Досудебное производство, будучи одним из этапов уголовно-процессуальной деятельности, представляет собой упорядоченную совокупность урегулированных УПК РФ публичных правоотношений, возникающих при получении органами предварительного расследования первоначального сообщения о совершенном или готовящемся преступлении и завершающихся направлением материалов уголовного дела в суд либо его прекращением [36, c. 13]. Именно на данном этапе зачастую происходят значительные ограничения свобод, интересов и прав человека, предусмотренных Конституцией. В соответствии с этим, именно этот этап крайне остро нуждается во вмешательстве квалифицированного адвоката. Для реализации зашиты прав, свобод и интересов подозреваемого, адвокат должен приступить к своей деятельности исходя из принципа «чем раньше, тем лучше».

В то же время на стадии досудебного производства происходит формирование процессуальной позиции защиты Защитник, опираясь на результаты общение с подзащитным, изучение материалов уголовного дела, непосредственного участия в следственных действиях, анализирует версию обвинения, выявляет в ней противоречия, которые могут быть использованы в пользу подозреваемого (обвиняемого). В то же время защитник получает возможность выдвижение собственной версии защиты и сопоставление с ней всех имеющихся в деле доказательств с точки зрения «за» и «против». Затем параллельно с формированием подозрения и обвинения в ходе предварительного расследования реализуется процессуальная активность защитника по их опровержению [17, c. 53]. Следует заметить, что именно в досудебном производстве происходит первоначальное столкновение правовых позиций обвинения и защиты, являющиеся результатом интерпретации каждой из сторон собранных доказательств и положений уголовного закона Убедительность каждой из позиций зависит от возможностей субъекта при отстаивании применять арсенал средств сбора и фиксации доказательной информации.

Процессуальное положение подзащитного напрямую определяет особенности деятельности защитника на стадии досудебных производственных процессов. УПК РФ наделяет самым расширенным перечнем прав адвоката подозреваемого.

Практика показывает, что зачастую, под давлением представителей следственных органов, подозреваемый на первом допросе оговаривает себя, другими словами, полностью или частично берет на себя вину за то, чего он не совершал. Деятельность адвоката, при вступлении в дело, направлена на поддержку своего клиента, что позволяет последнему справиться с собственным волнением и предоставить следствию правдивую информацию об обстоятельствах рассматриваемого дела. В обязанности адвоката входят действия, направленные на всестороннюю поддержку и защиту позиций и интересов своего клиента с помощью процессуальных средств. В качестве исключений выступают те случаи, когда адвокат считает, что присутствует факт самооговора его клиента. При выявлении данного факта защитник, основываясь на Законе об адвокатской деятельности, а в частности статьи 6, имеет право позиционировать свое мнение вопреки воле его подзащитного.

У защитника отсутствует право на принятие за его клиента решения о подтверждении его вины или же наоборот, о ее отсутствии. Защитник вправе обозначить только минусы и плюсы отстаиваемой им позиции, но окончательное решение остается за доверителем. Помимо вышеприведенного, адвокат должен ознакомить подозреваемого с правами, гарантированными ему статьей 51-й Конституции РФ, которая предусматривает возможность подсудимого не свидетельствовать против родственников, своих близких, себя [6, c. 91].

Помимо принципа по защите прав и интересов своего клиента у адвоката присутствует внутренний долг, связанный с тем, что он не должен идти на поводу заведомо ложных показаний своего подзащитного, в ходе следствия он не должен приступить закон, оказывая, например, давление на свидетелей. Адвокат должен действовать только в рамках процессуального закона.

Одним из главных направлений деятельности защитника является определение и реализация правовой позиции. Можно выделить следующие правовые позиции:

- подследственный не совершал действия, приписывающие ему, в связи с этим защитник выражает просьбу по снятию с его клиента данных обвинений;

- выражается просьба по переквалификации обвинения в связи с тем, что клиент защитника виновен не в полной мере, а частично;

- степень вины подзащитного не предполагает под собой столь сурового наказания, которое запрашивают представители обвинения. Адвокат просит смягчить наказание;

- поведение подзащитного классифицируется как «невменяемое» и данное поведение предполагает под собой применение мер медицинского характера [20, c. 27].

После того, как будут определены особенности правовой позиции и по согласованию их с клиентом, адвокат должен приступить к разработке способов ее поддержания и реализации.

Защитник обладает определенным набором прав, которыми он может воспользоваться в процессе уголовного судопроизводства, и, которые отображены в статье 53 УПК РФ. Для разрешения поставленных задач, адвокат вправе использовать все меры и средства в рамках законодательства.

Защитник имеет право на свидания со своим клиентом начиная с момента его допуска к рассматриваемому делу. Предназначение вышеприведенного права заключается в обеспечении возможности защитнику предоставлять юридическую помощь подсудимому, находящемуся под арестом.

Одним из прав, играющих ключевую роль в защите, является право адвоката на аргументацию выбранной им позиции, т.е. право на сбор и представление доказательств в том порядке, которое установлено законодательством.

Также к наиболее важным правам защитника относится право присутствия при предъявлении обвинения. В дальнейшем адвокат имеет право на ознакомление с постановлением о привлечении его клиента в качестве обвиняемого и на изготовление выписок из приведенного процессуального документа. Адвокат обязательно должен донести своему клиенту суть обвинения, его правовые последствия. Разъяснить смысловую нагрузку уголовных и уголовно-процессуальных законов. В дальнейшем в обязанности адвоката входит предоставление различной информации обвиняемому о его правовом статусе, его обязанностях и правах. Помимо этого, защитник должен обсудить со своим клиентом позицию и поведение по отношению к предъявляемому обвинению, т.е. разработать систему его действий на допросах [31, c. 16].

Защитник обладает правом, которое гарантирует ему, при наличии соответствующего ходатайства обвиняемого или самого защитника, присутствие на допросе или ином следственном действии с участием обвиняемого. Защитник, как участник следственных действий, может быть инициатором ходатайств, отводов, жалоб, различных замечаний в отношении протоколов, описывающих действия следствия. Защитник может пользовать всеми процессуальными правами, которые предоставляет ему законодательство. Адвокат может участвовать на всех действиях по следствию, имеющими место быть проведенными по отношению к его клиенту. Данное право появляется у адвоката с момента получения им допуска к участию в деле. «Если адвокат по определенным обстоятельствам не может участвовать в следственном действии, он имеет право подать ходатайство о перенесении проведения следственного действия на другой срок, а также может оповестить следователя письменным уведомлением о возможности проведения следственных действий без своего участия» [31, c. 19].

Наибольшее внимание адвокату следует уделять документам в ходе всех процессуальных действий по делу, которые закрепляют не только результаты, но и их содержание. Например, адвокату следует уделять большое внимание и значение протоколам тех действий, которые проводились с участием подзащитного (очные ставки, обыски, допросы, иное). Более того, существенны документы, указывающие на статус обвиняемого, подозреваемого по делу, которые закрепляют обязанности и права доверителя. К примеру, постановление о привлечении в качестве обвиняемого, о возбуждении уголовного дела, об избрании меры пресечения, о назначении и проведении экспертизы по делу, о проведении обыска, об увеличении сроков действия и содержания под стражей.

Адвокат не просто осмысляет для себя значение и обстоятельства этих документов, но и доводит их сущность и значение до понимания подзащитного, а также требовательно следит за выполнением всем требованиям закона по содержанию, форме документов. В определенных случаях, когда защитник выявляет какие-либо несоответствия или неточности, а также нарушения норм закона, он имеет полномочия реагировать и выявлять данные обстоятельства.

В ходе проведения предварительного расследования «защитник вправе подавать необходимые, по его предположениям, отводы и ходатайства. О порядке заявлений и разрешения ходатайств и жалоб регламентировано разделом 5 УПК РФ, причем необоснованное отклонение адвокатского ходатайства неоднократно может повлечь отмену приговора» [2].

Защитник, в соответствии с законодательством, имеет право подавать жалобы на решения и действия (бездействия) следователя, суда, дознавателя, прокурора и участвовать в их разрешении судом. Это дает защитнику возможность обжаловать неправомерные действия со стороны представителей органов правосудия. Такие жалобы направляются прокурору, в суд, а также, начальнику следственного отдела. Ограничение адвоката и обвиняемого права на обжалование в суде действий органов следствия нарушает конституционные свободы и права на защиту. При направлении жалобы в суд в защитник вправе участвовать в судебном рассмотрении приводить доказательства суду противоправных действий (бездействия) обвинительной стороны уголовного дела.

Адвокат в своей работе может применять и другие не запрещенные законодательством методы защиты и средства.

Во время проведения следственного действия адвокат имеет право присутствовать и консультировать подозреваемого, обвиняемого или подзащитного. Это предусмотрено законом, поскольку каждый человек имеет конституционное право на защиту и получение квалифицированной юридической помощи.

Однако, адвокат только консультирует и предоставляет правовую помощь своему клиенту, он не может вмешиваться или мешать следствию или проводить самостоятельные действия. Адвокат должен соблюдать правила поведения, установленные законом, и сотрудничать с сотрудниками следственных органов.

Следует учесть, что обращение адвоката в следственные органы, в суд, в органы дознания, прокуратуру с заявлениями, ходатайствами и жалобами, в которых указаны допущенные ошибки и нарушения со ссылками по материалам дела и в связи с этим изложены определенные просьбы, не может признаваться как оглашение защитником информации предварительного расследования. Кроме того, не квалифицируется как нарушение указанного требования и обговаривание полученной информации в процессе расследования между несколькими защитниками, работающими по одному делу, в целях достижения единой позиции стороны защиты [39, c. 126].

Таким образом, обзор полномочий адвоката на досудебной стадии уголовного судопроизводства позволяет сделать вывод, что совокупность прав адвоката в досудебной стадии дела, в стадии предварительного расследования направлена:

- на соблюдение и гарантирование того, что защитник довел до сведения и абсолютного понимания обвиняемому, подозреваемому о содержании и последствиях вынесенного обвинения;

- на полное и своевременное ознакомление и изучение адвокатом мер по доказыванию вины подзащитного;

- обеспечение стороне защиты возможности контролировать выполнением предварительным следствием требований законодательства при осуществлении их полномочий;

- обеспечение защитнику возможности активно защищать позицию по делу, противоположную стороне обвинения, иными словами, отстаивать полную невиновность или по отдельным моментам, а также настаивать на изменение квалификации обвинения, представлять смягчающие обстоятельства вину, и прочее. Активной фигурой в данном этапе уголовного дела делает позиция защиты по конкретному делу, которая и предопределяет значение его полномочий как субъекта доказывания.

Законодательство наделяет обвиняемого правом на защиту своих интересов. Одновременно законодательство требует реализацию возможности обвиняемого на использование своих прав, которые должны быть ему разъяснены. Данное требование предоставляется к прокурору, следователю и суду. Исходя из этого - право на защиту не только провозглашается, но и обеспечивается, то есть создаются условия для осуществления данного права гражданина. Не стоит исключать то, что правонарушитель может злоупотребить своими гарантиями на защиту, но отсутствие данных процессуальных гарантий несет гораздо худшие последствия для общества в виде злоупотребления со стороны представителей правоохранительных органов.

Тот факт, что следователь и прокурор должны провести объективное, полное и всестороннее изучение всех обстоятельств дела, а также предоставить обвиняемому возможность защищаться от инкриминируемых ему обвинений, ни в какой своей части не говорит о ненужности участия квалифицированного защитника в процессе. Факт присутствия в уголовном процессе обвинения требует наличия защиты.

Лицо, своими действиями реализующее процесс расследования (дознаватель/следователь), в соответствии со статьей УПК РФ, должен собирать и анализировать информацию как подтверждающую вину подозреваемого, так и оправдывающую и поддерживающую его позицию. На деле, реализация следователем/дознавателем действий в отношении выявления оправдывающих подсудимого обстоятельств осложняется по ряду причину. Когда обвинитель предполагает вину за подследственным и выдвигает обвинение, то ему сложно отстаивать оправдательную позицию того же подследственного. Психологически обвинитель уже работает на вину подсудимого, ему сложно в то же время выступать за его невиновность. Так же на лицо, осуществляющее следствие, может воздействовать общественное мнение, которое уже признало вину за подследственным без рассмотрения объективной стороны дела. За объективность рассмотрения всех деталей дела и выступает защитник, именно он, отстаивая интересы своего клиента в каждом эпизоде дела, может прийти к выводу о невиновности подозреваемого [22, c. 82].

Лицо, осуществляющее процесс следствия, должно понимать, что с самого начала адвокат должен принимать сторону подозреваемого и в основе своей деятельности закладывать принцип невиновности своего клиента. Если же адвокат примет иную нравственную позицию, то его действия могут быть опасными для положения подсудимого и итога правосудия.

Действия адвоката должны быть направлены на установление принципа соблюдения процессуальных норм и правил, а также на сбор информации, укрепляющую позицию невиновности его клиента. Стоит отметить то, что адвокат не всегда совсем действует в рамках закона. К примеру, он может передавать информацию от подсудимого к его сообщникам, пока не привлеченным под стражу, то есть находящимся «на воле». Подобные обстоятельства должны быть учтены следователем. Когда защитник выступает исключительно за интересы его клиента, а также за его невиновность, то это позволяет повысить гарантии установления истины, но, при этом, защитник должен работать в рамках закона, иная позиция просто не должна быть осуществленной.

Мерой борьбы с подобным поведением защитника выступает статья о недопустимости разглашения данных предварительного следствия.

Следователь, так же, как и все люди, может допускать ошибки и именно действия защиты подстраховывают закон в этой проблематике.

Исходя из вышеприведенных фактов, можно сделать вывод о том, что право на защиту является реализатором не только демократических основ современного социума, но и необходимой деталью механизма, под названием «справедливость».

Принцип права на защиту проходит через весь уголовный процесс. По статье 46 УПК РФ обвиняемый, начиная с предварительного следствия, может знать то, в чем он обвиняется, предоставлять разъяснения по тем обвинениям, которые ему предъявляют, писать и заявлять ходатайства, обжаловать в судебном порядке основания его ареста, знакомиться с протоколами следственных действиях, которые происходили с его участием. По моменту окончания дознания или предварительного следствия обвиняемый вправе знакомиться со всеми материалами, выписывать интересующую его информацию в неограниченном объеме, приносить жалобы на решения следователя/прокурора, ведущего следствие, а также заявлять отводы, и главное - иметь защитника.

Если защитник участвует в деле с момента предъявления обвинения, то он имеет право участвовать в этом же деле с момента его дополнительного расследования. Факт того, что в дальнейшем может быть предъявлено новое обвинение на ситуацию, в текущем разрезе, не влияет.

Лица, производящие следствие, не имеют права на перекладывание обязанности доказывания на обвиняемое лицо, также они не могут принуждать его к даче показаний путем обмана, угроз, насилия или иными противозаконными методами. Обвиняемый имеет право на дачу показаний, он имеет обязанность присутствовать на допросе, иначе его туда доставят принудительно, но на данном допросе он вправе отказаться от дачи каких-либо показаний.

В уголовном производстве с правом на защиту тесно связан принцип презумпции невиновности. Презумпция невиновности заключается в том, что подозреваемый считается невиновным до тех пор, пока суд не установит его виновность и огласит приговор. Реализация данного принципа служит основной для охраны интересов и прав человека, в том числе и права на защиту.

Как правило, следователь предъявляет обвинение лицу, которое не взято под стражу, за день или даже в день завершения предварительного расследования. В результате этого, получается, что обвиняемый, за все время предварительного следствия допрашивался как свидетель, лишался фактически права на обязательную юридическую помощь адвоката до завершения проведения расследования по уголовному делу. По преступлениям, в случаях, когда в качестве меры пресечения избиралось заключение под стражу, обвинение, предъявлявшееся на первоначальном этапе предварительного следствия, не охватывало, как правило, всех фактов, в отношении которых проводилось расследование. Эти постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, которые составляются «на скорую руку» - так называемые «летучки» - выносятся для соблюдения, установленного законом 10-ти дневного срока с момента избрании меры пресечения. При этом в таком постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого, в нарушение п.4 ч.2 ст.171 УПК РФ, указывается только фабула расследуемого преступления, без уточнения конкретных обстоятельств совершенного преступления, форм вины и т.д., а перепредъявление обвинения в полном объеме зачастую происходило в день окончания предварительного следствия, что также расценивается как нарушение право на защиту [9, c. 204].

Видится целесообразным исключить из уголовно - процессуального закона требование, предусмотренное ст.100 УПК РФ, о необходимости предъявить обвинение подозреваемому не позднее 10 суток с момента избрания в отношении него меры пресечения или с момента его задержания, одновременно с ужесточением требований обоснованности избрания мер пресечения в отношении лиц, вовлекаемых в уголовное судопроизводство. При этом видится необходимым закрепить в законе требование об обязанности органов расследования и суда в постановлении об избрании в отношении лица меры пресечения указывать конкретные доказательства, положенные в основу принятия решения о ее избрании или задержании лица.

Наиболее часто методы проведения следствия, взаимосвязанные с нарушением прав на защиту, выражаются в условиях, которые затрудняют направление ходатайств и заявлений обвиняемым и его защитником или препятствующим обжалованию отказа в заявлении. Нет нормы в УПК, указывающей, в период какого времени после ознакомления с документами дела защитник и его доверитель могут заявить ходатайство, в какой срок оно должно быть рассмотрено следователем и сообщено им о принятом решении. Нет также нормы о запрете направлять дело в суд до тех пор, пока рассмотрение ходатайства не закончено. В результате, при подаче защитником письменного ходатайства ему иногда сообщают, что дело уже направлено в суд [5, c. 44].

Еще чаще подобного рода сообщение защитник получает одновременно с отказом в ходатайстве. Между тем должно быть ясно, что недопустимо направлять дело в суд, не предоставив защитнику и обвиняемому право заявить ходатайство, получить на него ответ и обжаловать его, если они считают это необходимым.

Чтобы заявить мотивированное ходатайство, защитнику необходимо время для анализа изученного материала. Он должен иметь возможность внимательно изучить все доказательства и аргументы, связанные с делом, чтобы представить наиболее эффективную защиту своему подзащитному. Также ему потребуется время для поиска дополнительных свидетелей или экспертов, которые могут подтвердить его аргументы. Время для подготовки и анализа материала необходимо для обеспечения правильного и справедливого рассмотрения дела в суде.

Обвиняемому и его защитнику может понадобиться время для того, чтобы ознакомиться с материалами дела, проанализировать собранные доказательства, провести необходимые экспертизы или изучить предыдущие прецеденты, которые могут влиять на ход уголовного процесса. Также, время может потребоваться для того, чтобы собрать своих свидетелей или провести дополнительное расследование, если имеются новые факты или доказательства, которые могут быть в пользу обвиняемого. Многими учеными высказывались предложения об установлении сроков для заявления ходатайства - от одних до 10 суток. На наш взгляд, предложения об установлении сроков для подачи ходатайства выглядят вполне разумно. При этом срок его заявления на следующий день после ознакомления с материалами уголовного дела представляется недостаточным. Предпочтительной, по нашему мнению, является точка зрения А.С. Головы, что «ходатайства участников уголовного процесса рассматриваются и разрешаются, в течение 3 суток (ст.121 УПК РФ), поэтому целесообразно установить аналогичный срок и для заявления ходатайств после окончания ознакомления с материалами уголовного дела. Об отказе в удовлетворении заявленного ходатайства (полном или частичном) следователь выносит постановление, которое обязан довести до сведения заявителя и разъяснить ему существующий порядок обжалования (руководителю следственного органа, прокурору, в судебном порядке)» [14].

Полагаем, ч.3 ст.219 УПК РФ необходимо дополнить ссылкой на нормы гл. 16 УПК РФ, которая регулирует порядок обжалований действий и решений должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство.

Как сказано выше, сторона защиты принимает активное участие в доказывании, а ее право на самостоятельный сбор доказательств на досудебном расследовании должно способствовать объективному выяснению фактических обстоятельств производства, защищать права и интересы подозреваемого, лица, в отношении которой осуществляют производство по применению принудительных мер медицинского или воспитательного характера.

Предусмотрено, что защитник вправе собирать улики несколькими путями:

- получения сведений, предметов, документов;

- опроса лиц, с их предварительного согласия;

- запроса характеристик, справок, документов.

Безусловно, адвокату необходимо руководствоваться требованиями об относимости и допустимости сведений, представленных в качестве доказательств.

Ряд доказательств, предусмотренных на законодательной основе, адвокат вправе самостоятельно получить: документы и предметы (собирая доказательства, адвокат презентует их тому, у кого производстве имеется данное уголовное дело); протоколы судебных и следственных действий (копии протоколов одного уголовного дела, в котором работает адвокат могут иметь важное значение для получения информации по другому производству этого же адвоката),

Кроме того, адвокат вправе подавать ходатайства о проведении следственных действий, что также содействует получению доказательств по уголовному делу. Необходимо, чтобы доказательства направлялись с ходатайством, а не просто передавались в руки сотруднику следственного комитета. Факт передачи такого ходатайства чтобы также письменное отображение в материалах дела. Должно быть вынесено соответствующее постановление о признании доказательствами предметов или документов. Нормами закона установлено, что, если какие предметы или документы представляются суду, они в обязательном порядке исследуются в процессе.

С точки зрения законодательства, особым вниманием является правильная оценка сведений, документов и предметов, представленных адвокатом как подтверждение аргументации стороны защиты.

Следуя в интересах своего доверителя, нежелательно презентовать документы, предметы или сведения органам дознания, предварительного следствия на основании которых могут возникнуть противоречия и сомнения позиции защиты.

Считаем правильным, что при определении и создании совокупности доказательств, адвокат должен осознать, как имеющиеся сведения связаны с обстоятельствами, подлежащими доказыванию и другими событиями, имеющими смысл для уголовного дела, свидетельствуют ли они о позиции подзащитного или же опровергают ее или рождают сомнения. Адвокат, работая над доказательствами по делу, обязан предусмотреть соблюдение допустимости этих сведений.

Поэтому, такая форма получения адвокатом информации как опрос, производится исключительно при согласии опрашиваемого. Указанный факт имеет закрепление в виде подписи с соответствующей отметкой в протоколе опроса (письменном объяснении). В процессе производства по делу такое объяснение часто признается иным документом в случае его приобщения к материалам уголовного дела [22, c. 53].

Работая над доказательственной базой, а именно получая адвокатом предметы и документы, очень важно выяснить источники их получения, поэтому считаем важным присоединять запросы адвоката, сопроводительные документы организаций и органов, объяснения лиц, имеющие предметы и документы, ходатайствовать в письменной форме о проведении допроса соответствующих лиц. При заявлении адвокатом ходатайства о допросе свидетеля, показания последнего не должны основываться на слухе, догадках, предположении. Обязательно конкретизируется источник информации.

Придерживаясь тактических взглядов, доказательства следует представлять на соответствующем этапе процесса. Это главным образом касается стороны защиты. К примеру, конкретное доказательство имеет значение презентовать непосредственно лишь в суде для того, чтобы следователь или прокурор не имели возможности парировать и оспорить его.

Возможны ситуации, когда необходимо представить обстоятельства на предварительном расследовании, для того чтобы прекратить уголовное дело до отправления в суд. Имеет значение это делать тогда, когда крайне сложно, а лучше вовсе невозможно доказательство опровергнуть [11, c. 64].

Доказательства, как правило, следует представлять согласно определенной последовательности. То есть, иными словами, представить их разом либо в некоторой очередности приобщать к делу. Например, во время предварительного расследования или ознакомления с делом - презентовать совокупность бесспорных сведений о невиновности подзащитного, а можно предоставить доказательство в процессе или после осуществления определенных следственных действий.

Помимо вышесказанного, адвокат вправе привлечь специалиста и эксперта. В случаях, когда обвинительной стороной была проведена экспертиза, результаты которой вызывают сомнения в достоверности, правильности ее проведения в целом, адвокат может привлечь к делу специалиста или эксперта для проведения повторной экспертизы по делу.

На практике часто случается, что адвокату требуются разъяснения по отдельным темам различных областей жизни. Получить ответы и необходимую информацию адвокат может, проконсультировавшись со специалистом, который в результате даст определенное заключение. С помощью такого заключения можно опровергнуть выводы экспертизы, проведенной противоположной стороной защиты. В доказательство того, насколько важными являются данные действия адвоката, рассмотрена и представлена судебная практика во второй главе исследования.

Так как доказательства, собранные адвокатом, подлежат представлению органам следствия и суду, то возникает необходимость их надлежаще документировать.

Следуя закону, документирование мы определяем как фиксирование информации на вещественном носителе с установленными реквизитами.

Известно, что в зависимости от того, в какой области используется документ, разными правовыми нормами устанавливаются дополнительные требования к фиксированию информацию. Поэтому, адвокату при отображении информации в документе обязательно выполнять требования, содержащиеся в уголовно-процессуальном кодексе к доказательствам.

Важно разграничивать получение доказательств адвокатом от их истребования.

Так получение документов, сведений, предметов состоит в прямом доступе к происхождению, то есть к источнику. При этом адвокат имеет носитель сведений, полученный без ходатайств, справок, запросов, или же создает этот носитель сам посредством фотосъемки, видеозаписи, схем, рисунков и прочими способами.

Если же говорить об истребовании защитником характеристик, справок или документов, то для их получения используется адвокатский запрос, так как необходимые стороне защиты сведения содержатся не в свободном открытом публичном доступе, а у соответствующего уполномоченного лица выдавать такие справки, документы, характеристики. Очень важным правом адвоката по собиранию доказательственной базы, считаем, право лично присутствовать при допросе своего доверителя, а также при проведении других действий следователем [31, c. 53].

Работа адвоката при проведении следственных действий, особенно при допросах это очень значимый этап произведения защиты. На предварительном следствии перед допросом, защитник вправе увидеться и переговорить с клиентом, для разработки позиции по делу. Адвокат консультирует подзащитного по всем возникающим вопросам в ходе допроса, а также задает вопросы иным участникам следственных операций, но с разрешения следователя. Кроме того, адвокат делает замечания в ходе следственного действия в протоколе о допущенных при его проведении нарушениях. Следует сказать, что в делах по государственной тайне, адвокат дает подписку о неразглашении сведений.

Адвокат вправе быть ознакомленным со всеми по делу документами, сущность которых связана с подзащитным, в частности это процессуальные тексты, такие как протоколы о мерах пресечения, о задержании. Более того, на практике согласно нормам права, адвокату обвиняемого, подозреваемого предусмотрено предоставление копий процессуальных документов. Однако, важно обратить внимание, что правовыми нормами адвокату позволено изучать не все материалы уголовного дела, а только с теми, которые относятся к основам возбуждения дела, непосредственные показания доверителя, касаются задержания подзащитного. Другие документы, именуемые - как «материалы обвинения», до окончания предварительного расследования стороне защиты и подзащитному не предъявляются для ознакомления. По окончании проведения расследования защитник вправе ознакомиться со всеми абсолютно материалами дела.

Уголовный процесс является состязательным, на любой его стадии. Самое ведущее проявление этой состязательности - есть право стороны защиты независимо собирать информацию и прочие сведения по своему усмотрению. Это право регламентировано и уголовно-процессуальным кодексом. Данное положение предусматривает, что «адвокат имеет права собирать сведения по делу посредством получения документов, предметов, и иного путем истребования характеристик, справок и других документов от исполнительных органов власти, которые уполномочены предоставлять оригиналы или копии документов по запросу, а также посредством опроса лиц» [26, c. 114].

Считаем интересным сравнить норму процессуального закона (ст. 86 УПК) с положениями закона РФ от 26.04.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В последнем указывается, что адвокат имеет право:

- получать сведения, нужные для оказания юридической помощи, в частности запрашивать характеристики, справки, и другие необходимые документы от исполнительных органов власти (государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и т.д.);

- проводить опрос лиц с сих предварительного согласия, которые по некоторым предположениям владеют информацией по делу, по которому работает адвокат;

- получать и представлять документы и предметы, которые в установленном порядке могут быть приняты как вещественные доказательства.

Сравнивая статьи данных законов, наблюдается, что одна и та же норма, по существу, о правах адвоката толкуется различно. К примеру, согласно УПК РФ, защитник вправе получать доказательства, а закон об адвокатуре и адвокатской деятельности гласит, что защитник может получать сведения, предъявлять документы и предметы, которые могут быть объявлены доказательствами в последующем, опрашивать лиц.

В тех и других нормах излагается об одном и том же - о преподнесении суду или следователю документов, предметов, которые имеет лицо, но только доказательствами они признаются после принятия и решения приобщить к делу.

Ключом здесь является перечисление доказательств, отображенных в ч. 2 статьи 74 УПК РФ. В согласовании с указанной статьей, как доказательство принимаются: «показания обвиняемого, подозреваемого, подсудимого, объяснения потерпевшего, показания свидетеля, показания и заключение экспертов, показание и заключение специалистов, протоколы судебных и следственных действий, вещественные доказательства» [26, c. 116].

Из вышесказанного следует, что формулировка однозначная и прямая - только перечисленные выше семь видов разнообразия процессуальных данных есть доказательства по делу. Среди этого перечня нет ни документов, ни предметов, собранных защитником, ни полученных опросов лиц в соответствии со ст.86 УПК РФ. В деле всегда имеют место быть показания, полученные от лиц по делу с помощью очных ставок, допросов - иными словами полученные посредством действий следствия, которое имеет исключительные полномочия на их проведение. Также есть вещественные доказательства, иными словами, если предметы исследовались сотрудником следствия и были приобщены к делу постановлением, они признаются вещественными доказательствами. Более того. есть другие документы, которые также могут быть приобщены к делу только по благоразумию следователя, статья 84 УПК РФ.

Таким образом, опрос лица, проводимый адвокатом, является доказательством по делу только тогда, когда следователь путем проведения соответствующего следственного действия, получит от показания от данного лица. С другими процессуальными реальностями адвоката по сбору доказательственной базой в соответствии со статьей 86 УПК РФ дело обстоит также [38, c. 75].

В связи с этим, до признания предоставленной информации, предметов и документов доказательствами, они статуса не имеют. На основании этого, позиция закона о том, что защитник имеет право получать доказательства представляется спорной.

Существует высказывание в этом вопросе, которую занимает С.А. Шейфер и поддержанную А.В. Пиюк, что «Признать предоставленный объект в качестве доказательства и ввести его в материалы дела, то есть присоединить к системе ранее собранных сведений, признанных доказательствами - это единственная прерогатива следственных органов, суда и прокурора. Решение о принятии и приобщении представленного объекта к делу, представляет акт зафиксирования доказательства, заключительный момент формирования доказательства. Следует сказать, что до тех пора пока решение не получено - доказательства еще нет. Оно не сформулировано, не собрано» [34, c. 58].

Каждый адвокат-защитник на предварительном следствии обладает возможностью сбора доказательств, данная деятельность граничит с проблемой «параллельного расследования». Под «параллельным расследованием» подразумевается совокупность «следственных» мероприятий адвоката-защитника, направленных на выявление и определение смягчающих или оправдывающих ответственность обстоятельств [12, c. 116].

Указав на право адвоката получать доказательства, законодатель не уточнил саму процедуру получения защитником информации, предметов и документов. Существует предположение, что инструментом выступает истребование доказательств.

Защитник имеет право опрашивать лиц, которым могут быть известны факты, оправдывающие его подзащитного. Подобные опросы должны проходить согласно норме уголовно-процессуального закона (ст.86) исключительно с согласия этого лица. Так же данный опрос может быть реализован частным детективом. При реализации данного вариант опроса обязательно должно быть заключено соответствующее соглашение между адвокатом-защитником и частным детективом [30, c. 164].

При реализации «параллельного расследования» возникает вопрос, должен ли адвокат-защитник, при общении с опрашиваемым лицом, представиться защитником обвиняемого или подозреваемого, или же вполне достаточно наличие согласия данного лица. Предполагается, что защитник, в ходе беседы, должен оповестить опрашиваемого о цели опроса и назначения информации, получаемой от опрашиваемого лица. При этом следует исключить ложную информацию, направленную на получение более подробной информации от опроса, в виде рассказов о принадлежности к «компетентному органу». Также стоит отметить, что принуждение опрашиваемого лица к даче ложных показаний также не должно иметь место быть [40, c. 59].

Все мероприятия, производимые адвокатом, в частности и своей совокупности, должны быть направлены на защиту интересов клиента, которого он защищает. На данный принцип защитник должен опираться при случае, когда в ходе опроса ему стала известна информация, отягчающая ответственность его клиента. То есть в данном случае, подобные сведения он не вправе передавать должностному лицу, которое ведёт расследование [17, c. 131].

Уголовно-процессуальный закон не даёт уточняющую информацию об оформлении результата проведённого опроса. На основании этого можно предположить следующий порядок действий адвоката в данном случае: защитник может обратиться к опрашиваемому лицу, с просьбой записать предоставленные им объяснения собственноручно с указанием: анкетных данных гражданина, участвующего в опросе; имени, отчества, фамилии адвоката и номер юридических консультации, которую он представляет; обстоятельств, ставших известными в ходе проведения опроса. При этом стоит определить факт того, что результаты опроса должны обладать подписью и адвоката, и опрашиваемого лица.

Далее, адвокату предоставляется право опроса лиц, на основании их согласия. При этом стоит учитывать разницу между действием в виде опроса и действием в виде допроса. Разница данных действий кроется в сущности данных понятий. Допрос - это действие, обеспечиваемое на основании государственного принуждения. Если дача показаний во время проведения допроса является, как правило, обязанностью, то при опросе - это право опрашиваемого лица в предоставлении информации. Опрос также не является следственным действием, тогда как это важная составляющая допроса. Полученная адвокатом информация при проведении опроса станет доказательством, при допросе судом или следователем опрошенного лица с соблюдением указанных в УПК РФ прав допроса. С учётом этого, присутствует распространённая практика следующего варианта сохранения результатов опроса - конспектирование информации, полученной в ходе беседы с опрашиваемым лицом в ходатайстве, с указанием данного лица и последующим его вызовом для допроса к следователю [42, c. 50].

Уголовно-процессуальное законодательство (ст.86 УПК РФ) предоставляет адвокату полномочия по истребованию информации у объединений, местных властей и организаций, обладающих обязательством предоставления запрашиваемых документов или их копий. При этом следует учитывать существование сведений, составляющих коммерческую или иную тайну. В данном случае, запрашиваемая информация, скорее всего, не будет предоставлена защитнику только на основании запроса.

В подобных случаях, лицо, представляющее адвокатскую деятельность, обязано заявить ходатайство об изъятии необходимых ему документов в рамках действий, относящихся к процессуальным. Полномочиями по реализации данных действий обладают сотрудники предварительного следствия. Необходимо отметить факт отсутствия в уголовно процессуальном законодательстве сроков исполнения ходатайства адвоката, из этого следует, что защитник фактически связан правилами и стандартами делопроизводства, которые существуют в государственном органе или организации [30, c. 96].

Стоит отметить факт игнорирования запросов адвокатов по истребованию информации органами исполнительной власти и другими организациями. При этом штрафы за неисполнение запроса отсутствуют. Поэтому справедливы предложения о внесении изменений в законодательство, регламентирующего адвокатский запрос как статусное право адвоката. Кроме того, выдвигаются предложения по регламентации специального сокращенного срока исполнения запросов адвоката, участвующего в качестве защитника по уголовному делу.

Итак, в настоящее время защитник выступает в роле лица, подающего ходатайство, а доказательства собирает и получает орган предварительного расследования.

На основании вышеизложенного, представляется необходимость законодательно закрепить право адвоката на сбор информации, и её дальнейшему приобщению к рассматриваемому делу как доказательств.

Но даже на основании приведённых минусов и проблем можно выделить свои плюсы. К примеру, ранее всякая деятельность адвоката, направленная на поиск новой информации по рассматриваемому делу и её последующему закреплению, могла восприниматься органами предварительного расследования, в качестве незаконного противодействия, что, в свою очередь, означало проблемы уже для самого защитника. На данный момент адвокат вправе самостоятельно искать факты в пользу своего подзащитного и фиксировать их.

В практике уголовного процесса главным направлением в вопросе достижения конечного смысла процесса выступает взаимоотношения прав и обязанностей субъектов уголовного судопроизводства, урегулированные законодательно. Это означает соответствие прав одного субъекта к обязанностям другого субъекта. При чём, за невыполнением данного принципа следуют соответствующие меры влияния на субъект процесса. Данные меры разнообразны и зависят от того процессуального статуса, которым обладает участник. К примеру, может быть выбрана безусловная отмена процессуального решения или применение мер пресечения. При наличии права адвоката по сбору информации, выступающей в последствии доказательством, отсутствует обязанность дознавателя или следователя по включению данной информации в дело в качестве доказательства. Так же следователь или дознаватель вправе отказать адвокату во включении найденной им информации в дело. Несмотря на это, существуют свои методы разрешения приведённой трудности.

Многими опытными адвокатами и участниками правовых отношений был предложен метод, регулирующий данный вопрос. Данный метод заключается во введении процессуальной формы для оформления соглашения лиц на опрос [1, c. 156].

Также присутствует мнение по введению в статью 74 УПК РФ соответствующего дополнения о доказательствах, собранных адвокатом. Согласно данному мнению, информация, «собранная в качестве доказательства по рассматриваемому делу, должна приравниваться к тем доказательствам, которые были собраны, в свою очередь, органами предварительного расследования. Подобная информация, собранная адвокатом, должна быть приобщена к материалам рассматриваемого дела не через соответствующее ходатайство о приобщении к делу, а через уведомление защитника, в письменном виде, о передачи в распоряжение прокурора или следователя собранной информации» [15, c. 84]. Выражаясь по-другому, данным действием в уголовно-процессуальном законодательстве на право адвоката закреплять собранные им доказательства создаётся обязанность следователя по приобщению их к рассматриваемому делу. Стоит учесть, что при реализации данного мероприятия необходимо будет поменять перечень информации, выступающей в качестве доказательств, увеличить её объёмы. Данный момент, в своём итоге, может обернуться довольно частыми нарушениями процессуальной формы.

Во время проведения по делу предварительного расследования встречаются случаи, когда следователь не предоставляет информацию для ознакомления обвиняемому или его защитнику, даже при наличии у последних права на это.

Зачастую следователи не считают нужным ознакомление адвоката и его подзащитного с документом о проведении по делу экспертизы (постановлением) или же о её результатах до окончания предварительного расследования. Причиной возникновения вышеприведённой реалии является отсутствие обязанностей следователей в уголовно-процессуальном законе, заключающихся в своевременном ознакомлении обвиняемого и его адвоката с постановлением об экспертизе или с её итогами. Данная реалия находит своё отрицательное влияние на положение обвиняемого, а, следовательно, и на положение его адвоката, сразу в 2-х моментах:

- 1-й момент заключается в отсутствии возможности реализации защитником и обвиняемым своего права на ходатайства, связанного с производством экспертизы;