Анализ российского опыта защиты прав интеллектуальной собственности в сфере таможенного дела в целях обеспечения экономической безопасности

Очередным немаловажным документов в сфере защиты прав интеллектуальной собственности является договор о законах по товарным знакам (TLT). Подписан 27 октября 1994 года в Женеве (Швейцария). Был создан для гармонизации национальных и региональных процедур регистрации товарных знаков с помощью упрощения некоторых элементов данных процедур. https://www.wipo.int - [Электронный ресурс] Официальный сайт Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности - Основные положения Договора о законах по товарным знакам (TLT) (1994 г.) Также данный договор преследует своей целью сближение региональных и национальных процедур, их упорядочение. Свободно присоединиться к договору имеют право все страны-члены ВОИС и некоторые межправительственные организации.

А также Россия является участницей Сингапурского договора о законах по товарным знакам. Он был подписан 27 марта 2007 года в Сингапуре и имеет своей целью создание гармоничной, современной и динамичной основы для нормализации административных процедур регистрации товарных знаков. https://www.wipo.int - [Электронный ресурс] Официальный сайт Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности - Сингапурский договор о законах по товарным знакам. Он опирается на TLT, но шире по сфере применения и исходит из понимания постоянного прогресса в области коммуникационных технологий. То есть в отличие от TLT данный договор применим к любым знакам, которые могут быть зарегистрированы по законодательству страны-участницы договора. Это первый международный документ по законодательству о товарных знаках, признающий нетрадиционные знаки (голограммы. трехмерные знаки, звуковые/осязательные знаки).

Также наша страна является членом Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности (ВОИС/WIPO), международной организации, которая занимается администрированием ключевых международных конвенций в области интеллектуальной собственности, а с 1974 года также является специализированным учреждением ООН по вопросам творчества и интеллектуальной собственности. Членами данной организации являются 191 государство. Основными функциями организации являются:

- содействие разработке мероприятий, целью которых является улучшение охраны интеллектуальной собственности во всем мире и на гармонизацию национальных законодательств в данной области;

- заключение международных договоров по охране интеллектуальной собственности;

- выполнение административных функций Парижского союза, специальных Союзов, образованных в связи с этим Союзом, и Бернского союза;

- оказание технико-юридической помощи в области интеллектуальной собственности;

- сбор и распространение информации, проведение исследований и публикация их результатов;

- обеспечение деятельности служб, облегчающих международную охрану интеллектуальной собственности;

- выполнение любых других надлежащих действий. https://www.wipo.int - [Электронный ресурс] Официальный сайт Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности - Деятельность в разбивке по подразделениям.

Исключительное право на изобретения, полезные модели и промышленные образцы в то же время по правовой природе можно отнести к категории имущественных прав, и тогда возможно рассматривать его в качестве объекта гражданского оборота. И следовательно, если мы признаем за автором или создателем его исключительное право на охраняемый объект, то это является отличным фундаментом для его включения в экономический оборот, что подтверждается положениями внутригосударственных законодательств и международных соглашений по интеллектуальной собственности. В качестве примера можно привести ст. 28 Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС), где сказано, что патентообладатель может уступить свои патентные права, передать их по наследству и давать разрешение на их использование путем заключения лицензионных договоров. http://docs.cntd.ru - [Электронный ресурс] Электронный фонд правовой и нормативно-технической документации - Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (с изменениями на 6 декабря 2005 года). Немалое количество коммерческих операций сопряжены с передачей интеллектуальной собственности: технологических процессов, опыта и знаний, и тому подобного. Данные процессы часто называют передачей технологии и рассматривают в экспортном контракте. В контексте российского права сюда включают изобретения, ноу-хау, товарный знак, наименование места происхождения товара, иные нематериальные активы, которые возможно передавать по договору концессии, то есть по договору о передаче в эксплуатацию на определённый срок некоторых объектов интеллектуальной собственности. Передача технологии может осуществляться с помощью целого ряда способов. Например, через предоставление лицензий на использование промышленных процессов или определённой продукции, которые в тех или иных формах защищены правом промышленной собственности. В подавляющем большинстве правовых систем предусматривается регистрация изобретений или промышленных процессов, причем такие изобретения получают юридическое признание и защиту в соответствии с правом защиты интеллектуальной собственности, действующим на территории страны, в которой происходит регистрация. Владелец данной собственности получает исключительное право на использование продукции или процессов, являющихся объектом интеллектуальной собственности.

Повсеместно распространенной формой защиты интеллектуальной собственности являются патенты. После выдачи патента зарегистрированное изобретение может в течение некоторого установленного законом ограниченного срока использоваться в выдавшей данный патент стране только с согласия патентообладателя. Автор-изобретатель имеет право подать заявку на выдачу патента в неограниченном количестве стран, а точнее именно в тех странах, где ему необходимо закрепить своё право интеллектуальной собственности. Как говорилось выше, существует конкретные международные договора, исходя из которых регистрация изобретения в указанном международном бюро обеспечивает национальную патентную защиту в государствах -- членах договора; в число таких договоров входит, например, Европейская патентная конвенция 1973 г. https://www.wipo.int - [Электронный ресурс] Официальный сайт Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности - Общие сведения о Договоре о патентной кооперации. Во многих правовых системах также признаются другие формы промышленной интеллектуальной собственности. Например, отличительный знак, используемый для идентификации товаров и указания на их происхождение, обычно регистрируется в качестве товарного знака. И тогда, защищенный таким образом товарный знак не может быть использован без согласия зарегистрированного обладателя данного товарного знака.

Передача технологии часто осуществляется совместно с выдачей лицензии на использование товарного знака. Обладатель патента или товарного знака имеет право выдавать лицензии на использование патента или товарного знака, по сути даёт право на ограниченное по времени использование той или иной интеллектуальной собственности за то или иное, как правило, материальное вознаграждение. В ряде правовых систем также признаются дополнительные формы промышленной собственности, например, полезные модели и промышленные образцы.

Когда потребителю, заинтересованному лицу, неважно физическому или юридическому (то есть человеку или предприятию) требуется определённая технология или товарный знак, имеет смысл как можно более точно описать эту технологию. Однако, в случае если заинтересованное лицо предпочитает, чтобы обязательства поставщика технологии были описаны в первую очередь с точки зрения конкретных производственных характеристик, которые должны быть достигнуты с помощью использования данной технологии, бывает достаточно общего описания технологии.

Бывают случаи, когда промышленные процессы известны только одному или крайне небольшому числу предприятий, но эти предприятия не хотят или же не имеют возможности провести регистрацию. Тогда они охраняют конфиденциальный характер таких знаний, то есть вводят понятие коммерческой тайны. В подобных случаях передача технологии может происходить через передачу таких знаний, обычно именуемых ноу-хау. Этот термин впервые прозвучал в 1916 г. в деле «Дизенд против Брауна» и с тех пор широко используется во всем мире. https://isfic.info - [Электронный ресурс] Гражданское и торговое право зарубежных стран - “Правовой режим ноу-хау в зарубежных странах”. Если перевести его дословно, то он означает “знаю как”, к примеру, как наладить придать напитку определённый вкус и цвет или же как получить наилучшие результаты на производстве при наименьших материальных и временных затратах.

Параллельно с термином «ноу-хау» используются и иные, схожие по смыслу, понятия. В законодательстве США применяется термин trade secret, во Франции -- savoir faire https://isfic.info - [Электронный ресурс] Гражданское и торговое право зарубежных стран - “Истоки, понятия и система международного экономического права”. В российском же производстве наравне с вышеупомянутым термином “ноу хау” также используются понятия “коммерческая тайна” и “секрет производства”.

После принятия Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» значительные изменения внесены в гл. 75 ГК РФ «Право на секрет производства (ноу-хау)» и в Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне».

В ст. 1465 ГК РФ под секретом производства (ноу-хау) подразумеваются сведения любого характера (производственные, организационные, экономические, технические и прочие) о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, в случае если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные и достаточные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны.

Таким образом, с 1 октября 2014 г. обладатель секрета производства имеет расширенный круг возможностей для защиты конфиденциальных сведений, которые ранее ограничивались только режимом коммерческой тайны. Здесь следует указать, что содержание понятия секрета производства (ноу-хау) сузилось. Отныне секретом производства считаются только сведения о результатах интеллектуальной деятельности (производственные, технические, экономические, организационные и др.) исключительно в научно-технической сфере и сведения о способах осуществления профессиональной деятельности. Вышеупомянутые сведения, как и раньше, обязаны иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу их неизвестности третьим лицам, которые не имеют свободного доступа к этим сведениям на законном основании. Также необходимо, чтобы обладатель этих сведений предпринимал действия для сохранения их в тайне.

До внесения данных изменений секретом производства признавались сведения любого характера, в том числе и о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также о способах осуществления профессиональной деятельности. Однако, и в отношении сведений, которые теперь не признаются секретом производства, остается возможным ввести режим коммерческой тайны (и. 2 ст. 3 Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ в редакции Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ).

Также отдельно отмечается, что к ноу-хау не могут быть причислены сведения, которые в соответствии с законом или любым иным правовым актом подлежат обязательному раскрытию или доступ к которым не может быть ограничен.

Обновленное определение понятия секрета производства включает в себя в частности новый признак правовой охраны: принятие обладателем таких сведений разумных мер для соблюдения их конфиденциальности. И теперь, основываясь на данном определении, можно выделить признаки ноу-хау как особого охраняемого объекта прав:

- секрет производства -- это в первую очередь определенная информация;

- в отношении ноу-хау отсутствует требование новизны, что отличает его от объектов патентного права и селекционных достижений;

- сведения, входящие в содержание ноу-хау, обязаны иметь потенциальную или действительную коммерческую ценность;

- условие неизвестности этих сведений третьим лицам;

- к сведениям, составляющим коммерческую тайну, у третьих лиц не должно быть свободного доступа на законном основании;

- для охраны объекта в качестве ноу-хау обладателем этих сведений должен быть введен режим коммерческой тайны относительно данных сведений.

Признание секретом производства (ноу-хау) тех или иных сведений -- привилегия правообладателя. Однако, не стоит забывать, что в Законе о коммерческой тайне перечислены также сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну и чётко определены меры по охране конфиденциальности, обязанность соблюдения которых возложена на обладателя секрета производства.

Отсюда следует вывод, что действующее законодательство позволяет успешно разрешать возникающие споры из отношений, связанных с секретами производства.

Из новой редакции п. 1 ст. 1 Закона о коммерческой тайне можно понять, что режим коммерческой тайны может быть введен не только в отношении секретов производства (ноу-хау), но и в отношении иной информации, имеющей действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам. http://www.consultant.ru - [Электронный ресурс] Правовой портал Консультант Плюс - Федеральный закон "О коммерческой тайне" от 29.07.2004 N 98-ФЗ (последняя редакция).

Также Закон о коммерческой тайне дополнен статьей, положения которой определяют права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну. Итак, там говорится о том, что данные права возникают с момента установления режима коммерческой тайны в отношении соответствующей информации, а значит появляется определенность в дате возникновения прав на конфиденциальную информацию.

Становится ясным, что термин «коммерческая тайна» более не в состоянии конкурировать с секретом производства (ноу-хау) за право называться объектом, представляющим из себя совокупность конфиденциальных сведений. Наравне с этим данный термин приобрел иное значение, возможно даже более весомое, определяя собой «режим конфиденциальности информации» в отношении секрета производства (ноу-хау). Вышеупомянутые термины стали практически неотделимы друг от друга, ведь понятие секрета производства предусматривает обязательное введение режима коммерческой тайны в отношении себя (ст. 1465 ГК РФ), а коммерческая тайна предполагает использование своего режима исключительно в отношении секрета производства (ст. 1 ФЗ «О коммерческой тайне»).

Отсюда мы можем сделать вывод, что с учетом устоявшейся практики применения термина «коммерческая тайна»данный термин допустимо ставить в один ряд с секретом производства или ноу-хау, однако лишь в целях использования в деловой практике и только на основании того, что они призваны дополнять друг друга, а существование одного из них практически всегда будет зависеть от наличия второго.

Передача ноу-хау обычно производится при условии наличия требованием сохранения конфиденциальности стороной, которой передается данное ноу-хау. Такая информация и ключевые навыки, необходимые для эксплуатации и обслуживания оборудования, могут быть переданы в ходе подготовки или обучения персонала или через передачу документации.

Поставщик ноу-хау нередко настаивает на сохранении конфиденциальности ноу-хау. Конфиденциальность может быть необходимой в двух случаях. В первом поставщик предоставляет определенную информацию, относящуюся к ноу-хау. Во втором при заключении контракта на поставку поставщик требует сохранения конфиденциального характера дополнительной информации о ноу-хау, сообщенной впоследствии. Для достижения вышеупомянутого в ряде правовых систем сторонам необходимо ещё до начала переговоров заключить соглашение, согласно которому покупатель принимает на себя обязательство сохранять конфиденциальность в отношении информации о ноу-хау, сообщенной в ходе переговоров, а в дальнейшем включить положение о конфиденциальности в итоговое комплексное соглашение. Наряду с этим согласно иным правовым системам обязательство поставщика сохранять конфиденциальный характер вытекает из обязательства сторон проявлять в ходе переговоров добрую волю. В России данные поставки называются лицензионным договором.

Та степень, в которой договорные положения могут накладывать на покупателя обязательства в отношении конфиденциальности, регулируется национальным либо региональным законодательством. В частности, в России ноу-хау подлежат лицензированию. Рассматриваемые с помощью таких договорных положений вопросы, включают совершенно четкое и понятное определение ноу-хау, конфиденциальный характер которого должен сохраняться, определённый срок сохранения конфиденциальности и объем допустимого разглашения информации (например, разглашение информации может быть разрешено в оговоренных обстоятельствах или оговоренному кругу лиц).

В случае, когда покупатель должен получить исключительное право на применение технологии или когда поставщик технологии должен получить информацию о любых усовершенствованиях предоставляемой технологии, произведенных покупателем, обычно требуется установление обязательства поставщика технологии в отношении соблюдения конфиденциальности.

В правовом обеспечении передачи технологии одним из самых непростых и серьёзных является вопрос об установлении цены на технологию. Существуют две основные формы ее установления: платеж паушальной суммы и уплата роялти - они же используются и при передаче авторских прав. В первом случае общая цена определяется в самом начале сделки. Одним из основных вопросов, связанных с использованием данного метода, является вопрос о моменте платежа, а также вопрос о о том, должен ли платеж быть осуществлен в одноразовом порядке или по частям. Согласно праву некоторых стран применение данного метода обычно связано с определёнными условиям. Они ограничивают виды передачи (как то закупку патентных прав) или области и конкретные секторы, в которых может применяться метод установления паушальной суммы https://ardma.ru - бизнес-партал Армада - Паушальный взнос. Что это такое?.

Если же применяется метод уплаты роялти, то цена, подлежащая уплате (а это и есть роялти), устанавливается с помощью ссылки на определенные экономические результаты применения передаваемой технологии. В праве Российской Федерации и ещё ряда стран применение данного метода предусматривается для некоторых видов лицензий на промышленную собственность или соглашений о передаче технологии. Роялти обычно увязываются с производством, прибылью или продажами, зависимых от использования технологии. В случаях, когда в качестве определяющего фактора используется объем производства, они могут устанавливаться в качестве фиксированной суммы, уплачиваемой на произведенную единицу или объём (например, на килограмм, литр или кубометр). Иногда свобода сторон договариваться о роялти на основе объема производства ограничивается. В частности может предусматриваться требование о том, чтобы относительно определённого вида лицензий роялти были зависимы и привязаны исключительно к объему продаж. https://ardma.ru - бизнес-партал Армада - Роялти. Что это такое?

Привязка роялти к продажам привлекательна тем, что она не накладывает на лицо, которому передана технология, ответственности за уплату роялти на товары, которые произведены, но не проданы. Однако и здесь существуют нюансы. Например, стороны, решившие применить данный метод, должны принять решение, следует ли основывать расчет роялти на валовой или же чистой продажной цене. Во втором случае предусматривается возможность исключения из расчета роялти ряда позиций, которые включаются в цену продажи, но не связаны с технологией или уже явились источником прибыли для лица, ее передающего. В число таких позиций входят расходы на упаковку, налоги, расходы на перевозку, страховка, стоимость сырья и тому подобное. В праве некоторых стран определяется допустимый набор элементов, которые могут включаться в чистую продажную цену. Вместе с тем стороны имеют право оговорить, что расчет роялти требуется основывать на справедливой рыночной цене продукции. Данный подход несёт в себе минимизацию рисков в случае сокращения уровня рентабельности, достигнутого лицом, передающим технологию.

Следующий подход к расчету роялти заключается в увязке роялти и доходов, полученных лицом, получившим технологию, от её эксплуатации. Также нередко применяются:

- договоренности о минимальных роялти, при которых минимальный платеж подлежит уплате независимо от достижения определенного уровня производства, продаж или доходов;

- договоренности о сокращающихся роялти, при которых сумма роялти уменьшается по мере роста объема производства или продаж;

- ограничения на максимальную сумму роялти, подлежащую уплате.

В определённых странах применение некоторых таких механизмов в ряде случаев предусматривается в обязательном порядке, а в других случаях, наоборот, ограничивается.

Кроме того сторонам следует обратить внимание на вопрос: какая сторона несет ответственность за уплату налогов на роялти. Необходимо уточнить, что в Российской Федерации данный вопрос регулируется в правовом поле (к примеру, может быть необходимым, чтобы стороны оговорили в контракте на передачу технологии, кто из них уплачивает налоги). Это делается во избежание двойного налогообложения.

Итак, при решении вопроса об оплате кроме реалий применимого права также руководствуются принципами наибольшей прибыли и наименьших потерь. Оба метода - паушальной суммы и роялти,- имеют как свои несомненные плюсы, так и не менее очевидные минусы. Так уплата роялти осуществляется в течение длительного времени, а ведь экономические обстоятельства могут измениться в течение этого срока, что повлияет естественным образом повлияет на объем продаж и, соответственно, на сумму подлежащих уплате роялти; при совместном предприятии, одним из партнеров по которому является лицо, передающее технологию, может быть сочтено, что уплата роялти, увязанных с продажами, является предпочтительной по сравнению с договоренностью о выплате паушальной суммы, поскольку в этом случае лицо, передавшее технологию, получает дополнительный стимул к развитию продаж. В некоторых случаях бывает целесообразно сочетать эти два метода (как то первоначальная выплата паушальной суммы с последующей уплатой роялти). Конкретное оформление договоренности об уплате роялти также должно отражать соответствующие экономические обстоятельства и договорные обязательства. В случае, когда должны уплачиваться роялти, для его расчета лицо, которому передается технология, должно вести определенные записи, а лицу, которое передает технологию, предоставляется возможность доступа к упомянутым записям.

В заключение стоит лишь заметить, что тенденция к принятию отдельных кодексов по интеллектуальной (промышленной) собственности или комплексных законов в этой области прослеживается как общемировая. К сожалению, следует констатировать, что опыт многих зарубежных государств остался невостребованным в России. Это привело к самому неожиданному и ущербному варианту кодификации российского законодательства об интеллектуальной собственности.

Часть IV ГК РФ в ее нынешнем виде, по сути, представляет собой кодекс интеллектуальной собственности в ГК РФ. Проблема, которую некоторые исследователи называют «кодекс в кодексе», требует своего скорейшего решения путем принятия и легализации отдельного от ГК РФ уже фактически состоявшегося статуса кодификационного акта в сфере интеллектуальной собственности, оставив в ГК РФ лишь минимальное количество общих норм, регламентирующих взаимодействие двух кодексов по вопросам интеллектуальной собственности.

1.3 Механизм таможенного регулирования движения товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности в РФ.

Основными документами, которые регулируют таможенную деятельность в системе контроля объектов интеллектуальной собственности в Российской Федерации можно назвать:

Таможенный Кодекс Евразийского Таможенного Союза (ЕАЭС).

Федеральный закон Российской Федерации от 27 ноября 2010 года №311-ФЗ “О таможенном регулировании в Российской Федерации”( в ред. от 29.12.2017 г.)

Международные договора стран-членов Союза, регулирующие таможенные правоотношения в Союзе.

Вопросам правовой охраны интеллектуальной собственности на единой таможенной территории посвящена глава 52 Таможенного Кодекса ЕАЭС. Он является основным законом для государств-членов Союза и на его основании каждое из государств разрабатывает нормы и положения в соответствии с национальными принципами.

Закон Российской Федерации от 08.12.2003 №164-ФЗ (ред. 13.07.2015) “Об основаниях государственного регулирования внешнеторговой деятельности” регламентирует основные принципы государственного регулирования внешнеторговой деятельности, полномочия Российской Федерации и субъектов РФ в области внешнеторговой деятельности в целях обеспечения благоприятных условий для внешнеторговой деятельности, а также защиты политических и экономических интересов РФ. Законом также обусловлено, что в случае необходимости могут вводится меры, затрагивающие внешнюю торговлю интеллектуальной собственностью, в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами http://www.consultant.ru - [Электронный ресурс] Консультант Плюс - №164-ФЗ (ред. 13.07.2015) “Об основаниях государственного регулирования внешнеторговой деятельности” . Это может быть вызвано необходимостью соблюдения общественной морали или правопорядка, жизни или здоровья животных или растений, окружающей среды, охраны жизни или здоровья граждан, выполнения международных обязательств Российской Федерации, обеспечения обороны страны и безопасности государства и тд. Итак, ниже представлены случаи, в которых внешняя торговля товарами, услугами и интеллектуальной собственностью может быть ограничена:

- в целях поддержания платёжного баланса РФ

- в целях участия РФ в международных санкциях

- связанное с мерами валютного регулирования.

Таможенным кодексом ЕАЭС определено 8 функций таможенных органов в целях обеспечения выполнения возложенных на таможенные органы задач. Одной из них является “защита прав на объекты интеллектуальной собственности на таможенной территории Союза”.

Федеральный Закон Российской Федерации “О таможенном регулировании в Российской Федерации” в соответствии со статьёй 12 определяет 16 функций таможенных органов и одной из них является функция обеспечения таможенными органами в пределах собственной компетенции защиты прав на объекты интеллектуальной собственности, как указано в п.8 ст.12.

Основные положения в отношении действий таможенных органов в отношении охраны интеллектуальной собственности и противодействия незаконному обороту через таможенную границу таможенного союза объектов интеллектуальной собственности можно обнаружить в главе 52 Таможенного Кодекса ЕАЭС “Меры по защите прав на объекты интеллектуальной собственности, принимаемые таможенными органами” и ст.124 “Приостановление срока выпуска товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, и возобновление сроков выпуска таких товаров”. http://www.consultant.ru - [Электронный ресурс] Консультант Плюс - "Таможенный кодекс Евразийского экономического союза" (приложение N 1 к Договору о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза) Защита объектов интеллектуальной собственности предоставляется Таможенным союзом в отношении товаров, содержащих:

- объекты авторского и смежного права,

- товарные знаки и знаки обслуживания,

- наименования мест происхождения товаров.

Напротив, у таможенных органов нет полномочий в отношении:

- изобретений,

- промышленных образцов,

- полезных моделей и прочего.

Это происходит потому, что контроль над вышеперечисленными объектами интеллектуальной собственности достаточно трудоёмок и многосложен. Но стоит отметить, что относительно промышленных образцов, патентов и топологии интегральных микросхем контроль вполне осуществим, учитывая то, что все эти объекты интеллектуальной собственности имеют физическое, то есть материальное воплощение.

Контроль над обеспечением защиты объектов интеллектуальной собственности в таможенных органах нашей страны ведётся в следующих направлениях:

- выявление и контроль над объектами интеллектуальной собственности при перемещении их через границы Таможенного Союза, а также работа с изъятыми товарами в границах возбуждённых административных дел;

- выявление и контроль объектов интеллектуальной собственности при декларировании данных товаров;

- внутренний рынок.

В соответствии со ст.384 Таможенного Кодекса ЕАЭС правообладатель имеет право использовать любые средства защиты своих прав относительно принадлежащих ему объектов интеллектуальной собственности в рамках национального законодательства, помимо мер принимаемых в этом направлении таможенными органами. Данная глава гласит, что таможенные органы принимают меры по защите прав на объекты интеллектуальной собственности, которые включены в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности, который ведется таможенным органом государства-члена Союза, или же в единый таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности государств-членов Союза, или же не включены в таможенный реестр в соответствии с таможенным законодательством государств-членов Союза. В статьях 385 и 386 содержатся сведения о Едином Таможенном реестре объектов интеллектуальной собственности государств-членов Союза (сокращённо - ЕТРОИС) и Национальных таможенных реестрах объектов интеллектуальной собственности. Также в 386 статье указано, что объекты интеллектуальной собственности включаются в ЕТРОИС на основании заявлений правообладателей. Порядок и условия ведения реестра устанавливаются национальным законодательством и включаются в реестр на основе данного законодательства. Тем временем, статья 387 ограничивает срок защиты прав правообладателя на объекты интеллектуальной собственности в случае включения их в таможенные реестры с учётом срока, указанного правообладателем в его заявлении. http://www.consultant.ru - [Электронный ресурс] Консультант Плюс - "Таможенный кодекс Евразийского экономического союза" (приложение N 1 к Договору о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза) Этот срок не может превышать 2 года со дня включения в такие реестры, с учётом того, что срок защиты прав правообладателя на объекты интеллектуальной собственности не может превышать срока действия прав правообладателя на соответствующий объект интеллектуальной собственности.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что в правовом регулировании дел, связанных с защитой объектов интеллектуальной собственности глобальное значение имеют нормативно-правовые акты российского и международного законодательства, представленного различными конвенциями, соглашениями и договорами. Россия, однако, на данный момент, является участником далеко не всех таких договоров. Основополагающими нормативными документами, регулирующими вопросы в сфере интеллектуальной деятельности в Российской Федерации можно назвать IV часть Гражданского кодекса РФ, Таможенный кодекс ЕАЭС и Федеральный закон 311 «О таможенном регулировании в Российской Федерации». В Таможенном кодексе ЕАЭС предусмотрена двухуровневая система защиты прав интеллектуальной собственности посредством таможенных реестров государств-членов ЕАЭС (национальные реестры Республики Казахстан, Республики Армения, Республики Киргизия, Республики Беларусь и Российской Федерации) и Единого таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности государств-членов Союза.

2. Исследование российского опыта защиты прав интеллектуальной собственности в сфере таможенного дела

незаконный правовой интеллектуальный деятельность

2.1 Анализ и статистика судебной практики по защите прав интеллектуальной собственности в сфере таможенного дела

Как уже говорилось выше, одним из основных этапов в становлении системы защиты прав интеллектуальной собственности является принятие в 2003 году новой редакции Таможенного Кодекса Российской Федерации, определившего защиту прав интеллектуальной собственности в качестве функции таможенных органов и предоставившей им необходимые полномочия для пресечения незаконных действий в данной области. Однако создание в 2010 году Таможенного Союза и создание Таможенного кодекса ЕАЭС внесло свои коррективы. В новом законодательстве сохраняются определённые несоответствия и пробелы, которые порой компенсируются на уровне практики правоприменения. Так, например, в предыдущем Законе о товарных знаках содержался перечень действий, относящихся к незаконному использованию товарного знака, но в новой четвёртой части Гражданского Кодекса Российской Федерации отражены права правообладателя, но само незаконное использование товарного знака чётко не определено. Однако, в дальнейшей судебной практике сложилось понимание, что под незаконным использованием товарного знака понимается производство, хранение, перевозка, сбыт и продажа контрафактного товара, ввоз его на территорию Российской Федерации и использование сходного обозначения.

Также довольно долго сохранялись различия в законодательстве Российской Федерации и нынешних стран Таможенного Союза. Так, к примеру, в законодательстве Казахстана не регулировались категории параллельного импорта, то есть импорта товаров, защищённых торговой маркой, без авторизации собственника торговой марки. Но в условиях активных товарных потоков, пересекающих границы стран СНГ существовала острая необходимость приведения законов к общим стандартам, сближению процедур правоприменения, улучшению сотрудничества между правоохранительными органами стран-участниц Союза, использование единых баз данных для более эффективной борьбы с контрафактной продукцией. В результате и был создан ныне действующий Таможенный Союз.

С 3 июля 2013 г. в системе арбитражных судов начал работу первый специализированный суд - Суд по интеллектуальным правам, который в качестве суда первой инстанции рассматривает отдельные дела об оспаривании нормативных правовых актов в сфере правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, а также дела по спорам о предоставлении или прекращении правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (за исключением объектов авторских и смежных прав, топологий интегральных микросхем).

Однако, несмотря на существенные изменения в законодательной базе и административно-правовом регулировании, основной проблемой развития отношений в сфере внешней торговли становятся споры между правообладателями и предпринимателями касательно незаконного использования объектов интеллектуальной собственности через таможенную границу.

В соответствии со ст.1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака любым не противоречащим закону способом ГК РФ глава 76 п.2.2 ст. 1484 Исключительное право на товарный знак. Исключительное право на товарный знак может быть использовано для индивидуализации товаров, в отношении которых он зарегистрирован, в частности, путем размещения на товарах. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием.

Включение в таможенную стоимость платежей за использование объектов интеллектуальной собственности всегда было, есть и будет предметом споров и судебных разбирательств между участниками данной деятельности и таможенными органами. И здесь стоит упомянуть, что в соответствии со ст. 40 ТК ЕАЭС при определении таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары, добавляется ряд дополнительных начислений. К ним можно отнести, например, лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, применимые к ввозимым товарам и которые произвел или должен будет произвести покупатель для их продажи, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары. Уплата таких платежей в отношении импортируемых товаров обычно регулируется лицензионным договором, а в ряде случаев договором о коммерческой концессии. Эти документы включают в себя различные условия и порядок расчета, а значит решение таможенного органа о необходимости включения таких платежей в таможенную стоимость нередко бывает необоснованным и не соответствует законодательству и условиям конкретной сделки и соответственно судебная практика по данному вопросу складывается неоднозначно. Отсюда следует, что вопрос о включении в таможенную стоимость платежей за использование объектов интеллектуальной собственности требует конкретной проработки. Такой платеж условно разделяют на две категории: роялти (отчисления от прибыли и дохода) и паушальный (фиксированный) платеж. И в современной ситуации в зависимости от этих категорий производится расчет лицензионных платежей, включаемых в таможенную стоимость товара. Но в случае несоблюдения установленных ТК ЕАЭС правил определения таможенной стоимости, если лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности не включены в таможенную стоимость, то ст. 16.2 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за заявление декларантом либо таможенным брокером (представителем) при декларировании недостоверных сведений, если такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера Кодекс Российской Федерации об Административных правонарушениях.ст.16.2 Недекларирование либо недостоверное декларирование товаров..

Согласно главе 52 ТК ЕАЭС, таможенные органы осуществляют противодействие незаконному обороту объектов интеллектуальной собственности. В силу особой специфики Кодекс относит данные товары, к обособленной категории. ТК Евразийского Таможенного союза гл.52 “Меры по защите прав на объекты интеллектуальной собственности, принимаемые таможенными органами” Однако, в настоящий момент использование технологий интеллектуальной собственности без надлежащих прав получило значительное распространение в нашей стране. Поэтому в данном направлении ведётся постоянная работа и появляются всё новые механизмы, способствующие улучшению ситуации в отношении существующей проблемы. Основным механизмом является ведение Федеральной Таможенной Службой России Таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности (ТРОИС). Главной задачей включения товаров в ТРОИС является предупреждение противоправных действий при пересечении товаров границы Союза с последующим информированием правообладателя (представителя) о данном факте. Действия таможенных органов осуществляются в форме приостановки выпуска товара. Данный вопрос регулируется ТК ЕАЭС, Законом «О таможенном регулировании в РФ». Проблема заключается в том, что на начало 2020 года в ТРОИС РФ зарегистрировано чуть более 5000 товарных знаков, что является далеко не полным перечнем зарегистрированных в России товарных знаков. Здесь стоит отметить, что включая свой товарный знак в ТРОИС, правообладатель получает более полную и качественную защиту своих интересов, в частности тогда он в праве требовать приостановления выпуска продукции, обладающей признаками контрафактных товаров, а в дальнейшем и вовсе в полном отказе в выпуске данных товаров и конфискации с последующим уничтожением (статьи 124, 125, 133 и глава 34 ТК ЕАЭС) ТК Евразийского Таможенного союза гл.18 “Выпуск товаров и таможенные операции, связанные с выпуском товаров” ст.124, 125, гл.19 “Общие положения о таможенных процедурах” ст.133, гл.34 “Таможенная процедура уничтожения”. Однако на самом деле такие серьёзные процедуры, как отказ в выпуске контрафактных товаров с их конфискацией и уничтожением применяются таможенными органами очень редко.

Согласно ст. 1515 ГК РФ, товары, этикетки, упаковки, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, признаются контрафактными ГК РФ глава 76 п.2.7 ст.1515 Ответственность за незаконное использование товарного знака. И в таком случае правообладатель может требовать изъятия их из оборота и уничтожения за счет нарушителя. Однако, в соответствии со статьями 124, 384 ТК ЕАЭС, таможенные органы осуществляют защиту не только объектов интеллектуальной собственности, включенных в ТРОИС, но и любого другого при наличии информации о правообладателе (его представителе на территории РФ), необходимой для уведомления о приостановлении выпуска товара. Таможенные органы располагают доступом к базе Федеральной службы по интеллектуальной собственности России (Роспатент). В свою очередь Роспатент формирует и ведет Государственный реестр товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров. И значит Таможенные органы нашей страны имеют возможность получить информацию о зарегистрированных товарных знаках и приостановить выпуск товара на данном основании подозреваемом в контрафакте и в соответствии со ст.124 ТК ЕАЭС выпуск товаров приостанавливается на 10 рабочих дней. Данный срок может быть продлен в случае, если правообладатель или лицо, представляющее его интересы или интересы нескольких правообладателей, в течение этого срока обратились в уполномоченные органы за защитой прав, а также и в иных случаях в соответствии с законодательством государств-членов.

Итак, в случае приостановления выпуска товаров затрагиваются права и интересы как декларанта, так и правообладателя. Защита прав декларанта, которому в случае отсутствия нарушения, причиняется имущественный ущерб, предусмотрена положениями п. 8 ст. 124 ТК ЕАЭС. В таком случае ответственность за причинённый ущерб несет правообладатель в соответствии с гражданским законодательством.

Меры, принимаемые таможенными органами РФ, в целом соответствуют нормам и правилам Всемирной Торговой Организации (ВТО), в рамках которого заключено Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности, или ТРИПС. Статьи 51 - 60 указанного Соглашения предусматривают возможность приостановления выпуска товаров таможенными органами, в том числе внесение правообладателем залога или равноценной гарантии в целях недопущения возможности злоупотребления правами. Однако положения ст. 53 ТРИПС«если согласно заявлению, поданному в соответствии с настоящим разделом, выпуск в свободное обращение товаров, включающих промышленные образцы, патенты, топологии интегральных микросхем или закрытую информацию, приостановлен таможенными органами на основании решения, принятого каким-либо органом помимо судебного или другого независимого органа, и если период, предусмотренный в ст. 55, истек без предоставления условного освобождения надлежащим образом уполномоченным на то органом, и случае, если выполнены все другие условия для импорта, владелец, импортер или получатель таких товаров должны иметь право на их выпуск при внесении залога, сумма которого является достаточной для защиты правообладателя от любых нарушений» ТРИПС, ст.53 Залог или равноценная гарантия- не нашло отражения ни в ТК ЕАЭС, ни в российском законодательстве. В результате разные стороны конфликта находятся в неравном положении и зачастую это приводит к выпуску в свободное обращение контрафакта, а также создаёт прецедент для двоякого толкования в правоприменительной практике.

Таможенные органы РФ в рамках защиты прав интеллектуальной собственности проводят не только контрольные, но и проверочные, а также профилактические мероприятия. Соответственно контрафактная продукция попадает в поле зрения таможни случае ввоза товара на таможенную территорию РФ или его вывозе или при совершении иных действий с товарами, находящимися под таможенным контролем (в течение 3 лет со дня выпуска товаров, согласно ст. 14 и разделу VI ТК ЕАЭС) и реализуемыми на территории РФ, с учетом установления фактов ввоза таковых на территорию РФ. Соответственно, в рамках существования Таможенного Союза неоценимое значение приобретают выездные таможенные проверки, проводимые, в соответствии со ст. 333 ТК ЕАЭС, после выпуска товаров. Ведь печальным фактом в настоящее время является снижение эффективности правового регулирования на границе России, по причине менее строгой, чем в РФ, системы правозащиты объектов интеллектуальной собственности в странах-участницах Союза.

Логично, что должностным лицам таможенных органов визуально крайне сложно отличить контрафактную продукцию от оригинала, поэтому для разъяснения возникающих вопросов при совершении таможенных операций, согласно статьям 335 и 389 и с учетом положений ст.122 ТК ЕАЭС ТК Евразийского Таможенного союза гл.45 “Формы таможенного контроля и их применение” ст.335, гл.53 “Таможенная экспертиза, назначаемая таможенными органами” ст.389, гл.18 “Выпуск товаров и таможенные операции, связанные с выпуском товаров” ст.122, такое должностное лицо имеет право принять в письменной форме решение о назначении таможенной экспертизы, в которой указываются основания для ее проведения. Экспертиза объектов интеллектуальной собственности производится подразделением Центрального Экспертно-криминалистического Таможенного Управления Федеральной Таможенной службы России (ЦЭКТУ). При проведении экспертизы учитывается, что обозначение на однородном товаре считается тождественным с другим обозначением, если оно совпадает с ним во всех элементах на основании приказа Роспатента № 198 от 31 декабря 2009 года, где указано, что обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Количество таможенных экспертиз за 2015 год - 5 688, за 2016-ый - 4 535, из них доля объектов интеллектуальной собственности - 186 (4,02%). Но в 2018-ом общее число выросло до 21 596, а в отношении объектов интеллектуальной собственности - 15 510, т.е. 71,8%по данным сайта Министерства Финансов Российской Федерации. Материалы к заседанию расширенного комитета ФТС России - minfin.ru, что говорит о значительном росте заинтересованности в области защиты прав интеллектуальной собственности таможенными органами.

По статистике таможенных органов России наибольшее количество подделок выявляется в отношении игрушек, товаров легкой промышленности, лекарственных средств, автозапчастей и др.

В качестве действий, направленных на борьбу контрафактом, в отношении товаров с незаконно размещенными товарными знаками, можно рассматривать подачу таможенной декларации с заявлением их к таможенным режимам, предполагающим использование товаров в гражданском обороте на таможенной территории. В соответствии с определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 1июля 2013 года № ВАС-8142/13 ввоз на территорию РФ товара с размещенным на нем товарным знаком без согласия правообладателя является формой использования товарного знака и, следовательно, нарушением исключительных прав правообладателя.

Сегодня при наличии признаков преступлений, предусмотренных ст. 180 УК РФ «Незаконное использование средств индивидуализации товаров (работ, услуг)», если это деяние неоднократное или причинило крупный ущерб (свыше 250 000 рублей), карается штрафом до 1 млн. рублей либо лишением свободы на срок до 6 лет. Интересно, что таможенный орган здесь уполномочен по собственной инициативе открывать административное производство, но не вправе возбудить уголовное дело, а значит должен передавать данную информацию в органы внутренних дел.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что судебная и законотворческая деятельность в отношении объектов интеллектуальной собственности в сфере таможенного дела активно развивается и набирает значительные обороты, но всё же ещё совсем не совершенна и нуждается в серьёзных доработках.

2.2 Исследование вопросов защиты прав интеллектуальной собственности на материалах организации-участника ВЭД

ВЭД - это есть сокращение от понятия внешнеэкономическая деятельность. Внешнеэкономическая деятельность - это комплекс функций предприятий, ориентированных на мировой рынок, с учётом избранной внешнеэкономической стратегии, методов и форм работы на мировых зарубежных рынках “Мировая экономика и внешнеэкономическая деятельность” А.Д. Косьмин, С.Е. Метелев, Е.С. Дубенская. Участником ВЭД могут быть физические лица, органы государственной власти, предприятия, не важно коммерческие или государственные. Осуществление деятельности участников ВЭД контролируется и происходит в рамках таможенного законодательства.

Естественно существует ряд документов, необходимых для осуществления деятельности в рамках внешнеэкономической деятельности. Документальное оформление ВЭД осуществляется в соответствии с таможенным законодательством, согласно которому все участники обязаны представлять сведения о товарах, перемещаемых через таможенную границу России.

Комплекты документов, предъявляемых владельцем груза на таможне, могут различаться в зависимости от нескольких факторов:

- экспортируется или импортируется товар;

- в каких условиях перевозится груз;

- таможенной процедуры;

- цели перемещения и т.д.

Кроме документов, которые требуются для таможенного оформления, каждый, кто принимает участие во внешнеэкономической деятельности, обязан зарегистрироваться в органах таможни, как участник ВЭД.

Для регистрации потребуется однократно представить в таможню пакет документов, свидетельствующих о праве совершения таможенных операций. Это могут быть учредительные документы компании, выписка из госреестра юридических лиц, справки об открытии счетов и другие. При этом важно знать, что об изменениях, вносимых в учредительные документы, участник ВЭД обязан сообщать в таможенные органы.

Внешнеэкономическая деятельность регулируется международными договорами и организациями. Такие организации участвуют во всём спектре внешнеторговых операций, контролируют данные процессы и применяют определённые санкции за нарушение правил международной торговли, а также предоставляют защиту участникам ВЭД, соблюдающим нормы и законы, регламентированные такими договорами. В настоящее время международные правовые акты, регулирующие деятельность государств в области ВЭД, принимаются и утверждаются Всемирной торговой организацией (ВТО), Высшим Евразийским экономическим советом (высший руководящий орган Евразийского экономического союза), Всемирной таможенной организацией (ВТО или CTC) и другими организациями.