Адвокатская монополия: правовые проблемы и перспективы введения в Российской Федерации

Размещено на http://www.allbest.ru/

Адвокатская монополия: правовые проблемы и перспективы введения в Российской Федерации



План

Введение

Глава 1. Теоретико-исторические аспекты адвокатской монополии

1.1 Предпосылки введения адвокатской монополии в России

1.2 Содержание конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи

1.3 Понятие института адвокатуры и типологизация моделей адвокатской монополии

Глава 2. Адвокатская монополия в зарубежных странах

2.1 Формирование адвокатской монополии в зарубежных странах

2.2 Правовая регламентация адвокатской монополии в зарубежных странах

Глава 3. Анализ практики реализации адвокатской монополии в России

3.1 Проблемы внедрения адвокатской монополии в России

3.2 Положительные и отрицательные аспекты адвокатской монополии

Заключение

Список литературы

Приложение 1

адвокатская монополия адвокатура



Введение

Актуальность выбранной темы. Научный интерес к теме обусловлен необходимостью углубленного изучения проблем реформирования законодательства об адвокатуре, происходящих в РФ в современный период. Анализ зарубежного опыта организации и деятельности адвокатуры позволяет выявить определенные особенности этого института, направления и тенденции развития, которые еще не свойственны российской адвокатуре, объективно и критически оценить деятельность этого института в России, установить преимущества и недостатки, наметить пути реформирования, что позволит решить вопросы, которые уже урегулированы в большинстве демократических стран.

Во второй половине XX - начале XXI в. отмечается рост количества публикаций и диссертационных исследований, посвященных проблемам деятельности адвокатуры, что свидетельствует о значительном интересе к вопросам организации этого правозащитного института, а также выделения нерешенных ранее частей общей проблемы.

Предоставляя широкие возможности института адвокатуры на осуществление представительства, государство создает дополнительные гарантии для лиц относительно надлежащего и эффективного защиты вероятно нарушенного права. Введение адвокатской монополии является действенным механизмом, который приводит к оказанию квалифицированной правовой помощи в решении тех или иных юридических вопросов, поэтому является правильным направлением к развитию правозащитных возможностей.

Основные проблемы монополии адвокатуры сконцентрированы на вопросе: «Каким образом выигрывают клиенты от того, что в судах их интересы будут представлять исключительно адвокаты, и откуда государственные органы будут брать средства на оплату услуг адвоката?».

Итак, учитывая начало нового этапа реформирования адвокатуры в РФ возникла необходимость исследования организации и деятельности адвокатуры зарубежных стран, сравнение с отечественной адвокатурой. Проблематика темы работы подтверждается тенденциями и динамикой внутреннего развития России, необходимости реформирования института адвокатуры в целом.

Проблемы, связанные непосредственно с организацией и деятельностью института адвокатуры, в том числе и те, которые касаются адвокатской монополии, исследовались многими учеными, а именно: Т.Кочанова, А.В. Гриненко, Ю.А. Костанов, С.А. Невский, А.А. Воронов, В.Д. Зорькин, Е.Н. Мартынчик, А. Райский, Е.Г. Тарло и др. Однако вопрос положительных и отрицательных сторон реформы монополии адвокатуры в России является дискуссионным в отечественной юридической науке.

Цель - комплексное исследование проблем правового регулирования адвокатской монополии, и, в связи с этим, определение перспектив развития и пути совершенствования правового регулирования предоставления юридической помощи.

Объект - общественные отношения, возникающие в связи с процессом реформирования современной адвокатуры в сторону ее монополизации в сфере оказания профессиональной юридической помощи.

Предмет исследования - комплекс нормативных правовых актов, регулирующих основы и порядок осуществления адвокатской деятельности.

На основе рабочей гипотезы выдвинуты задачи исследования:

- выявить предпосылки введения адвокатской монополии в России;

- рассмотреть содержание конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи;

- проанализировать понятие института адвокатуры и типологизация моделей адвокатской монополии;

- привести опыт формирования адвокатской монополии в зарубежных странах;

- проанализировать правовая регламентация адвокатской монополии в зарубежных странах;

- выявить проблемы внедрения адвокатской монополии в России;

- определить положительные и отрицательные аспекты адвокатской монополии.

Методологическую основу исследования составляют следующие методы: формально-логический, сравнительно-правовой, системно-структурный, метод технико-юридического анализа, обобщения, восхождения от абстрактного к конкретному, синтеза теоретического и практического материала, прогнозирования, статистической обработки, выборки, группировки, сравнения и другие методы, широко применяемые в юридической науке.

Научная новизна исследования состоит в регулирования адвокатской монополии путем научно обоснованных рекомендаций по применению действующего законодательства. В частности, в рамках исследования, автором предложен подход к решению проблемы по обеспечению гарантий независимости адвокатов, а так же даны соответствующие пояснения и сделаны выводы. Автором предложены меры по совершенствованию законодательства, регулирующего правозащитную деятельность.

Положения на защиту:

- Обоснована необходимость введения единых правил и стандартов реализации юридических услуг населению путем обеспечения для всех равного доступа к услугам адвокатов и оптимизации судебной и правоохранительной системы.

- Установлено, что ни ГПК РФ, ни АПК РФ не содержат в себе указания на то, что подписавший иск представитель должен приложить к нему помимо иных документов, документы о своем образовании или квалификации.

- Определено, что не найдено решение проблеме последствий допуска в дело лица, не обладающего высшим профессиональным образованием. Сегодня такой допуск выступает одним из оснований обжалования судебного решения, однако не выступает причиной отмены последних.

- Выявлена необходимость внесения в законодательство изменений. В частности, это требуется сделать в части работы адвокатов и лиц, таким статусом не обладающих.

- Необходимо наделить коллегию адвокатов РФ полномочием на проведение мониторинга за работой адвокатов, что предоставило бы возможность дать оценку нововведениям в данной сфере.

Структура работы обусловлена целями и задачами исследования. Работа состоит из введения, трех глав, которые включают семь параграфов, заключения, списка литературы и приложений.



Глава 1. Теоретико-исторические аспекты адвокатской монополии

1.1 Предпосылки введения адвокатской монополии в России

Развитие и становление основ правосудия в историческом ракурсе показывает изменение подходов по многим вопросам организации системы судебной защиты прав, свобод и интересов граждан. Не стал исключением институт адвокатуры, который является ее элементом. Его назначение состоит в предоставлении профессиональной юридической помощи.

Рассматривая профессиональную юридическую помощь через призму адвокатской деятельности, следует сосредоточить внимание на понятии «адвокатская монополия». Адвокатская монополия - практика, которая существует во многих странах.

На сегодняшний день, одним из наиболее актуальных и дискуссионных вопросов концепции реформирования адвокатуры является введение «адвокатской монополии» на представительство сторон в суде. Такая актуальность обусловлена тем, что сейчас адвокатура является определяющим институтом в осуществлении правосудия, формировании судебной практики, а самое главное в вопросе предоставлении надлежащей правовой помощи гражданам, которые нуждаются в защите в своих правах и интересах.

Сама по себе адвокатская монополия, в обществе и профессиональной среде была воспринята неоднозначно и с определенными опасениями. Ученые и практики обратили, свое внимание на проблему внедрения в РФ так называемой «монополии» адвокатуры в судебном процессе, пытаясь оценить риски и преимущества, которые она несет в себе, как с позиции рядового гражданина, который нуждается в профессиональной юридической помощи, так и с позиции адвокатского сообщества, что подразумевает приоритетность поставленных задач.

Представляется необходимым понять причины возникновения этого явления в национальной правовой системе и выяснить закономерности его развития.

Адвокатура как правовое явление существует с древнейших времен. Поэтому исследования ее функциональных и организационных основ можно было бы начать с истоков профессии адвоката, в частности, на примере становления адвокатуры в Российской империи, о положительных и отрицательных этапах развития адвокатуры в Советском Союзе и тому подобное Смирнов В. Н., Смыкалин А. С. Адвокатура и адвокатская деятельность. М.: Проспект, 2017. С. 12.

В Российской империи адвокаты, состоявшие при судах, существовали и до судебной реформы 1864 года - на территории Польши и Прибалтики; но собственно в России адвокатура была создана именно Судебными Уставами Александра II, хотя при коммерческих судах, стоявших отдельно от общей судебной системы, адвокаты, именуемые присяжными стряпчими, существовали еще с 1832 года.

До реформы ведением дел тяжущихся в общих судах занимались ходатаи по делам, не имевшие никакого официального статуса. Деятельность этих людей, зачастую малообразованных и коррумпированных, вызывала всеобщие нарекания. Поэтому учреждение адвокатуры («сословия присяжных поверенных») было чем-то долгожданным.

М. И. Доброхотов проанализировал роль первых присяжных поверенных как защитников за период с 1856 до 1866 г Первый из присяжных поверенных// Волгоградский адвокат № 3-4 (40-41) март-апрель 2009 года. - С. 15. Так, указанным ученым было определено, что первые присяжные поверенные отмечались красноречием и ораторским искусством, широко использовали в своих речах яркие литературные образы, стилистические приемы и т. д.

С наступлением нового периода истории российской государственности в 1917 г. развитие адвокатуры приобрело новые черты в условиях гражданской войны, коллективизации, репрессий и борьбы за абсолютную власть в государстве. Поэтому говорить о роли адвокатуры в рассматриваемый период времени не приходится.

Большевики в принципе не признавали независимость суда и адвокатуры, то при их власти адвокатура потеряла то высокое значение, которое имела в Российской империи. Как и все остальные организации, она не могла избежать плотного контроля со стороны тоталитарного государства.

Важным элементом этого контроля было как раз установление адвокатской монополии, пусть и в несколько завуалированном виде. Если до революции закон не ограничивал выбор защитников по уголовным делам, то большевики его быстро ограничили.

Ст. 57 УПК РСФСР 1922 года гласила: «В качестве защитников могут участвовать в деле члены коллегии защитников, близкие родственники обвиняемого, уполномоченные представители государственных учреждений и предприятий, а равно Всероссийского Центрального Совета Профессиональных Союзов, Всероссийского Центрального Союза Потребительских Обществ и других профессиональных и общественных организаций. Иные лица допускаются только с особого разрешения суда, в производстве коего находится данное дело» Постановление ВЦИК от 25.05.1922 «Об Уголовно-Процессуальном Кодексе» // СПС Консультант Плюс.

Действительно, были и публичные слушания громких дел о врагах народа и предателей с участием адвокатов, но такие дела в основном были политизированы и напоминали публичное моральное уничтожение оппонентов и последующую их смертную казнь, а суд и подсудимые заранее уже знали о содержании приговоров Курас Т. Л. Адвокатура пореформенной России второй половины XIX - начала XX в.: вопросы организации и взаимодействия с судебными палатами // Сибирский юридический вестник. - 2018. - № 1 (80). - С. 13-22.

В связи с этим можно отметить и психологические трансформации в сознании адвокатов при занятии должностей в репрессивном аппарате определенной власти и др.

В настоящее время в России осуществляется государственная программа «Юстиция». Наряду с данной программой в РФ проводится реформа, цель которой внедрить адвокатскую монополию на представление интересов в судах. В рамках данной реформы предполагается сделать право на защиту обвиняемых и подозреваемых в уголовных делах и на представление интересов потерпевшей стороны в рамках данных дел действующим исключительно для адвокатов.

Сегодня есть некоторые спланированные реформы в области правосудия, которые будут реализованы в скором времени.

Данные реформы выведут российское правосудие на качественно новый уровень развития, максимально приблизят его к стандартам Европы. Данные изменения важны для страны.

Все процессы реформирования законодательства затронули и область адвокатуры. Еще в 2017 году было положено начало изменений деятельности адвокатуры в РФ, когда было озвучено предложение внедрить концепцию институциональной оптимизации адвокатуры.

Данная концепция имеет в основе сравнительно-правовой анализ правового поля иностранных государств и правового поля РФ. Данный анализ в свою очередь нацелен на то, чтобы выработать такую систему адвокатуры, новая модель которой способна решить в полном объеме все задачи, которые поставлены в рамках Стратегии реформирования судоустройства, судопроизводства и смежных правовых институтов на 2018-2022 гг. Указанная стратегия предполагает не точечное изменение правового поля страны, а изменения законодательства системным образом.

Так, например, изменения затрагивают возможность внедрения таких возможностей для данного института, которые были бы присущи только ему. Кроме того, законодательство, регламентирующее деятельность адвокатуры в РФ должно быть гармонизировано и подведено под стандарты европейского уровня.

Кроме того, данные изменения были вызваны тем, что сами адвокаты в РФ стали поднимать тему предоставления им исключительных полномочий на судебное представительство граждан и компаний через введение адвокатской монополии в данной сфере.

Впервые законодатель обратил свой взор на данный вопрос еще в 2011 г.

В указанный период было положено начало разработке плана госпрограммы «Юстиция, ответственным за которую был Минюст РФ.

Спустя 7 лет с момента начала работы над данной программой, в УПК РФ были внесены изменения: никто кроме адвоката не вправе защищать интересы подозреваемых и обвиняемых по уголовным делам, а также представлять интересы потерпевшей стороны, включая истцов и ответчиков.

Ряд исследователей отмечают, что современное состояние адвокатуры в РФ мало учитывает как исторические, так и сравнительные аспекты, что, с одной стороны, делает адвокатуру в РФ оригинальной, а, с другой, не принимает во внимание тех ошибок, которые свойственны адвокатуре из древних времен или унаследованные от советской адвокатуры Шахерова С. Л. Дореволюционная адвокатура Восточной Сибири (1885-1917 гг.) : дис. … канд. ист.наук / С. Л. Шахерова. - Иркутск, 2001. - 346 с.

Сейчас важно акцентировать на угрозах допущения ошибок в реформировании адвокатуры, тенденциях развития отечественной адвокатуры в XXI веке, современных условиях осуществления деятельности адвокатов и тому подобное.

В начале XXI века классическая адвокатура переживает безусловный кризис, переосмысливается ее роль и место в обществе, ее многовековые традиции. Был осуществлен переход к оказанию правовой помощи в режиме онлайн, к участию адвокатов в рассмотрении дел при осуществлении электронного правосудия, которое приобретает все большее распространение.

Заметны изменения организационных форм адвокатской практики, когда адвокаты действуют не в составе адвокатских объединений, а в составе юридических фирм или крупных корпораций совместно с экономистами, аудиторами. Довольно интенсивно развивается медиация и внесудебные способы разрешения споров, в связи, с чем расширяется участие адвокатов и в медиации.

Направлениям адвокатской деятельности предлагается включить фидуциарную деятельность и деятельность эскроу-агентов, что обосновывается, в частности, требованиями времени и потребностями клиентов.

Тенденция развития альтернативных способов разрешения споров предоставили основания ученых Д. Сасскинда и Р. Сасскинда, предполагая прогнозирование в долгосрочной перспективе снижения участия адвокатов в судебном разбирательстве дел. В своей работе «История вашего будущего. Что технологии сделают с вашей работой и жизнью» авторы указывают на то, что онлайн разрешения споров с помощью сети Интернет ежегодно увеличивается втрое по сравнению с исками, которые подаются в американские суды Сасскинд Р., Сасскинд Д. История вашего будущего. Что технологии сделают с вашей работой и жизнью. М.: Бомбора. - 2015. - 448 с..

В 2008 была издана книга «Конец эры адвокатов? Переосмысление природы юридических услуг?» в которой содержатся прогнозы Р.Сасскинда по завершению традиционной юридической практики в результате значительного, повсеместного распространения новейших технологий Сасскинд Р. Конец эры адвокатов? Переосмысление природы юридических услуг. 2008.

Современное развитие адвокатуры можно рассматривать с 2002 года. Именно в этот период приобрел законную силу действующий АПК РФ Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 02.12.2019) // «Парламентская газета», N 140-141, 27.07.2002,. Положения ст. 59 АПК РФ в ее первом варианте изложения редакции включала ч. 5, которая содержала ограничительные положения о перечне возможных представителей юридических лиц в ходе проведения арбитражного процесса, а также управляющими лицами, сотрудниками или же профессиональными адвокатами.

Прежде - до появления данной статьи - в отечественном процессуальном законодательстве был закреплен унаследованный из советского права принцип относительной свободы представительства по гражданским делам.

Также важно указать, что положения, ранее действовавшего ГПК РСФСР 1964 г. в п.7 ст.44 устанавливали, чтобы представитель, не имеющий статуса адвоката, а также работника организации, может быть в специальном порядке допущен судебными органами к участию в судебном процессе. При этом АПК РФ 1992 г. в ст.36 включал в своем положении перечень субъектов, которые обладали правом являться представителями одной из сторон в ходе проведения процесса в арбитражных судах.

Отметим, что Пленумом ВАС было дано разъяснение о том, что представителем может быть любое лицо, которому ранее выдана доверенность Постановление Пленума ВАС РФ от 23.06.1992 г. №11 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» (утратило силу) // «Вестник ВАС РФ», N 1, 1992.

На последующих этапах развития ни в АПК 1995 г., ни в ГПК 2002 г. - не было зафиксировано ограничений на представительство лицами, не являющимися адвокатами.

Отметим, что юридическое представительство как профессиональная деятельность вне адвокатуры было неосуществимо. Это было определено отрицательным отношением руководства социалистического государства к индивидуальной деятельности любого характера, а не процессуальными причинами.

Подразумевавшаяся в положениях процессуального законодательства свобода представительства в результате воздействия либерализации экономической жизни стала причиной того, что в практической деятельности смогли быть реализованы и созданы коммерческие юридические лица, а также индивидуальные предприниматели, которые были созданы с целью предоставления населению юридических услуг, причем включая услуги по представительству в судебных органах.

С 1995 по 1998 г. деятельность по оказанию платных юридических услуг являлась лицензируемой.

Данное положение было регламентировано Постановлением Правительства РФ от 15.04.1995 N 344 Постановление Правительства РФ от 15.04.1995 N 344 «Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по оказанию платных юридических услуг» (утратило силу) // СЗ, 24.04.1995, N 17, ст. 1550,. Однако оказание юридических услуг было исключено в полном объеме из перечня возможных видов деятельности, требующих лицензию.

Отметим, что одновременная совместная деятельность как адвокатуры в традиционном понимании, так и представленной индивидуальными предпринимателями и коммерческими организациями, оказывающими юридические услуги коммерческой юриспруденции, длилось на протяжении свыше дести лет.

За это время сформировалось своего рода разделение труда между этими двумя составляющими юридической профессии. Так, многие адвокаты, пользуясь возможностями сохраненной за ними монополии на оказание услуг по защите в уголовном процессе, смогли стать специалистами именно на уголовном процессе.

При этом коммерческие организации и индивидуальные предприниматели сделали акцент в своей профессиональной деятельности на гражданском праве.

Таким образом, можно сделать вывод, что развитие адвокатской деятельности исторически определялось экономическими, культурными, социальными, предпосылками, происходящими в обществе. Положение современной адвокатуры во многом определено появлением в АПК РФ 2002 г. нормы, ограничивающей круг лиц, которые могут представлять организации в ходе арбитражного процесса, что послужило важным существенным изменением существовавшего регламентирования.

1.2 Содержание конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи

Принимая во внимание тот факт, что в Конституции РФ Россия провозглашена правовым государством, которое уважает права человека, подчиняется закону и праву, а соблюдение последних обеспечивается судебной властью, в стране признаются и гарантируются для каждого человека права на его защиту и защиту прав и интересов любыми методами, которые не противоречат законодательству (ч. 2 ст. 45 Конституции РФ), судебная защита (ч. 1 ст. 46), и закреплено, что всякое дело рассматривается судами на основе равноправия сторон и их состязательности (ч. 3 ст. 123) Манафов А.Г. Конституционное право граждан на квалифицированную юридическую помощь в Российской Федерации: дис. … канд. юрид. наук. М.: 2014. С. 17..

Данными нормами обеспечивается предназначение всех юристов, которые оказывают гражданам правовую помощь на профессиональной основе.

Кроме того, эти же положения определяют закрепление в Конституции права каждого получать профессиональную юридическую помощь (ч. 1 ст. 48).

Если проанализировать данные права с точки зрения их признания и гарантий со стороны государства в их взаимосвязи, то можно отметить, что в рамках состязательного процесса судебная защита и необходимость в получении профессиональной правовой помощи на безвозмездной основе в законодательно определённых случаях, представляет собой привлечение к делам юристов-профессионалов, обладающих специальным образованием и квалификацией.

Стоит отметить, что, несмотря на то, что со стороны государства гарантирована каждому профессиональная правовая помощь, которую должен оказывать совершенно независимый юрист, способный выступать в противовес публичным институтам власти и способен оказывать содействие в обеспечении равенства сторон перед судом, все же реализация данной государственной гарантии невозможна без обеспечения необходимых условий по подготовке и допуску юристов, имеющих особую квалификацию и знания, для оказания гражданам юридической помощи Стремоухов А.В. Человек и его правовая защита. Теоретические проблемы. СПб., 2016. С. 41..

Вместе с иными, установленными Основным законом РФ правами, осуществление которых в рамках процедур, которые предназначены для установления прав и обязанностей, включая и оценку, и рассмотрение государственного обвинения, которое вменяется лицу, право на получение профессиональной юридической помощи выступает действенным инструментом как правовой защиты, так и защиты судебной, и одновременно выступает гарантией такой защиты Куричев Ю.А. Доступность юридической помощи - общий принцип правосудия // Правоведение. 2013. № 5 . С. 39 ..

Если обратить внимание на международные акты в области защиты прав человека, то можно отметить, что право на квалифицированную юридическую помощь выступает в качестве одного из элементов справедливого правосудия. Это обусловлено тем, что нельзя обеспечить сторонам спора или дела в целом равенство перед судом с точки зрения способов защиты, особенно, когда государство предъявляет обвинение с помощью своих квалифицированных кадров и ресурсов, без особой правовой поддержки личности, которая специальными знаниями не обладает и находится в более слабом положении.

Вместе с тем, данное понимание положения ст. 48 Конституции РФ нуждается в некотором уточнении, поскольку с точки зрения конкретного решения Конституционного Суда РФ (далее - КС РФ) его пределы всегда зависят от сути жалобы и ее предмета.

Принимая во внимание взаимосвязь права на защиту любыми разрешенными законодательно способами, а также право на профессиональную помощь юристов и на судебную защиту, стоит определить наполнение права на юридическую помощь, которое не может быть никем ограничено.

Вместе с тем, ч. 2 ст. 55 Конституции РФ установила запрет на принятие таких правовых актов, которые бы лишали граждан права на квалифицированную юридическую помощь и права на защиту или умаляли бы их содержание.

Стоит отметить, что исходя из смысла Основного закона РФ, за границами предоставления гражданам юридического образования и установления требуемой численности юридических кадров для поддержки должного уровня защиты права населения, ответственно за предоставление гражданам профессиональной юридической помощи, которая оказывается независимыми субъектами, обладающими функцией субсидируемой государством юридической поддержки в области защиты прав и интересов граждан особо уязвимых и не защищенных членов общества, и неотъемлемая функция адвокатов защищать интересы граждан при предъявлении им публичного обвинения.

Обеспечению всего этого способствуют правовые нормы, регламентирующие институты особого допуска лиц, обладающих юридическим образованием в адвокатуру и безвозмездной профессиональной юридической помощи, оказываемой адвокатом в обязательном порядке Крусс В.И. Теория конституционного право пользования. М.: 2013. С. 85 - 86..

Однако нельзя сказать, вся юридическая помощь заключается только в работе адвокатов. Данное понятие гораздо шире, поскольку в него входит также помощь квалифицированных юристов, не обладающих специальным статусом адвоката, консультирование, посредническая деятельность юристов, их работа при переговорах, в качестве медиаторов, представителей и экспертов, которые оказывают все перечисленные услуги на платной основе.

Пользование такими услугами и такая юридическая поддержка способствуют осуществлению закрепленного в Конституции РФ права людей защищаться всеми доступными и разрешенными законодательно методами, включая право обращения непосредственно к суду Кашковский В.С. Юридическая помощь как правовая категория и социально-правовое явление: вопросы теории и практики: Дис. ... канд. юрид. наук. Тамбов: Тамбовский государственный университет. 2013. С. 36..

На государстве лежит обязанность регламентировать порядок подготовки юристов к оказанию профессиональной помощи населению (ст. 48). В данном случае можно отметить аналогию с правом судебной защиты: в том случае, если отсутствуют условия реализации независимого правосудия, то и данное право также не обеспечивается Стремоухов А.В. Человек и его правовая защита. Теоретические проблемы. СПб., 2016. С. 91..

Когда не меняются ни принципы, ни ценности, установленные Конституцией РФ, данную ситуацию следует решать с помощью изменения права. По крайней мере, любой, право которого было нарушено, имеет возможность требовать, чтобы оно было восстановлено в отечественной судебной системе, а в случае использования всех возможных способов, обратиться к отечественной юрисдикции.

При этом совершенно понятно, что в случае, если данные права будут нарушены, государство обязано возместить лицу вред, который возник ввиду нарушения его права, а также обязано предпринять все меры для того, чтобы такая ситуация больше не возникала.

Вместе с тем, стоит согласиться, что применимые для реализации права на профессиональную юридическую помощь не являются объяснением нарушений, умаления или ограничений иных прав, отраженных в Основном законе страны и способов их защиты, таких как, к примеру, права защищать свои права любым доступным способом, который не запрещен законодательно, в том числе и прибегая к помощи иных лиц.

Именно обладатель права самостоятельно осуществляет выбор способа защиты своего права, а не государство Плетень А.С. Конституционное право на бесплатную юридическую помощь и механизм его реализации в современной России: Дис. ... канд. юрид. наук. Хабаровск, 2015. С. 27.. По смыслу ч. 2 ст. 48 Основного закона России речь идет в ней только об адвокатской помощи при проведении производства по уголовным делам.

Таким образом, отраженное в ст. 48 Конституции РФ право всех на профессиональную помощь юристов и на поддержку адвокатов, выступающих защитниками по уголовным делам (с момента, как подозреваемый задержан) далеко не одинаковы по своему содержанию.

При разработке Конституции, имело место предложение закрепить в ней положение о том, что юридические услуги и помощь могут оказывать лишь адвокаты. Но такое предложение не было принято во внимание, поскольку оно ограничивало способы юридической защиты и не отвечало требованию соразмерности ограничений прав целям защиты Скопцова А.Е. Вознаграждение адвоката в процессе развития адвокатуры в России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М.: 2013. С. 28..

Данная точка зрения была зафиксирована в одном из Постановлений КС РФ по вопросу представления интересов сторон в рамках имущественных споров в арбитражном и гражданском судопроизводстве. Суд, рассматривая данный вопрос, сделал ссылку именно на ч. 1 названной статьи Конституции, как на положение, которое предоставляет гражданам право обращаться за юридической помощью не только к лицам, обладающим статусом адвоката, но и к иным, обладающим юридическим образованием лицам.

Другое понимание данного положения Конституции могло бы свестись к тому, что граждане могли бы обращаться за юридической помощью только к специализированным субъектам, что существенно ограничивало бы возможность доступа населения к правовой защите, как было отмечено КС РФ.

Если обратиться к уголовному судопроизводству, то благодаря его специфике ч. 2 ст. 48 Конституции РФ имеет значение, принимая во внимание также повышенное значение данного процесса с точки зрения субъекта, в отношении которого данный процесс ведется (в части ограничений его прав в ходе производства по делу, степени тяжести ответственности по УК РФ) и всего социума в целом, так как необоснованные государственные обвинения представляют собой опасность для общества и отдельно взятой личности, открывая беспрепятственный путь произволу, незаконности, становится причиной ненависти и неодобрения и недоверия к властям и иных негативных умозаключений и создает барьеры для предотвращения преступлений и их пресечения.

Также нельзя не отметить, что к оказываемой адвокатами юридической помощи предъявляются повышенные требования с точки зрения ее качества. Повышенные требования относительно адвокатов предъявляются и в отношении качества представления интересов в суде, поскольку они являются безоговорочными профессионалами, прошедшими отбор и сдавшими квалификационный экзамен Куричев Ю.А. Доступность юридической помощи - общий принцип правосудия // Правоведение. 2013. № 5. С. 97..

Это значит, что в рамках различных процедур государство несет разную ответственность за обеспечение профессиональной помощи юристов, а сами субъекты права обладают правом свободно выбирать представителя своих интересов.

Иными словами, положения Конституции России относительно права на квалифицированную помощь юристов и ее безвозмездность, обязательное участие адвоката в уголовном производстве применимы в разных сферах, и кроме того, имеют разную степень абсолютности, неограничиваемости Кручинин Ю.С., Арапов В.В. Вопросы реализации государственной системы бесплатной юридической помощи в Российской Федерации // Адвокат. 2014. № 12. С. 8- 10..

Никто не может быть лишен права на профессиональную юридическую помощь, и оно предоставляется всем в равной степени. При этом, данным правом граждане могут пользоваться как при судебных разбирательствах, так и по вопросам, не связанным с рассмотрением дела в суде. Пользоваться квалифицированной помощью юриста гражданин может в любом производстве: гражданском, уголовном, арбитражном, административном.

Само содержание определения помощи для установления границ позитивных государственных обязательств по его обеспечению не уточнено Стремоухов А.В. Человек и его правовая защита. Теоретические проблемы. СПб., 2016..

Несмотря на то, что поддержка защиты прав со стороны адвокатов в качестве одного из способов реализации права на профессиональную юридическую помощь допускается во всех производствах, однако абсолютно оно лишь для уголовного производства.

Поэтому в разных производствах существуют разные подходы к допуску юристов к представлению интересов и к обязательному участию адвокатов.

Если говорить о позитивных государственных обязательствах в области защиты интересов личности адвокатами в рамках уголовных процессов, то они имеют большие формулировки, которые не сводятся лишь к закреплению их на конституционном уровне, но и регламентированы довольно развернуто в УПК РФ УПК РФ в части обязательного порядка участия адвоката в уголовном деле.

Иными словами, государственная обязанность предоставлять каждому, в отношении кого ведется уголовное преследование адвоката-защитника имеет широкое законодательное закрепление Черняков И.Г. Реализация конституционного права на квалифицированную юридическую помощь в Российской Федерации: Проблемы и перспективы: автореф. дис…канд.юрид. наук. Челябинск. 2013. С 44.. Разумеется, законодатель обладает правомочиями изменять данную область ответственности защиты адвокатами в сторону расширения или сужения, регламентируя ее дополнительно, увеличивая или уменьшая основания обязательного участия адвокатов, изменяя его полномочия в рамках процессов, ограничивая его статус, или оставляя его неизменным, предоставляя ему процессуальные права и т.д.

Сегодня основы законотворчества установлены международными стандартами правосудия и Конституцией, а значит, с их точки зрения подлежит оценке также качество регулировки прав граждан на защиту адвокатов по уголовным производствам Крусс В.И. Теория конституционного право пользования. М.: 2013. С. 165..

Вместе с тем, невзирая на отсутствие исключений из права на услуги адвоката каждому, кто преследуется уголовным законом, с точки зрения конституционного положения, и в уголовном процессе абсолютность данного права допускает, что адвокат может отказаться от участия в уголовном деле, а также, что к участию в деле могут быть привлечены иные представители, наряду с адвокатом, так как законодательно разрешено участие в деле нескольких представителей одновременно.

Как отметил КС РФ, при конкретизации существенных условий и элементов права на адвоката, его границ реализации и механизмов, законодателю следует соблюдать соразмерность и пропорциональность правовой регламентации согласно формулировке ч. 3 ст. 55 Основного закона России, принимая во внимание отраженные цели, при которых права человека могут ограничиваться на основании законодательства.

Иными словами, КС РФ признал обязательность соответствия требованиям процедур, где граждане могут пользоваться своим правом на адвокатскую помощь, относительно возможности ограничения прав. А значит, что допускается ограничение права с четкими законодательными критериями контроля за таким ограничением.

Но все это снова относит нас к вопросу о допустимости правовой нормы, в соответствии с которой стандарт доступности правосудия и равенства всех перед судом, в части инструментов защиты прав, нельзя оценивать в качестве достижимого. При этом нельзя не решать данный вопрос при реформах всей системы профессиональной помощи юристов которые реализуют государственную ответственность и, особенно в рамках предложения введения монополии адвокатов, что однозначно ведет к расширению области безвозмездной помощи адвокатов, при гарантированном праве защищать себя всеми доступными и законными методами Кудрявцев В.Л. Конституционно-правовой институт квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации // Государство и право. 2015. № 2. С. 143..

Кроме того, гарантия получения профессиональной юридической помощи за границами уголовного судопроизводства, не ограничивается обеспечением через деятельность адвокатуры, а обеспечивается с помощью иных структур, которые работают, оказывая правовую помощь на основе государственного субсидирования на бесплатной основе.

Данные структуры также должны отвечать принципу квалифицированности и независимости, а значит, они не могут являться коммерческими или государственными. В противном случае цель оказания юридической помощи на профессиональной основе подменяла бы коммерческой цели, или интересам, которые преследует государственная служба, вне зависимости от провозглашенных лозунгов.

Все это не отвечает смыслу и конституционному назначению не изменяемой конфликтом интересов юридической помощи в качестве позитивного обязательства государства в рамках взаимоотношений с личностью.

Также стоит сказать, что по уголовным и иным делам все стандарты и механизмы оказания правовой помощи различны по избранию адвоката-защитника и по платности его услуг.

С точки зрения международного права существует два ключевых критерия, при которых юридическая помощь оказывается на бесплатной основе за счет субсидирования государства: для соблюдения интересов самого правосудия и недостаточность необходимых финансов для оплаты юридической помощи у гражданина, который в ней нуждается.

Отечественный законодатель имеет полную свободу в установлении механизма и условий предоставления бесплатной помощи юристов по всем остальным направлениям и критериям. Применительно к России, они установлены ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» - это федеральный уровень Федеральный закон от 21.11.2011 N 324-ФЗ (ред. от 26.07.2019) «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» // «Российская газета», N 263, 23.11.2011. Регионы же самостоятельно полномочны устанавливать порядок и размеры оплаты услуг адвокатов.

Средства федерального бюджета и бюджета регионального предоставляют финансовое обеспечение безвозмездной юридической помощи в РФ Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 21 ноября 2013 г. № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» (постатейный) / Под общ. ред. Ю.А. Дмитриева.. Вместе с тем, современное законодательство в данной сфере нельзя назвать полностью отвечающим социальной и экономической реальности и обеспечивающим единый подход к позитивным государственным обязательствам. С позиции конституционного закрепления данного вопроса следует обсудить возможные варианты реформирования данной сферы. При этом ввиду того, что данные реформы значимы для общества, то и предлагаемое реформирование должно подвергнуться общественной оценке и обсуждению, а также обсуждению среди адвокатов и юристов. Такая точка зрения отражена в Указе Президента РФ от 7 мая 2014 года № 601 «Об основных направлениях совершенствования системы государственного управления» Указ Президента РФ от 07.05.2012 N 601 «Об основных направлениях совершенствования системы государственного управления» // «Российская газета», N 102, 09.05.2012, в котором установлено, что обсуждение проектов решений государства со стороны общества особо значимо Лисицын В.В., Еримихина Е.В., Харченко А.В. Россия наконец-то обрела Закон о бесплатной юридической помощи! // Юридический мир. 2014. № 1. С. 96..

Все указанные акты нацелены на то, чтобы адвокатское сообщество повысило уровень защиты прав и интересов компаний, граждан и интересов публичного характера.

Для этого предполагается: изменить институт адвокатуры и обеспечить именно адвокатскую юридическую помощь; повысить статус последних; на постоянной основе оптимизировать их профессиональную подготовку, совершенствовать знания; урегулировать механизм исключения из профессии; развить рынок квалифицированных юридических услуг и сделать его более доступным для граждан и компаний, включая предоставление такой помощи на безвозмездной основе.

Данная программа имеет несколько редакций, и те, которые имели место ранее, более подробно излагали меры, направленные на улучшение рынка правовых услуг, и ставили задачу развивать на данном рынке конкуренцию, что повышало бы конкурентоспособность адвокатуры и отвечало бы условиям рыночного подхода.

Программа в качестве задачи ставила достижение двойного увеличения количества лиц, обладающих статусом адвоката, тем самым удвоив количественный показатель приходящихся на количество жителей адвокатов Крючков С.А. Социальные аспекты развития рынка юридических услуг (опыт социологического исследования) // Социологические исследования. 2014. № 3. С. 233..

Н.Н. Миняйленко, полагает, что реформирование института адвокатуры не отвечает современным условиям и преобразованиям системы правовой помощи в принципе. На самом деле все эти реформы вызваны внешними факторами относительно адвокатского сообщества. Здесь преследуются не социальные задачи по реорганизации профессиональной помощи юристов, а интересами участников данной системы, которые оказывают юридические услуги даже на платной основе. Разумеется, что обеспечивающие право на квалифицированную правовую помощь юристы, не обладающие статусом адвокатов, также должны обладать особым статусом (процессуальным и корпоративным), они должны иметь некоторую квалификацию и заинтересованность с профессиональной точки зрения Миняйленко Н.Н. Право на юридическую помощь и механизм его обеспечения в современной России (теоретико-правовой аспект): Дис. ... канд. юрид. наук. СПб.: Санкт-Петербургский университет МВД России. 2016. С. 40..

Вместе с тем, применимые с этой целью принципы и механизмы требуют обязательного согласования с принципами адвокатуры в качестве профессионального сообщества, которое выстроено по принципу независимости, корпоративности, личного управления и неотъемлемого членства в адвокатской палате всех адвокатов. Таким образом, достигается результативный процесс допуска гражданина к профессии - его уровень квалификации должен быть подтвержден, он должен соответствовать этическим требованиям, оказывать услуги в соответствии с нормами права, за чем ведется корпоративный контроль со стороны адвокатской палаты. Всем этим требованиям должна отвечать работа адвоката, даже если он оказывает услуги на бесплатной основе.

Стоит сказать, что работа адвокатуры в рамках переданных ей публичных полномочий не относится к коммерческой. Но все же, многие фирмы, частные юристы оказывают юридическую помощь на платной основе, как предпринимательскую деятельность по реализации данных услуг. Их деятельность сегодня в большей степени не регламентирована законодательно. К таким специалистам никто не предъявляет никаких этических и квалификационных требований (что имеет место в адвокатуре).

Коммерческие реализаторы юридических услуг не имеют задачи обеспечить соответствующий профессионализм при их оказании, доступность для населения и организовать юридическую помощь в целом. Фактически их ориентиры сведены к тому, что они желают получать прибыль из реализации данных услуг Скопцова А.Е. Вознаграждение адвоката в процессе развития адвокатуры в России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М.: 2013. С. 34.. Отсюда следует, что именно сфера работы таких субъектов не урегулирована законодательно, что позволяло бы обеспечивать их необходимую квалификацию не ниже некоторого уровня.

При этом такой задачи не стоит и перед государством, несмотря на то, что в данном случае можно разными способами урегулировать данную сферу: установить монополию адвокатов на оказание юридической помощи, лицензировать данную деятельность, передать полномочия по контролю за данной деятельностью саморегулируемым организациям и др.

Вместе с тем государство несет ответственность именно за допуск юристов и адвокатов к уголовным делам для оказания ими правовой помощи, а не за допуск юристов к правовой помощи компаний.

Существующая сегодня свобода правового предпринимательства логично порождает неясность относительно того, выгодно ли для данной бизнес-сферы установление адвокатского процесса доступа к профессии. Также вызывают сомнения и результаты включения юристов-бизнесменов в адвокатское сообщество с точки зрения развития последнего.

Данная цель адвокатуры в рамках реализации переданной ей публично-правовой функции оказания профессиональной юридической помощи, не отступает перед задачами формирования «единого рынка юридических услуг» Кашковский В.С. Юридическая помощь как правовая категория и социально правовое явление: вопросы теории и практики: Дис. ... канд. юрид. наук. Тамбов: Тамбовский государственный университет. 2013. С. 36 - 37.. При этом с таким устремлением никак не согласуется задача усилить уровень конкурентоспособности адвокатуры, особенно при установлении адвокатской монополии на представление интересов в судах.

В реальности, данное решение повысит статус адвокатуры в целом и приведет к ее лидирующему положению или даже предоставит ей полную монополию на данном рынке. Но таким способом невозможно обеспечить конституционную гарантию, поскольку качество помощи напрямую зависит от знаний, опыта, навыков субъекта, который оказывает юридические услуги.

Введение требований для допуска к профессии в качестве задачи преобразования системы в целом не ликвидирует дифференцирование функций юристов.

Само по себе определение «единый рынок» не отражает своей сути и не синонимично единым требованиям допуска к профессии. Оно без всяких на то оснований примеряет к правовой помощи механизмы предпринимательской деятельности с их задачами извлечь максимальную выгоду и получить прибыль Лисицын В.В., Еримихина Е.В., Харченко А.В. Россия наконец-то обрела Закон о бесплатной юридической помощи! // Юридический мир. 2014. № 1. С. 157..

Для того, чтобы разные группы населения были обеспечены правовой помощью, единый ее рынок на столько важен, сколько важны механизмы доступа людей к данной системе на платной и бесплатной основе, так как потребность в юридической помощи не могут обеспечить адвокаты и даже юристы, занимающиеся частной практикой. Об этом свидетельствует и существующая сегодня практика обращения людей в такие юридические структуры, на базе которых функционируют и адвокаты, и квалифицированные юристы Крючков С.А. Социальные аспекты развития рынка юридических услуг (опыт социологического исследования) // Социологические исследования. 2014. № 3. С. 113..

Однако все же не представляется, что реализация юридических услуг, различной стоимости (юристы дорогостоящие и дешевые) в качестве ожидаемого позитивного результата оптимизации системы, способна нормально обеспечить стандарты правой помощи, реализуемой населению.

Кроме того, задача регламентировать работу юристов неверно основана на том, что такая регламентация даст возможность ликвидировать или минимизировать случаи нарушении или злоупотреблений правами граждан.

Если в судебном производстве данную гарантию обеспечивает суд и процессуальный регламент, то во вне процессуальной сферы отследить данные факты трудно. Также различные объединения юристов могут предъявлять к своим членам одинаковые требования с точки зрения этики и квалификации, даже несмотря на то, что юристы занимаются разной практикой в разных сферах деятельности. И наоборот, нельзя обосновать предъявление разных квалификационных требований к участникам одного профессионального объединения, когда они имеют идентичные профессиональные задачи Куричев Ю.А. Доступность юридической помощи - общий принцип правосудия // Правоведение. 2013. № 5. С. 109..

Однако сегодня, представители Минюста РФ и руководство адвокатского сообщества исходят из приоритетности нормы о едином статусе адвокатов, который закреплен в законе об адвокатуре перед уголовно-правовой регламентацией, а не из конституционного смысла обязательности юридической помощи в виде защиты в рамках уголовного процесса.

Если законодатель примет иные, более «легкие» условия вступления коммерческих частных юристов в адвокатуру, то уже не идет речь о едином статусе адвоката. Однако, факт истинного единства юристов не может быть расценен в качестве приоритетного перед обеспечением абсолютного права на адвоката в рамках уголовного производства.

Такой вариант толкования закона не соответствует истории толкования правовых норм, и признанию приоритета конституционной и уголовной правовой регламентации в рамках уголовных дел перед положениями закона о едином статусе адвокатов.

Здесь стоит сказать, что для России сегодня присуще необоснованное стремление усилить значимость норм, которые устанавливают статус адвокатов и судей, несмотря на то, что он не является персональной привилегией, а выступает гарантией граждан на получение помощи от юристов, на защиту своих прав с помощью справедливого правосудия, которое данные субъекты призваны обеспечить Стремоухов А.В. Человек и его правовая защита. Теоретические проблемы. СПб., 2016. С. 122..

Таким образом, поскольку адвокатура является необходимым элементом демократического, правового государства, институт адвокатуры играет важную роль в реализации принципа верховенства права, конституционных прав на судебную защиту, на профессиональную юридическую помощь, а представительство адвокатом другого лица в суде как разновидность юридической помощи является эффективным инструментом защиты указанных ценностей. По нашему мнению, этот институт является единственным профессиональным институтом, который может ввести реализацию эффективного механизма защиты прав и интересов в суде. Государство гарантирует предоставление профессиональной юридической помощи гражданам с высокими требованиями к кандидатуре адвоката.

1.3 Понятие института адвокатуры и типологизация моделей адвокатской монополии

Сейчас адвокатура России переходит на качественно новый уровень развития. С учетом уже существующего законодательства, удовлетворяя запросы современного общества к этому институту, постепенно превращаясь при этом в самостоятельный и дееспособный орган, обеспечивающий оказание профессиональной юридической помощи.

...