценивают показатель достаточности капитала на основе Положения Банка России от 04.07.2018№ 646-П «О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)». Оценка же показателя кредитного риска по Базелю III рассчитывается, как уже было отмечено, в рамках стандартного подхода(используемого Россией) с учетом рейтингов международных рейтинговых агентств.

В преддверии имплементации положений Базеля III в российское правовое поле некоторые представители банковского сообщества ратовали запереход с международных рейтингов на национальные в рамках третьего Базельского соглашения. Ввиду определенных сложностей соотношения международных и национальных рейтингов Банк России отказался от идеи перехода на национальную шкалу. Воспользовавшись новыми преимуществами Базеля III российский регуляторпринял решениепостепенно внедрить безрейтинговый подход к оценке кредитного риска.В связи с чем Инструкция Банка России от 29.11.2019 № 199-И «Об обязательных нормативах и надбавках к нормативам достаточности капитала банков с универсальной лицензией» (далее - Инструкция Банка России № 199-И), действие которой началось с 01.01.2020, предусматривает,помимо стандартного подхода расчета норматива достаточности капитала банка, новый - финализированный подход. Инструкция Банка России № 199-И устанавливает, что банки имеют право сразу или в течение года перейти на финализированный подход, в соответствии с которым оценка кредитного риска основывается уже не на кредитных рейтингах, а на классах контрагентов иунифицированных критериях платежеспособности заемщиков. Таким образом, можно говорить о началефактической реализации,изначальнопоставленной авторами Закона о рейтинговой деятельности,цели по уменьшению влияния международных рейтинговых агентств на российский финансовый рынок.

В отличие от российского законодательства Регламент ЕС №1060/2009 определяет кредитное рейтинговое агентство исключительночерез его функцию: «кредитное рейтинговое агентство означает юридическое лицо, профессиональная деятельность которого включает в себя присвоение кредитных рейтингов на профессиональной основе»Article 3 ofRegulation (EC) No 1060/2009 of the European Parliament and of the Council of 16 September 2009 on credit rating agencies..Однакоосуществление рейтинговой деятельности агентствами, учрежденными в третьих странах (странах, не являющихся членом ЕС), также как и в Россиитребует регистрации их на территории ЕС в форме дочерних обществ. Данное условие было закреплено с целью осуществления надзора за деятельностью рейтинговых агентств и обеспечения высокого уровня уверенности инвесторов и потребителейТам же, Recital 55.. Тем не менее, это не означает, что рейтинги, присвоенные не зарегистрированными на территории ЕС рейтинговыми агентствами, не могут использоваться для регуляторных целей. Регламент ЕС 1060/2009 предусматривает два режима для этих целей: сертификация,основанная на эквивалентности (certification based on equivalence)иодобрение (endorsement).

Для первого режима необходимо соответствие ряду условий, описанных в статье 5 Регламента ЕС 1060/2009. Помимо необходимости прохождения сертификации рейтингового агентства, не принадлежащего к стране ЕС, одним из таких условий является принятие Европейской комиссией решения об эквивалентности (an equivalence decision), что предполагает соответствие правовой и административной системы регулирования рейтинговой деятельности страны рейтингового агентства требованиям Регламента ЕС 1060/2009. На настоящий момент Европейская комиссия приняла решение об эквивалентности в отношении таких стран как: США, Япония, Сингапур, Гонконг и дрEuropean Securities and Market Authority (ESMA). Equivalence decisions.
URL: https://ec.europa.eu/info/files/cra-regulation-equivalence-decisions_en (датаобращения: 23.05.2020).. В дополнение к этому, между странами и ЕС должно функционировать соглашения о кооперации, в рамках которых возможен обмен информацией и координация действий регуляторов. Ранее, вероятно, только некоторое время спустя после принятия Регламента ЕС 1060/2009, унекоторых авторовAline Darbellay, “Regulating Credit Rating Agencies”, Elgar Financial Law series, 2013, p.74.возникали вопросы относительно возможности использования «Большой тройкой» режима сертификации в свете еще одного условия регламента - необходимости отсутствия у деятельности рейтинговых агентств системной важности для финансовой стабильности или целостности финансовых рынков одного или нескольких государств - членов ЕС. Общеизвестен факт влияния «Большой тройки» на финансовую систему не только Европы, но и мира, что, вероятнее всего, не позволяет этим рейтинговым агентствам пройти тест на последнее условие. Согласно реестру авторизованных кредитных рейтинговых агентствEuropean Securities and Market Authority (ESMA). CRA Authorisation.
URL: https://www.esma.europa.eu/supervision/credit-rating-agencies/risk (датаобращения: 23.05.2020)., который ведет европейский регулятор - Европейская организация по ценным бумагам и рынкам (European Securities and Markets Authority (ESMA)), сертифицирование прошло только одно японское рейтинговое агентство - Japan Credit Rating Agency Ltd.Другие рейтинговые агентства, включая Moody's, S&P и Fitch, прошли процедуру регистрации, что означает ведение ими деятельности от имени юридического лица, зарегистрированного на территории ЕС, а следовательно, и полное соблюдение законодательства ЕС.

Второй режим -одобрение (endorsement) позволяет рейтинговым агентствам, зарегистрированным и авторизованным на территории ЕС, одобрять кредитные рейтинги, выпущенные в странах, не являющихся членами ЕС. Одним из самых важных условий, перечисленных в пункте 3 статьи 4 Регламента ЕС 1060/2009, является возможность одобрения кредитного рейтинга только в случае его выпуска самим одобряющим рейтинговым агентством, либо агентством, входящим с ним в одну группу. Помимо того, что одобренные в ЕС и выпущенные втретьих странах кредитные рейтинги должны соответствовать ряду положений Регламента ЕС 1060/2009, необходимо отметить, что ответственность в связи с выпущенным рейтингом несет одобряющее кредитное рейтинговое агентство.

Несмотря на предусмотренные законодательством для иностранных рейтинговых агентств формы деятельности приоритетной для ЕС и России остаетсяформа регистрации, при которойрейтинговое агентство должно быть создано согласнонациональному законодательству.Это объясняется тем, что: (а) зарегистрированные в соответствии с национальным законодательством рейтинговые агентства будутосуществлять свою деятельность в полном соответствии с национальным законодательством, исключается конкуренция норм с иным законодательством, (б) надзорным органам в таком случае не требуется делать дополнительные запросы иностранным органам с целью получения необходимой для привлечения к ответственности информации и координации действий между собой, с учетом существования риска отказа другого государства. Стимулируют к регистрации сравниваемые юрисдикции по-разному. Закон о рейтинговой деятельности де юре запрещает использовать иностранные рейтинги, присвоенные российским объектам,органам государственной власти, муниципалитету и Банку России. Регламент ЕС 1060/2009 фактически не дает возможности действовать иностранным рейтинговым агентствам в какой-либо иной форме кроме как в форме зарегистрированного на территории ЕС юридического лица. С учетом того, что «Большая тройка» по результатам 2019 года занимает 92 % европейского рынкаEuropean Securities and Market Authority (ESMA). CRA Market share calculation 2019.
URL: https://www.esma.europa.eu/document/cra-market-share-calculation-2019 (датаобращения 23.05.2020).установленное ограничение на сертификацию иностранных рейтинговых агентств, обладающих признаками системной важности для финансовой стабильности или целостности финансовых рынков одного или нескольких государств - членов ЕС можно считать прямым указанием Moodys, Fitch и S&P осуществлять свою деятельность только через зарегистрированные на территории ЕС дочерние общества.

Закон о рейтинговой деятельности и Регламент ЕС 1060/2009 связывает возникновение права осуществлять рейтинговую деятельность с моментом внесения сведений о лицах, осуществляющих такую деятельность, в реестр кредитных рейтинговых агентств.

За ведение реестра, а также за регистрацию кредитных рейтинговых агентств отвечает надзорный орган: в России - Банк России, в Европейском союзе -ESMA.

С момента принятия Регламента ЕС 1060/2009 порядок регистрации рейтинговых агентств менялся и дополнялся. Ранее европейское законодательство предусматривало многоуровневую систему регистрации, в которой участвовали надзорный орган ЕС, имеющий роль координатора среди членов ЕС (на тот момент Committee of European Securities Regulators (CESR)),государство - член Европейского союза, на территории и в соответствии с национальным законодательством которого осуществлялась регистрация, а также иные члены ЕС, совместно составляющие комиссию. Так как регистрации осуществлялась одним из государств с масштабом ее действия на всей территории ЕС, при таком режиме регистрации обеспечивалась своего рода «право голоса» каждого государства - члена ЕС. Общий срок регистрации, в среднем, мог составлять около 150 рабочих дней (около 6 месяцев). В дальнейшем ЕС принял изменения к Регламенту ЕС 1060/2009, в котором упразднил прежнюю и ввел новую процедуру регистрации кредитных рейтинговых агентств с целью упорядочения процесса регистрации и сокращения его сроковRegulation (EC) No 513/2011 of the European Parliament and of the Council of 11 May 2011 amending Regulation (EC) No 1060/2009 on credit rating agencies, OJ L 145, 31.5.2011, p. 30-56..В настоящее время за принятие решения о регистрации отвечает всецелоESMA, при этом регистрация действует на территории всего Европейского союза, а средний срок регистрации составляет около 70 рабочих дней (около 3 месяцев).

На этом фоне срок регистрации кредитного рейтингового агентства российским регулятором, составляющий 6 месяцев, с учетом того, что Банк России рассматривает заявление единолично выглядит чрезмерно завышенным и не способствует развитию рынка кредитно-рейтинговых услуг. На сегодняшний день в российском реестре содержатся сведения о четырех КРА: АКРА (АО), АО «Эксперт РА», ООО «НРА», ООО «НКР»Реестр кредитных рейтинговых агентств. Дата обновления: 13.03.2020. Систем. требования: Excel. URL: http://www.cbr.ru/registries/infrastr/ (дата обращения 23.05.2020)..

Регистрация в обеих юрисдикциях осуществляется на основании поданного в регулятор заявления с приложением необходимой в соответствии с применимым законодательством информацией. Обобщая, прилагается информация: (а) о рейтинговом агентстве, (б) об учредителях, (в) о рейтинговых аналитиках, (г) корпоративных органах и корпоративном управлении, (д) о методологии расчета кредитного риска, (е) о ценообразовании и т.д. Представляемая информация должна соответствовать требованиям законодательства. В данном параграфе не имеется цели рассматривать такие требования детально, так как отчасти они будут затронуты в других.

Однако некоторые авторы отмечают, что «предлагаемый российским законом механизм допуска субъектов на рынок рейтинговых услуг устанавливает неоправданно высокие барьеры для входа на рынок, что способствует сокращению конкуренции среди рейтинговых агентств» Селивановский А.С. Кредитные рейтинговые агентства: допуск на рынок // Хозяйство и право. 2016. № 2. с.12..

Стоит заметить, что законодательство ЕС содержит меры, направленные на стимулирование конкуренции на рынке рейтинговых услуг. Так, пункт 3 статьи 6 РегламентаЕС 1060/2009 предусматривает возможность для маленьких КРА, у которых менее 50 работников в штате, освобождения по их запросу от ряда требований законодательства к организационной структуре такого КРА:(а) освобождение от необходимости наличия независимых членов в составе совета директоров; (б) освобождение от необходимости наличия комплаенс офицера; (с) освобождение от необходимости ротации рейтинговых аналитиков. Для этого КРА необходимо убедить ESMA, что законодательные требования являются несоразмерными ввиду масштаба и сложности его бизнеса, а также характера и объема выдачи кредитных рейтингов. Также КРА должна имплементировать меры и процедуры по осуществлению внутреннего контроля.

В целом за последние 15 лет качественный уровень регулирования кредитной рейтинговой деятельности заметно вырос. В Европе основным толчком к необходимости регулирования рейтинговой деятельности послужил кризис 2007-2009 годов. Принятые регламенты явились следствием проработки причин кризиса и представляют собой меры по предотвращению возможности повторения негативного сценария.В России основной причиной развития законодательства о рейтинговой деятельности стал экономический кризис 2014 года, сменившийся политическими разногласиями мирового сообщества. Основой принятых актов в ЕС послужили: (а) законодательные акты, регулирующие деятельность в США и (б) Кодекс поведения для кредитных рейтинговых агентств IOSCO Aline Darbellay, “Regulating Credit Rating Agencies”, Elgar Financial Law series, 2013, p. 72.. Российский же законодатель опирался на европейский опыт, это можно проследить из-за схожести применяемых инструментов регулирования. Однако существенной выглядит разница к мерам допуска использования кредитных рейтингов в регуляторных целях. Несмотря на ряд положений Закона о рейтинговой деятельности о недопустимости использования рейтингов иностранных кредитных рейтинговых агентств, существующие изъятия в рамках этого же закона, по сути, оставили ситуацию прежней. К тому же деятельность иностранных рейтинговых агентств на территории РФ в форме филиалов не дает государству возможности полностью контролировать исполнение российского законодательства о рейтинговой деятельности по той причине, что в этом случае у регулятора нет гарантированных рычагов воздействия на них за пределами РФ подобных европейской моделиИмеются ввиду соглашения между ЕС и третьей страной о кооперации, без которых рейтинговое агентство, зарегистрированное не в стране ЕС, не может пройти процедуру сертификации и присваивать рейтинги в ЕС.. В результате намечена общая тенденция в обеих рассматриваемых юрисдикциях к минимизации влияния кредитных рейтинговых агентств на финансовый рынок.

1.2 Требования к корпоративной структуре рейтинговых агентств

Закон о рейтинговой деятельности ровно, как и Регламент ЕС №1060/2009 содержит требования относительно корпоративной структуры КРА.

Пункт 28 Преамбулы Регламента ЕС №1060/2009 напоминает об общих принципах деятельности, которыми должны руководствоваться КРА и в построении корпоративной структуры. Корпоративная структура КРА должна быть выстроена таким образом, чтобы кредитные рейтинги, выпускаемые КРА были независимыми, объективными и необходимого качества.

Согласно Закону о кредитных рейтинговых агентствах, корпоративная структура органов КРА должна быть выстроена с учетом обязательного наличия следующих органов:

· Генерального директора,

· Главного бухгалтера,

· Совета директоров или коллегиального исполнительного органа,

· Службы внутреннего контроля.

Также в законе содержаться требования на соответствие лиц, образующих вышеуказанные органы, требованиям к деловой репутации и квалификационным требованиям (кроме членов совета директоров и генерального директора). Соответствие данным требованиям проверяются Банком России, прежде всего, при подаче заявления на внесение КРА в реестр рейтинговых агентств. В случае выявления несоответствия данным требованиям Банк России может отказать в регистрации КРА. Кроме того, предусмотрен уведомительный порядок Банка России о назначении и освобождении от должности лиц, входящих в вышеупомянутые органы, а кандидаты на должности генерального директора и руководителя службы внутреннего контроля должны быть предварительно согласованы с Банком России.

Особое внимание Банк России уделяет деловой репутации лиц, входящих в органы управления КРА, и требует соответствия данным требованиями не только при их назначении, но и в течение всего времени осуществления ими полномочий. В случае выявления несоответствия данным требованиям у Банка России есть право требовать замены таких лиц. В сравнении, европейское законодательство настолько серьезно не концентрируется на требованиях к деловой репутации, указывая лишь на ее необходимость у seniormanagement (члены органов управления, которые принимают решения, непосредственно влияющие на бизнес). Деловая репутация (goodrepute) подтверждается подписанием индивидуальной декларацииRaquel Garcнa Alcubilla, Javier Ruiz del Pozo “Credit Rating Agencies on the Watch List: Analysis of European Regulation”, Oxford University Press, 2012, p. 50. Однако в случае, если назначенный seniormanagement не соответствует goodrepute, КРА может быть привлечена к ответственностиClause 5 of Annex III ofRegulation (EC) No 1060/2009 of the European Parliament and of the Council of 16 September 2009 on credit rating agencies. .

Отдельная статья Закона о кредитных рейтинговых агентствах посвящена совету директоров и коллегиальным органам управления КРА.

Как уже было отмечено ранее, российский закон содержит обязательное требование о наличии в КРА совета директоров либо коллегиального исполнительного органа. Как правильно подмечают, на наш взгляд, ряд авторов это продиктовано целью создания нескольких центров влияния в кредитном рейтинговом агентстве. «Речь идет о формировании такой архитектуры управления в агентстве, в которой ни один орган и ни одно лицо не будут иметь всеобъемлющей власти, позволяющей принимать любые решения, касающиеся текущей деятельности организации»Антропцева И.О., Малунова (Почежерцева) З.А., Рузанов И.В., Тишин Р.В. Постатейный комментарий к Федеральному закону от 13 июля 2015 г. № 222-ФЗ «О деятельности кредитных рейтинговых агентств в Российской Федерации, о внесении изменения в статью 76.1 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», 2016. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс»..

Закон о рейтинговой деятельности не регламентирует детально круг ответственности членов совета директоров и коллегиального исполнительного органа КРА, однако закрепляет ряд обязательных полномочий, которые должны быть в их введении, а именно Статья 8 Федерального закона от 13.07.2015 № 222-ФЗ «О деятельности кредитных рейтинговых агентств в Российской Федерации, о внесении изменения в статью 76.1 Федеральногозакона «ОЦентральномбанкеРоссийскойФедерации (БанкеРоссии)». :

1) оценка эффективности системы контроля за достоверностью присваиваемых кредитных рейтингов;

2) оценка эффективности мер и процедур, установленных для обеспечения предотвращения, выявления конфликтов интересов, управления ими и раскрытия информации о них;

3) контроль за соблюдением требований закона и нормативных актов Банка России, а также документов кредитного рейтингового агентства, в том числе эффективности осуществления функции пересмотра методологии.

Особое внимание в обоих рассматриваемых правопорядках уделяется составу данных органов, а именно требованию о наличии независимых членов. Необходимый минимум к наличию независимых членов в обоих правопорядках сводится к 1/3 от состава соответствующего органа, но минимум к 2 членам.

Критерии определения независимого члена в российском законе очень схожи, за исключением некоторых, с европейским подходом, изложенном в Рекомендациях 2005/162/EC от 15.02.2005 о роли неисполнительных директоров или директоров наблюдательного совета перечисленных компаний и комитетов наблюдательных советов Commission Recommendation 2005/162/EC of 15 February 2005 on the role of non-executive or supervisory directors of listed companies and on the committees of the (supervisory) board,
OJ L 52, 25.2.2005, p. 51-63. . Независимый член совета директоров или коллегиального исполнительного органа:

· Не связан с бизнесом кредитных рейтинговых агентств (не должен осуществлять рейтинговых действий, рекламы услуг КРА);

· Не связан с КРА;

· Не связан с лицом, осуществляющим контроль над кредитным рейтинговым агентством или оказывающим значительное влияние на кредитное рейтинговое агентство;

· Не связано с лицом, являющимся стороной по договору, договорам с кредитным рейтинговым агентством;

· Не связано с Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием;

· Не связано с другими КРА.

Считаем необходимым особо остановится на предпоследнем критерии. Очевидно, что независимость членов органов управления от публичных образований, в частности государственных служащих, сотрудников государственных предприятий, необходима для обеспечения присвоения независимого и объективного рейтинга публичным образованиям.

Кроме того, в отношении независимых членов предусмотрена обязательная сменяемость, по истечении в совокупности 7 лет в российском законодательстве и 5 лет в европейском.

Важным является вопрос вознаграждения членов совета директоров, которое с целью обеспечения независимости суждений, не должно зависеть от результатов оказываемых КРА услуг.

Стоит заметить, что европейское законодательство, в отличие от российского, предусматривает механизмы, обеспечивающие работу независимых директоров в той степени, в которой она должна быть направлена на обеспечение ограничения влияния акционеров и остальных органов управления на деятельность КРА. В частности, Регламент ЕС №1060/2009запрещает отстранение независимых членов директоров по иной причине нежели чем неправомерность действий и профессиональное несоответствие, за что предусмотрена также ответственность КРА. Данный механизм обеспечивает независимость суждений директоров. Считаем необходимым включить подобный механизм в Закон о рейтинговой деятельности.

Кроме того, в отличие от молчания российского закона о функциях независимых директоров, европейский регламент требует от них мониторинга и подготовки особых мнений в отношении:

· Разработки политик КРА и используемых КРА методологий;

· Эффективности системы внутреннего контроля КРА;

· Эффективности мер и процедур, установленных для обеспечения выявления, устранения или управления и раскрытия конфликтов интересов;

· Контроля и управления процессами, включая эффективности процедур пересмотра методологий.

По сути, аналогичные полномочия Закон о рейтинговой деятельности относит целиком и полностью ко всем членам совета директоров или коллегиального исполнительного органа. Регламент же требует от независимых директоров подготовки особых мнений, основанных на тщательном анализе рисковCOMMITTEE OF EUROPEAN SECURITIES REGULATORS, Frequently asked questions regarding the EU regulation on credit rating agencies: Common positions agreed by CESR members URL: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/2015/11/10_521.pdf
(датаобращения 23.05.2020).. Такие мнения должны периодически представляться на рассмотрение совету директоров, а также должны быть представлены ESMA в случае запроса.