Участие адвоката в рассмотрении гражданских дел суде первой инстанции

Размещено на http://www.allbest.ru

Министерство образования и науки Республики Казахстан

Инновационный Евразийский университет

Дипломная работа

Участие адвоката в рассмотрении гражданских дел суде первой инстанции

Выполнил (а)

студент группы Ю - 404 М.С. Асылбеков

Научный руководитель А.Т. Сарсенбаев

Павлодар 2021



Аннотация

Целью дипломной работы является научно-практическая разработка вопросов осуществления профессионального представительства адвокатами как профессиональными процессуальными представителями при рассмотрении гражданских дел органами судебной власти.

Объектом исследования являются правоотношения, возникающие при предоставлении профессиональной юридической помощи адвокатами в форме процессуального представительства при рассмотрении и решении гражданских дел.

Предметом исследования является профессиональное представительство адвоката в гражданском процессе.

В работе раскрыты признаки профессионального представительства как разновидности гражданского процессуального представительства; дана характеристика сущности и содержанию гражданской процессуальной правосубъектности адвоката как профессионального представителя; рассмотрены особенности реализации адвокатом как представителем по гражданскому делу гражданской процессуальной правосубъектности, в том числе в суде первой инстации.



А?датпа

Диссертацияны? ма?саты сот органдарыны? азаматты? істерді ?арау кезінде к?сіби іс ж?ргізу ?кілдері ретінде адвокаттарды? к?сіби ?кілдігін ж?зеге асыру м?селелерін ?ылыми-практикалы? дамыту болып табылады.

Зерттеу объектісі азаматты? істерді ?арау ж?не шешу кезінде іс ж?ргізу ?кілдігі нысанында адвокаттарды? к?сіби за? к?мегін ?сынуы кезінде туындайтын ???ы?ты? ?атынастар болып табылады.

Зерттеу та?ырыбы азаматты? процесте адвокатты? к?сіби ?кілдігі болып табылады.

Ж?мыста азаматты? іс ж?ргізу ?кілдігіні? бір т?рі ретіндегі к?сіби ?кілдікті? белгілері ашылды; адвокатты? к?сіби ?кіл ретіндегі Азаматты? іс ж?ргізу ???ы? субъектілігіні? м?ні мен мазм?нына сипаттама берілді; адвокатты? азаматты? іс бойынша ?кіл ретінде азаматты? іс ж?ргізу ???ы? субъектілігін, оны? ішінде бірінші инстация сотында іске асыру ерекшеліктері ?аралды.



Abstract

The purpose of the thesis is the scientific and practical development of issues of professional representation by lawyers as professional procedural representatives when considering civil cases by judicial authorities.

The object of the study is the legal relations that arise when providing professional legal assistance by lawyers in the form of procedural representation during the consideration and resolution of civil cases.

The subject of the study is the professional representation of a lawyer in civil proceedings.

The paper reveals the signs of professional representation as a kind of civil procedural representation; characterizes the essence and content of the civil procedural legal personality of a lawyer as a professional representative; considers the features of the implementation of civil procedural legal personality by a lawyer as a representative in a civil case, including in the court of first instance.



Определения

юридическая помощь адвокат

В настоящей дипломной работе применяют следующие термины с соответствующими определениями:

адвокатская деятельность - юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе адвокатами в порядке, установленном настоящим Законом, в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц;

юридическая помощь - деятельность, направленная на обеспечение реализации закрепленного пунктом 3 статьи 13 Конституции Республики Казахстан права каждого на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе с использованием специальных юридических знаний и навыков, в порядке, установленном настоящим Законом и иными законами Республики Казахстан;

клиент - физическое или юридическое лицо (представитель), обратившееся за получением юридической помощи;

правовое консультирование - вид юридической помощи, оказываемой физическим и юридическим лицам в форме устных и письменных консультаций, в том числе касающихся вопроса составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера.



Введение

Актуальность данной темы обусловлена тем, что в процессе профессиональной деятельности адвокаты часто сталкиваются с рядом проблем, разрешение которых может содействовать в полной мере развитию адвокатуры, как общественно-правового института и, соответственно, повышению уровня оказываемых услуг населению, улучшению положения защитника и повышения авторитета и престижа данной общественной организации.

Необходимость изучения проблемы совершенствования адвокатуры продиктована объективной реальностью, поскольку адвокатская деятельность направлена на осуществление защиты прав и законных интересов личности от каких бы то ни было посягательств, обеспечение законности и содействие правосудию. Адвокатура является одной из важнейших правовых структур государства, основным назначением которой является оказание юридической помощи. В отличие от государственных и иных органов и организаций адвокатуре присуща специфика, обусловленная не только ее целевыми установками, задачами, основами организации, но и самой деятельностью, правовым статусом адвокатов.

Статья 11 Конституции Республики Казахстан закрепила, что республика гарантирует гражданам их защиту как на своей территории, так и за ее пределами. Статья 12 утверждает, что права и свободы человека принадлежат каждому от рождения, признаются абсолютными и неотчуждаемыми. Это же конституционное положение всецело относится к праву граждан на защиту. В соответствии со статьей 13 Конституции Республики Казахстан каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи, что и является предназначением адвокатуры. [1]

Конституционное право граждан на профессиональную юридическую помощь обеспечивается государством посредством функционирования данной общественной организации, уровень развития которой является важнейшим индикатором состояния демократии в обществе. Обязательством государства является всемерное развитие института адвокатуры, а также максимальное расширение доступности адвокатских услуг.

В Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года определено: «Реализация гражданами конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи является условием и гарантией доступа к правосудию. Механизмы реализации этого права нуждаются в совершенствовании. Совершенствования требует и сама система предоставления юридической помощи. Прежде всего, необходимо улучшать систему оказания правовой помощи лицам с низким уровнем доходов».

Развивая данное положение, подчеркнем, что право на получение квалифицированной юридической помощи является важнейшим правом, обеспечивающим безопасное и устойчивое развитие, как личности, так и всего социума в целом. Право на квалифицированную юридическую помощь является многоплановым, сложным, комплексным правовым институтом, в котором переплетаются нормы конституционного, гражданского, уголовно-процессуального, гражданского процессуального, административного, финансового и некоторых других отраслей права. Кроме того, проблема обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь имеет политический, социокультурный, экономический и ряд других аспектов. Поэтому право на квалифицированную юридическую помощь нуждается во всестороннем исследовании специалистами различных направлений, в том числе с точки зрения теории и истории государства и права.

Цель и задачи исследования. Целью дипломной работы является научно-практическая разработка вопросов осуществления профессионального представительства адвокатами как профессиональными процессуальными представителями при рассмотрении гражданских дел органами судебной власти.

Для достижения приведенной цели поставлены следующие задачи:

1) раскрыть признаки профессионального представительства как разновидности гражданского процессуального представительства;

3) охарактеризовать сущность и содержание гражданской процессуальной правосубъектности адвоката как профессионального процессуального представителя;

4) выяснить особенности реализации адвокатом как \представителем по гражданскому делу гражданской процессуальной правосубъектности;

5) выяснить формы участия адвоката как профессионального представителя в суде первой инстанции при рассмотрении гражданских дел судами.

Объектом исследования являются правоотношения, возникающие при предоставлении профессиональной юридической помощи адвокатами в форме процессуального представительства при рассмотрении и решении гражданских дел.

Предметом исследования является профессиональное представительство адвоката в гражданском процессе.

Методы исследования выбраны в соответствии с постановленными исследовательскими задачи с учетом определенных объекта и предмета исследования.

В ходе выполнения дипломной работы применялись научные методы и подходы философского, общенаучного и специально- юридического уровней при их взаимосвязанности.

В дипломной работе также использовался метод моделирование и прогнозирование в аспекте перспектив нормативного регулирование профессиональной деятельности адвокатов в гражданском процессе. Использование указанных методов позволило воссоздать связи и тенденции нормативного регулирование института профессионального представительства адвоката в гражданском процессе, а также позволило оценить их состояние и предложить новые предложения по их усовершенствованию.

Использование сравнительно-правового метода позволило определить различия и сходства нормативного регулирования профессиональной деятельности адвокатов как представителей в гражданском процессе, находившем свое отражение в ряде нормативных документов национального и международного законодательства. Также указанный метод позволил осуществить классификацию видов гражданского процессуального представительства и определить их отдельные характеристики.

Использование метода дедукции позволило исследовать конструкцию гражданской процессуальной правосубъектности адвоката как профессионального представителя в гражданском процессе, что отражало исследование каждого из составных элементов указанного вида правосубъектности единично, которые в совокупности составляют единую взаимосвязанную систему.

Использование метода системного анализа позволило исследовать специфику состава процессуально-правового положения адвоката и особенностей его реализации указанным субъектом в гражданских процессуальных правоотношениях.

Формально-юридический метод применялся при анализе нормативного регулирование профессиональной деятельности адвокатов в различных стадиях и производствах гражданского процесса. Указанный метод понадобился при изучении и исследовании внутренних свойств понятия профессионального представительства адвоката в гражданском процессе, а также при толковании правовых норм, регламентирующих особенности предоставления профессиональной юридической помощи адвокатом как профессиональным представителем при рассмотрении и решении гражданских дел.

Теоретическую базу монографического исследования составляют работы таких юристов, как: З.Х. Баймолдиной, С. С. Бычковой, Н. Ю. Голубевой, В. Д. Гончаренко, В. М. Ермолаева, А. С. Захаровой, П. М. Рабиновича, Р. А. Сидорова, В. И. Тертышникова, И. В. Удальцовой и др.

Практическое значение полученных результатов. Изложенные в дипломной работе предложения и выводы могут быть использованы в:

1) научно-исследовательской работе при дальнейшем исследовании участия адвокатов в гражданском процессе и предоставлении указанными субъектами профессиональной юридической помощи участникам гражданских дел;

2) учебном процессе - при подготовке соответствующих разделов учебников и учебных пособий по таким учебным дисциплинам, как «Гражданское процессуальное право», «Адвокатура»

Дипломная работа состоит из введения, двух разделов, заключения и списка использованных источников.



1. Профессиональное представительство как форма предоставления правовой помощи в гражданском процессе

1.1 Понятие и виды представительства в гражданском процессе

Исследование гражданского процессуального представительства, разработка его видовых классификаций, характеристики его отдельных черт являются одними из наиболее важных и существенных вопросов указанного института. Гражданское процессуальное представительство - надежный способ реализации гарантированного п.3 ст. 13 Конституции Республики Казахстан [1] права на квалифицированную юридическую помощь заинтересованным в этом лицам.

Вместе с этим институт гражданского процессуального представительства выступает тем средством, которое помогает реализовать право на юридическую помощь при защите субъективных гражданских прав и охраняемых законом интересов при осуществлении судопроизводства по гражданским делам органами судебной власти.

Рассматривая понятие и виды представительства в гражданском процессе, следует исходить из того, что с учетом принятия Кодекса Республики Казахстан от 31 октября 2015 года № 377-V «Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан», а также Закона Республики Казахстан от 5 июля 2018 года № 176-VI «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», нормативное закрепление этого института претерпело немало изменений. В связи с этим важен новый подход к пониманию понятия и классификации процессуального представительства, в том числе в связи с появлением его нового вида - юридического консультанта (далее профессионального представительства). Стоит отметить, что органом законодательной власти внедрен обновленный подход, изложенный в новой редакции ГПК РК (2015), в соответствии с которым категория представителей не относится к общему кругу участников гражданского дела. Зато законодатель решил представителей отнести к отдельной группе субъектов, вследствие чего отнес их в главу «Представительство». В связи с этим интересным, по нашему мнению, является вопрос о том, будут ли вышеприведенные изменения иметь влияние на эффективность свободного судопроизводства. Логичным и правильным является отнесение группы представителей к отдельной категории субъектов, поскольку это отражает особую значимость указанного круга лиц, которые призваны оказывать качественную профессиональную юридическую помощь, в том числе и по гражданским делам.

Базовыми в вопросе регулирования деятельности института гражданского процессуального представительства будут нормы, закрепленные в ряде статей ГПК РК. Так, в п. 1 ст. 57 ГПК РК зафиксировано: «Граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя». [2] В п. 2 этой статьи предусмотрено лишь, что, юридические лица участвуют через своего руководителя или представителей, который в соответствии с законом, уставом, положения наделен полномочиями действовать от его имени (самопредставительство юридического лица) [2].

В Законе Республики Казахстан от 5 июля 2018 года № 176-VI «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» [3] упоминается слова представительство, но определения этому термну нет, что мы считаем упущением казахстанских законодателей. Считаем по примеру других стран необходимо закрепить этот термин в законе «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» и изложить в следующей редакции: «представительство - это вид адвокатской деятельности, которая заключается в обеспечении реализации прав и обязанностей клиента в гражданском, административном и конституционном судопроизводстве, в других государственных органах, перед физическими и юридическими лицами, прав и обязанностей пострадавшего во время рассмотрения дел об административных правонарушениях, а также прав и обязанностей потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика в уголовном производстве» [4, с.31].

Анализируя взгляды ученых относительно проблем гражданского процессуального представительства, наблюдается тенденция к неодинаковому пониманию со стороны последних отдельных характеристик и особенностей вопроса Гражданского процессуального права. Стоит также отметить, что, исследуя понятие гражданского процессуального представительства, следует исходить из двух основных концепций о его сущности, а именно: 1) как деятельности; 2) как правоотношение.

Концепция понимания гражданского процессуального представительства как деятельности нашла свое отражение и распространение на страницах юридической литературы по гражданскому процессу. Сразу стоит отметить, что ученые, рассматривая гражданское процессуальное представление сквозь призму деятельности, приводят несколько отличные друг от друга точки зрения. По нашему мнению, это объясняется разным авторским видением этой проблемы.

Исследуя научные взгляды относительно концепции сущности гражданского процессуального представительства как деятельности, заслуживающей внимания является точка зрения Е. С. Северовой, по мнению которой представительство дает возможность с помощью представителей осуществлять свою юридическую деятельность тем лицам, которые сами не в состоянии этого сделать вследствие каких-либо природных, юридических или моральных препятствий (болезнь, недієздат - ность, неумение защищать свои дела в суде и так далее) [4, с. 33].

Несколько иной точки зрения придерживается М. В. Джафарова, которая отмечает, что термин «процессуальное представительство», который используется для обозначения процессуальной деятельности, осуществляет, в пределах предоставленных ей полномочий, в суде одно лицо (представитель) от имени и в интересах другого лица, которую она представляет, следует отличать от понятия «институт процессуального представительства», под которым необходимо понимать совокупность процессуально-правовых норм и закрепленных в нормах права основополагающих принципов, регулирующих отношения между судом и представителем, который защищает права, свободы и интересы других лиц во время осуществления правосудия [5, с. 43-44].

В другом научном источнике «процессуальное представительство» трактуется как совершение представителем в пределах предоставленных ему законом полномочий от имени другого лица юридических действий с целью защиты ее прав и законных интересов, реализации ее процессуальных прав или исполнения обязанностей [6, с. 216].

Также существует точка зрения, что представительство в гражданском процессе является процессуальной деятельностью одного лица (представителя) от имени и в интересах другого лица (которая участвует в деле), что производится в рамках правоотношения между представителем и судом с целью защиты и охраны прав, свобод и интересов в суде лица, которую представляют, и оказания помощи суду в установлении действительных прав и обязанностей лиц, участвующих в деле [7, с. 128].

Наряду с вышеприведенными мнениями представляется интересным взгляд Е.Г. Тарло, что судебное представительство является видом деятельности лица, участвующего в процессуальных правоотношениях с целью оказания юридической помощи лицу, которое представляют как участника процесса, защиты ее прав и законных интересов в пределах полномочий, предоставленных представителю соответствующей отраслью процессуального законодательства или процессуальных правил, в области материального права, которые согласовываются в необходимых случаях с лицом, которое представляют [8, с. 46].

В другом литературном источнике с гражданского процесса представительство в гражданском процессе понимается как процессуальная деятельность представителя на основании имеющихся у него полномочий, направленная на защиту субъективных прав, свобод и законных интересов лица, которого он представляет, и на содействие суду в принятии законного и обоснованного решения [, с. 110].

Принимая во внимание вышеприведенные точки зрения ученых относительно концепции понимания гражданского процессуального представительства как деятельности, по нашему мнению, понятие «представительство» в гражданском процессе неразрывно связано с деятельностью специфического субъекта - представителя. Эта связь заключается в том, что непосредственно деятельность именно представителя как участника гражданского процесса позволяет говорить о действенном механизме правоотношений по представлению последним интересов другого лица в суде.

Продолжая вышеприведенные рассуждения относительно характеристики концепции понимания гражданского процессуального представительства как деятельности, укажем, что в научной литературе также распространена концепция относительно понимания гражданского процессуального представительства как правоотношение (вида правоотношений).

Исследуя особенности гражданских процессуальных правоотношений, в которых участвует представитель, А. В. Гетманцев отмечает, что гражданское процессуальное представительство - это юридические отношения, по которым одно лицо - представитель выполняет на основании предоставленных ему законом, уставом, положением или договором полномочий процессуальные действия в гражданском судопроизводстве в защиту прав и законных интересов другого лица, государственных и общественных интересов [10, с. 56].

Представляется интересной точка зрения, которая приводится в иной правовой литературе, где предлагается понимать договорные правоотношения, по которым адвокат в силу его юридической компетентности берет на себя обязанность по осуществлению процессуальной деятельности, которая направлена на защиту нарушенных, оспариваемых, непризнанных прав и законных интересов лица в суде в пределах предоставленных ему полномочий и в интересах этого лица [11, с. 447].

Также существует подход, при котором представительство в гражданском процессе является правоотношениями, на основании которых представитель от имени и в интересах лица, участвующего в деле, совершает процессуальные действия с целью защиты прав последнего [12, с. 143].

Принимая во внимание вышеприведенные точки зрения относительно концепции понимания гражданского процессуального представительства как вида правоотношений (правоотношения), по нашему мнению, представительство в гражданском процессе как правоотношения следует рассматривать как особый вид юридических отношений, в которых реализуется гражданская процессуальная правосубъектность специального субъекта (представителя) по представлению другого лица (представляемого) при рассмотрении и решении гражданских дел в органах судебной власти.

Продолжая вышеизложенное, следует подчеркнуть, что в научной литературе по гражданскому процессу отсутствует единодушие взглядов со стороны некоторых авторов относительно понимания концепции сущности гражданского процессуального представительства как деятельности исключительно и исключительно правоотношения.

В связи с этим С. А. Чванкин, например, отмечает, что представительство в гражданском процессе можно определить как: 1) правоотношения, потому что деятельность участников правоотношений согласно правам и обязанностям является одним из структурных элементов правоотношений, но отмечается, что действия представителя осуществляются в рамках и во исполнение правоотношений представительства; 2) деятельность одного лица (представителя) от имени и в интересах другого лица, осуществляемая в рамках определенного правоотношения, что не меняет сути исследуемого явления [13, с. 197].

Вместе с тем существует ряд авторов, которые придерживаются другой позиции, освещая ее на страницах юридической литературы по гражданскому процессу. По их убеждению, судебное представительство это: 1) правоотношение, при котором одно лицо (судебный представитель) в пределах предоставленных ему полномочий осуществляет процессуальные действия от имени и в интересах другого лица (представляемого), вследствие чего непосредственно у последнего возникают процессуальные права и обязанности; 2) процессуальная деятельность одного участника процесса (представителя) от имени и в интересах другого его участника (представляемого) [14, с. 106]..

На основании анализа вышеприведенных точек зрения относительно понимания сущности гражданского процессуального представительства и как деятельности, и как правоотношения, автор не исключает необходимости существования различных концепций относительно сущности указанного вида представительства. По нашему мнению, эта необходимость заключается в том, что при освещении учеными разных точек зрения относительно проблемы сущности гражданского процессуального представительства представляется возможным более полно и всесторонне понять различные научные подходы к пониманию указаного института гражданского процессуального права.

Продолжая вышеприведенные рассуждения о сущности гражданского процессуального представительства, следует обратить внимание на то, что учеными представительство в гражданском процессе также рассматривается и как правовой институт. В связи с этим В. Сердюк, например, пишет, что представительство как исторически устоявшийся институт все больше становится зависимым от профессионального, своевременного и полного доведения позиций субъектов права до сведения того или иного органа или при осуществлении правосудия в соответствующих формах. Указанный ученый также утверждает, что от квалифицированного представительства зависят не только охрана и защита оспариваемых прав и законных интересов лиц, но и всестороннее, полное и объективное представление интересов государственного органа в отношениях с другими государственными органами, учреждениями, организациями [15, с. 92].

Подобной точки зрения придерживается Ю. Сульженко, который убежден, что представительство в суде, то есть гражданско-процессуальное представительство, является не разновидностью общецивильного, что иногда доказывается в юридической литературе и судебной практике, а самостоятельным процессуальным институтом [16, с. 80]. Вместе с этим в другой научной работе упомянутый автор отмечает, что как самостоятельный правовой институт гражданского процессуального права представительство призвано содействовать защите и реализации прав и удовлетворению законных интересов юридических и физических лиц в гражданском судопроизводстве.

В свою очередь, В.В. Молчанов утверждает, что благодаря существованию и эволюционированию института гражданского процессуального представительства создаются условия для повышения эффективности и совершенствования правореализации судебными органами (в рамках гражданского, хозяйственного, административного и уголовного судопроизводства) [17, с. 112].

Кроме того, С. А. Чванкин также высказывает мнение о том, что институт представительства в системе процессуально-правовых отношений, возникающих для защиты прав и законных интересов лиц, участвующих в деле, играет существенную роль [13, с. 114].

Кроме вышеприведенных идей, также показательно мнение В. И. Тертыш-никова, что представительство в суде это самостоятельный процессуальный институт, а не разновидность общегражданского, как часто утверждают в юридической литературе. Относительно различия процессуального и общегражданского представительства указанный автор приводит на ступни различия между ними: 1) представительство по гражданскому праву может быть в каких-либо сделках, а по процессуальному только в суде; 2) цель общегражданского оказание помощи доверителю, процессуального и лицу, которое представляют, и суда; 3) при общегражданском представительстве не может быть двойного представительства, а в процессе законный представитель имеет возможность поручить ведение дела другому представителю; 4) при общегражданском представительстве в юридическом действии принимает участие только представитель, а в судебном процессе вместе с представителем может участвовать и лицо, которое представляют; 5) при общегражданском представительстве полномочия представителя определяются в доверенности, а в процессе преимущественно законом [18, с. 91].

Также усматриваются заслуживают внимания позиции, которые отражены в другой литературе по гражданского процессуального права, что существование института процессуального представительства обусловлено различными обстоятельствами, как необходимость оказания юридической помощи гражданам и организациям при рассмотрении и разрешении гражданских дел в суде; необходимость оказания помощи суду в установлении действительных прав и обязанностей сторон и других лиц, участвующих в деле; необходимость обеспечения основ состязательности судопроизводства при рассмотрении гражданских дел, в которых участвуют лица, не имеющие полной гражданской дееспособности, признанные недееспособными или дееспособность которых ограничена, и т. п.

На основании анализа вышеуказанных подходов к пониманию гражданского процессуального представительства как правового института, по мнению автора, усматривается, что институт гражданского процессуального представительства, имея фундаментальный характер, является совокупностью соответствующих норм права, которые регулируют гражданские процессуальные правоотношения по предоставлению правовой помощи, которая заключается в представлении специалистом интересов конкретного лица при рассмотрении и решении гражданских дел в органах судебной власти.

Продолжая исследовать проблему гражданского процессуального представительства, стоит отметить, что на страницах юридической литературы нашли отражение различные точки зрения и относительно признаков указанного вида представительства. Например, А. С. Захарова отмечает, что в гражданском процессе представительство возможно по любому гражданскому делу на любой стадии его развития- от открытия гражданского дела в суде до исполнения судебного решения [19, с. 33]. З. П. Немеш высказывает мнение о том, что представительство в гражданском процессе берет свое начало с материального права, ведь помощь представляемому лицу была нужна в первую очередь в материальних отношениях, и только впоследствии - в процессуальных. По убеждению С.А. Чванкина, представительство в гражданском процессе является процессуальным средством реализации гражданами гарантированного Конституцией права на судебную защиту от посягательств на честь и достоинство, жизнь и здоровье, на личную свободу и имущество [13, с. 194]. Наряду с этим мы не можем согласиться с позициями О. В. Феклистовой, которая замечает, что термины «представительство» и «представитель» - используются применительно к различным отраслям права вместе и имеют одинаковое значение [20, с. 339]. По нашему мнению, институт представительства и участия представителя имеют достаточно отличные черты, если сравнивать его сквозь призму различных отраслей права.

Вместе с этим мы не полностью разделяем позицию, которой придерживается С. В. Сеникова, что потребность в представительстве в суде возникает в случае отсутствия у заинтересованного лица гражданской процессуальной дееспособности или невозможности лично осуществлять свои процессуальные права и обязанности по другим причинам [21, стр. 77]. По нашему мнению, лицо, участвующее в деле и жалыющее воспользоваться юридическими услугами адвоката, может иметь гражданскую процессуальную дееспособность, однако не обладать достаточными знаниями гражданского процессуального законодательства. В связи с этим не привлечение лицом на помощь адвоката как профессионального представителя по делу может быть следствием дальнейшего проигрыша дела в суде. Поэтому лицу, которое имеет возможность самостоятельно осуществлять свои процессуальные права и обязанности, следует в случае необходимости привлекать адвоката как представителя, который может по мочь ему во время рассмотрения гражданского дела судом, предоставляя соотвествующую профессиональную юридическую помощь.

Также мы не соглашаемся со взглядом А. Трояновского, который приводит мнение о том, что представительство является эффективным средством реализации и защиты прав и обязанностей субъектов права [22, с. 75]. Считаем, нельзя говорить, что во всех случаях оказания правовой помощи в форме представительства характеризуется действительно высоким уровнем эффективности. Поскольку, даже если представительство осуществляется профессиональной лицом, которое имеет соответствующую квалификацию и правовой статус адвоката, это еще не гарантирует, что во всех случаях юридическая помощь, которая будет предоставляться указанным субъектом, будет качественной.

Продолжая предыдущую дискуссию относительно несогласия с некоторыми рассуждениями ученых относительно характеристики отдельных признаков гражданского процессуального представительства, также представляется спорной позиция В. Худенко, что наиболее совершенной формой представительства является адвокатура, которая профессионально осуществляет функции представительства [23, с. 16]. Аргументируя несогласие с этим мнением, представляется, что не следует говорить об абсолютном и полном профессионализме адвокатуры в аспекте предоставления профессиональной юридической помощи лицам, которые в ней нуждаются. Эта мысль объясняется тем, что, несмотря на достаточное распространение случаев ненадлежащего оказания соответствующей правовой помощи адвокатами в суде, это свидетельствует о не обеспечении в абсолютно всех случаях качественной юридической помощи со стороны указанных субъектов гражданских процессуальных отношений.

Считаем вполне правильными рассуждения А. Я. Розенберга, что для всякого правового представительства характерны следующие особенности:

«1) представитель действует на основании доверенности или иного волеизъявления представляемого лица, которым определяются, как минимум, задача и цель представительства, а также полностью или частично объем полно важен представительства;

2) представитель выступает (действует) в пределах полномочий от имени и в интересах представляемого;

3) действия, которые осуществлены в соответствии с полномочиями, имеют непосредственный результат для представляемого лица» [24, с. 26].

Кроме того, следует признать справедливыми рассуждения С. С. Бычковой и Н.А. Чучковой, которые, характеризуя процессуальное представительство иностранных лиц, определяют его основные признаки:

1) представитель выступает от имени и в интересах иностранного лица, которое представляет он;

2) представитель является лицом, участвующим в деле, а потому он имеет возможность самостоятельно осуществлять свое волеизъявление в пределах, определенных законом или иностранным лицом, интересы которого он представляет;

3) представитель иностранного лица имеет как общие, так и специальные гражданские процессуальные права и обязанности;

4) иностранное лицо, которое представляют, в любом случае остается лицом, участвующим в деле, со всеми своими как общими, так и специальными гражданскими процессуальными правами и обязанностями;

5) процессуальные действия представителя порождают для иностранного лица, которое он представляет, правовые последствия, но при условии, что он действует в пределах полномочий, предоставленных ему этим лицом или законом [25, с. 275].

Таким образом, принимая во внимание вышерассмотренные научные концепции относительно сущности гражданского процессуального представительства, усматривается, что значение гражданского процессуального представительства заключается в том, что лица, которые из-за недостаточного владения знаниями в области материального и процессуального права или из-за недостаточного объема гражданской процессуальной правоспособности как элемента гражданской процессуальной правосубъектности, могут обратиться в специальный круг субъектов процессуальных представителей, которые, имея надлежащую квалификацией и знание, смогут должным образом представить интересы этого лица при рассмотрении и решении гражданского дела в органах судебной власти.

Продолжая исследование проблемы гражданского процессуального представительства, кроме анализа научных концепций относительно сущности гражданского процессуального представительства, важным является изучение классификаций гражданского процессуального представительства. Потребность в исследовании различных видов гражданского процессуального представительства заключается в том, что благодаря анализу классификаций указанного вида представительства возможно полно и всесторонне понять отдельные проблемные вопросы каждого из его видов, а также проследить точки пересечения между гражданским процессуальным и гражданским материальным представительством.

В связи с приведенным мы связываем необходимость обоснования нового подхода к классификации гражданского процессуального представительства. По нашему мнению, основным видам представительства в гражданском процессе является:

1) законное представство;

2) профессиональное представительство как вид юридической помощи, оказываемой адвокатом;

3) непрофессиональное представительство, которое оказывается лицом, не имеющим правового статуса адвоката.

Заметим, что гражданское процессуальное законодательство Республики Казахстан вопрос законного представительства, по нашему мнению, регулирует следующим образом. Так, согласно п. 3 ст. 45 ГПК РК: «Права, свободы и законные интересы несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, а также граждан, признанных недееспособными, защищаются в суде их законными представителями, прокурором» [2]. Согласно п. 2 ст. 45 ГПК РК: «Права, свободы и законные интересы несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также граждан, признанных ограниченно дееспособными, защищаются в суде их родителями или иными законными представителями»[2]. Суд может привлечь к участию в таких делах несовершеннолетнее лицо или лицо, гражданская дееспособность которого ограничена. В соответствии с п. 2 приведенной статьи законные представители могут поручать ведение дела в суде другим лицам.

Рассматривая процессуальную природу законного представительства в гражданском процессе, усматривается интересным логический взгляд И. А. Павлюченко, что законное представительство является одной из разновидностей процессуального представительства, специально предусмотренным законом для защиты прав и интересов лиц, не обладающих процессуальной дееспособностью [26, с. 33].

Наряду с этим Д. В. Ивачулинец приводит мнение, что основания законного представительства в гражданском процессе - это совокупность правовых норм и юридических фактов материального и гражданского процессуального права, которые приводят к возникновению отношений представительства прав и интересов лиц, которых представляют, выступающие стороной или третьим лицом, заявителем в ходе рассмотрения гражданского дела [27, с.20]. Указанный автор в другой работе понимает законное представительство в гражданском процессе как правоотношения, где одно лицо (представитель) представляет права и интересы другого лица (представляемого) во время рассмотрения и разрешения гражданских дел на прудах, которые вытекают из положений закона.

Относительно характеристики законного представительства в гражданском процессе также высказывался и П. Ф. Немеш, который в одной из своих работ пишет, что законное представительство выступает особым видом представительства в гражданском процессе, которое отличается от публичного, уставного и официального представительства по основаниям вступления представителя гражданского дела, его полномочиями и порядком их ограничения [28, с. 25]. Иной точки зрения придерживается Н.М. Кострова, которая утверждает, что законное представительство регламентируется не диспозитивными, а императивными предписаниями, которые содержатся и в семейном, и в процессуальном законодательстве, что подчеркивает необнеобходимость участия законных представителей в процессе. Наряду с этим высказыванием, автор считает, что основанием их участия служат прямые предписания закона о защите прав и интересов недееспособных или ограниченно дееспособных граждан, так как для этих лиц вступление в процесс законных представителей, по сути, является единственной возможностью защитить свои субъективные права и интересы [29, с. 89]. Вместе с этим Г. А. Светличная отмечает, что существование по сей день законного представительства в различных правовых системах обусловлено необходимостью предоставления помощи в реализации права на судебную защиту и обеспечения принципов состязательности судопроизводства при рассмотрении гражданских дел, в которых участвуют лица, которые не имеют полной дееспособности, недееспособными или дееспособность которых ограничена.

На основании приведенных точек зрения, по нашему мнению, законное представительство в гражданском процессе следует понимать как специфический вид гражданского процессуального представительства, который заключается в осуществлении деятельности по предоставлению специальным лицом (представителем) правовой помощи в форме процессуального представительства другому лицу (представляемому) на основании полномочий, предусмотренных гражданским процессуальным законодательством Республики Казахстан.

Продолжая исследование классификации гражданского процесуального представительства, представляется необходимым проанализировать следующий вид представительства в гражданском процессе, а именно профессиональное представительство как вид юридической помощи, оказываемой адвокатом.

Стоит отметить, что специфика участия адвоката как профессионального процессуального представителя при рассмотрении и решении гражданских дел судом непременно связана с заключением договора о предоставлении юридической помощи. Договор о предоставлении юридической помощи - это договоренность, согласно которой одна сторона (адвокат) обязуется осуществить защита, представительство или предоставить другие виды правовой помощи второму (клиенту) на условиях и в порядке, определенных договором, а клиент обязуется оплатить оказание правовой помощи и фактические расходы, необходимые для выполнения договора. Принимая во внимание то, что профессиональное представительство возможно лишь в случае заключения договора, то усматривается, что его также можно понимать как договорное представительство.

Следует также заметить, что поскольку заключение договора на предоставление правовой помощи между адвокатом и его клиентом идет на добровольных началах, то указанный вид представительства следует также понимать и как добровольное представительство. В связи с этим следует согласиться с точкой зрения И. А. Гелецкой, которая утверждает, что институт добровольного (договорного) представительства имеет большое значение для общественных отношений, поскольку дает возможность правоспособному лицу расширить свою юридическую деятельность.

Наряду с анализом различий института представительства в различных отраслях права, следует отметить, что гражданское процессуальное представительство также возможно классифицировать по следующим дополнительным критериям: 1) за стадией производства в гражданском процессе: а) во время производства в суде первой инстанции; б) во время апелляционного производства; в) во время кассационного производства; 2) по виду производства в гражданском процессе: а) в исковом производстве; б) в приказном производстве; в) в отдельном производстве; 3) по признаку наличия денежного вознаграждения: а) на платной основе; б) на безвозмездной основе. Этот критерий следует из анализа ст. 13 Конституции РК, в которой регламентировано, что: 1) Каждый имеет право на профессиональную юридическую помощь; 2) в случаях, предусмотренных законом, эта помощь предоставляется бесплатно.

Таким образом, в результате проведенного исследования понятия и видов представительства в гражданском процессе выяснено, что социальное представительство как важный институт гражданского процессуального права характеризуется следующими признаками:

1) специфическое нормативное регулирование - гражданское процессуальное законодательство;

2) наличие особого субъектного состава - процессуального представителя и лица, которое последний представляет (представляемого);

3) сложная структура, которая отражает тесные связи между различными видами представительства в гражданском процессе (профессиональным представительством адвокатом; непрофессиональным представительством, предоставляемой лицом, не имеющим статуса адвоката; законным).

На основании вышеизложенного считаем, что гражданское процесуальное представительство не следует понимать как определенный вид гражданских процессуальных правоотношений, в которых специальное лицо (процессуальный представитель) совершает от имени заинтересованного на это представляемого лица определенные действия юридического характера при осуществлении судопроизводства по гражданским делам органами судебной власти, ради достижения поставленной представляемым процессуальной и материальной цели в рамках гражданского процессуального законодательства.

1.2 Профессиональное представительство адвоката как разновидность гражданского процессуального представительства

Гражданское процессуальное представительство следует рассматривать как определенный вид гражданских процессуальных правоотношений, в которых специальное лицо, а именно процессуальный представитель, совершает от имени заинтересованного на это представляемого лица определенные действия юридического характера при осуществлении судопроизводства по гражданским делам органами судебной власти для достижения соответствующей поставленной цели.

В дополнение к сказанному отметим, что, по мнению ряда авторов, профессиональная деятельность базируется на глубоких теоретических специальных знаниях, практических навыках, которые составляют основу профессиональной деятельности. Другой точки зрения содержится у В. В. Резникова, который пишет, что структура профессиональной деятельности состоит из следующих элементов: во-первых, это субъекты профессиональной деятельности, а именно: профессионалы-исполнители той или иной деятельности; во-вторых, выполнение профессионалами своих обязанностей, их труд, затраты времени и усилий, интеллектуальной энергии; в-третьих, статус, которым наделяются эти лица-профессионалы; в-четвертых, нормативно-ценностная база той или иной деятельности воплощена в соответствующей профессиональной отрасли и профессиональной этике [30, с. 60].

В отличие от предыдущих точек зрения А. В. Юдин утверждает, что профессиональные представители чаще всего являются единственными, за исключением суда, субъектами гражданского процесса, которые осведомлены о содержании норм материального и процессуального права, подлежащих применению в деле. По мнению указанного автора, это делает их, наряду с судом, своего рода «проводниками» норм закона в правоприменительной практике и частично возлагает на них ответственность за приемлемость правовой позиции, занимаемой стороной [31, с. 487].

Для дальнейшего анализа профессионального представительства адвоката как специфического вида гражданского процессуального представительства, необходимо изучить его сущностные особенности. На наш взгляд, основными признаками профессионального представительства адвоката в гражданском процессе выступают следующие.

1. Наличие у адвоката высшего юридического образования.

Одним из обязательных требований, которое относится к лицу, которое собирается заниматься адвокатской деятельностью, является полное высшее юридическое образование, потому что без него лицо не имеет права осуществлять такую деятельность в судебном процессе.

По нашему мнению, необходимость наличия у адвоката как профессионального юриста высшего юридического образования не вызывает сомнения, поскольку отражает глубину теоретической подготовки в области права указанного субъекта, что предшествовало принесению им квалификационного (адвокатского) экзамена.

2. Получение права на занятие адвокатской деятельностью. Этот признак, по нашему убеждению, кроме самого этого права, также отражает сложную структуру требований к правовому статусу адвоката, которая складывается из наличия надлежащей квалификации, стажа работы в отрасли права, сдача квалификационного экзамена и наличия должной подготовки (стажировки).

Приведенное нашло закрепление в п. 1 ст. 32 Закона Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», где предусмотрено, что «Адвокатом является гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, получивший лицензию на занятие адвокатской деятельностью, являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности» [3]. П.1 ст.41 Закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» гласит: «Лицензия на занятие адвокатской деятельностью является разрешением заниматься адвокатской деятельностью и выдается лицензиаром после прохождения стажировки претендентом и аттестации в порядке и на условиях, установленных законодательством Республики Казахстан» [3].

Подчеркнем, что учеными-юристами высказываются различные точки зрения по проблемам адвокатуры, в том числе относительно права на занятие адвокатской деятельностью. Например, А. Н. Скрябин считает, что деятельность независимой профессиональной адвокатуры по осуществлению защиты, представительства, а также предоставление других видов правовой помощи клиенту можно рассматривать как один из механизмов предоставления высококачественной профессиональной правовой помощи. Иной точки зрения придерживался Н. А. Чечина, которая, исследуя вопрос представительства в гражданском судопроизводстве, считала, что с момента появления адвокатуры и адвоката, как профессионального юриста, который оказывает юридическую помощь гражданам в суде за плату, адвокат рассматривается всеми правовыми доктринами и соответствующими нормативными актами, как юрист, что помогает не только гражданам, но и судам в осуществлении защиты прав и законных интересов граждан [32, с. 56]. Т.Б. Вильчик определяет, что адвокатура в любом цивилизованном обществе является единственным профессиональным правозащитным институтом, способным в силу выполняемых ею функций эффективно контролировать деятельность государства посредством выполнения возложенных на нее обязанностей защиты прав и свобод граждан.

По нашему убеждению, наличие у адвоката права на занятия адвокатской деятельностью отражает специфику профессиональной юридической деятельности указанного субъекта гражданских процессуальных правоотношений, вследствие чего последний может реализовывать собственную гражданскую процессуальную правосубъектность во время оказания профессиональной прав - ничо помощи.

...