Мир в поисках нового пути

Возрождение в послевоенной философии права концепций, которые продолжали и перестраивали теории врожденного закона, не означало, однако, что они воцарились над позитивистско решениями. Ведь последние также искали новых обоснований и решений для своих положений отменным продолжателем правницкага позитивизма в XX в. был Ганс Кельзэн (1881-1973). Он известен как творец направлении "нарматывизму". Существо этого направления передает название книги Кельзэна 1935 "Чистая наука права" (Reine Rechtslehre). Чистая наука - значит, лишена политического, идеологического, мировоззренческого контекста и вообще всякого влияния эмпирическое действительности. Кельзэн стоял на позиции, что нужно отказаться от оценочных суждений, от оценки содержания правовых норм, от соединения права с моралью. Как многие из философов права XX в., Он ссылался на торцевые систему, требуя строгого отделения действительности, соответствием которой есть содержание права, от обязанности, т. от его формы. Правоведение должна ограничиться исследованием системы норм права как гипотетических высказываний. Такие нормы - это нормы, которые дают санкцию; гипотетически допуская, что определенным обстоятельствам должны соответствовать определенное поведение, нормы определяют санкцию в случае отсутствия такого поведения. Нормы - часть иерархические системы права, каждая норма действует на силу нормы высшего порядка. Венцом этой иерархии есть "основная норма" (Grundnorm). И ^ та норма, благодаря которой система может существовать и творить, которая обеспечивает единство системы права, что сплошь меняется. Основная норма - статическая, наивысшая в системе, очевидна, она превыше ценится и обеспечивает системе как наибольшую эффективность. Разумеется, такая норма, согласно Кельзэнавага определению, только "воображаемом норма" или "испытанная". Она не содержит никаких повелений относительно содержания права. Существование иерархии, подчиненной основной норме, есть повод действующее силы права; здесь Кельзэн отошел от позитивистско позиции XIX в., согласно которой, право понимали как приказ законодателя. Основная норма выходит за границы наивысшего иерархические право, которое есть конституция, и поставляет основание и для ее действия.

Бесспорно, нарматывизм, хотя был позитивистско школы, базировался на ней и был ее продолжением, далеко отдалялся от своего первообраза. В этой ситуации профессор университета в Оксфорде Герберт Л. Гарт (1907-1992) в изданной в 1961 г. книге «Понятие права» (The Concept of Law) сделал попытку синтетического подхода к проблеме, чем есть позитивизм. Так вот он должен соответствовать, по крайней мере, некоторым из низших положений: (1) признавать право приказом; (2) не признавать обязательное связи между правом и моралью; (3) правовые понятия нельзя анализировать в контексте исторических, социологических или аксиологических даслединав; (4) система права - замкнутая, что делает возможным логические выводы из содержащихся в ней правил, без ссылок на внешние причины - мы объясняем право, основываясь на его содержании; (5) нельзя выражать этических суждений, применяя рациональные доводы.

В отличие от Кельзэна, Гарт был представитель так называемого "мягкого" позитивизма. Его теория основывалась на двух основных понятиях: "наивысшего критерия" и, особенно, "концевого правило признания", что в какой-то мере занимают традиционное в правницким позитивизм место суверена как творца права. Ведь эти два понятия, a не свобода суверена, творят основы легитимации права. Как "высший критерий", так и "оконечное правило признания" (которым может быть конституция) служат регуляции взаимной зависимости правовых норм и правил и определяют направление поведения в случае конфликта норм. "Наивысший критерий действия права" Гарт означал как возможность решения, которая "источник права - высшая", а это можно выяснить, "если идентифицированы на его основании правила признаются правом, даже если остаются в конфликте с другими правилами, которые распознаются через отнесение к другим критериев тогда как правила, идентифицированы через другие критерии, так не объясняются, если попадают в противоречие с правилами, подпадающих под наивысший критерий ". В закалять концепции важным было еще и то допущение, что и граждане, и правительственные чиновники должны признавать в своем поведении систему права и процедуры его применения.

В дискуссию, где царила спор между позитивисты и сторонниками врожденного закона, вписываются и другие школы философии права. Одной с самых интересных есть школа правницкага психологизма, создателям которой был Леон Петрожицкий (1867-1931), от 1918 профессор Варшавского университета, а перед возобновлением независимости Польши - профессор Петербургского университета. Петрожицкий нашел истоки права в людской психике: свою теорию он основал на понятии эмоций, которые активно или пассивно могут проявляться как моральные или правовые эмоции. Оба типа эмоций ограничивают свободу человека: моральные - на силе внутреннего приказа, правовые - дополнительно в страхе перед последствиями невыполнения приказа, что происходит снаружи. Правовая норма носит императивный-атрибуционной характер: с одной стороны, она содержит обязанность, а с другой, полномочие. В свою очередь, моральная норма - императивный, поскольку содержит исключительно обязанность. Этому разному характера норм соответствует и разный род психических переживаний. Переживание личностью правовое эмоции есть источник правовое нормы: норма - проекция переживания это эмоции. Попутно издание конкретного закона стимулирует и расширяет правовые эмоции среди людей, доводя до того, что образуется единая система права. В созданной Петрожицкий теории одни исследователи видят сходство концепции врожденного закона с переменным содержанием, другие классифицируют ее как ту, что принадлежит к школе правового реализма, который, отбрасывая всякую метафизику, сосредотачивается на прагматичных вопросах, которые можно проверить эмпирически, так как эмоции, которые узнаются интроспекции, эмпирический факт.

Школа правницкага реализма особенно развинулася по Второй мировой войне. Сторонниками этого течения были прежде всего американские ученые. Отличном из них был Карл Т. Левэлин, которого с Петрожицкий связывала только признание эмпирического метода в исследовании права. Кроме него, надо также назвать Оливера Голмза или представителя социологический течения Роско Паунда, который изучал право с точки зрения его эффективности в достижении важных для общества целей. Реалисты отмечались большим вниманием к деталям и реалиям по сравнению с позитивизмом и теорией врожденного закона. 3 позитивисты реалистов связывало убеждение в необходимости отделить право от морали. Предметом их интересов было применение права, создание закона судами (право в действии, противоположное праву в книгах), исследование соотношения права с общественными проблемами и эффективности закона. Они не стремились создать универсальную теорию, а делали упор скорее на сменности общественное ситуации и необходимость, чтобы право реагировала на изменения. Впрочем, эта реакция вовсе не означало изменений в действующем законе, поскольку право - не только запись в законе, а живая и исторически переменная материя судебное практики. Недаром именно эта школа правоведения развилась в Соединенных Штатах, края, где система права в значительной мере базируется на common law.

Спор между философами права в XX в. развивалась вокруг трех поданных выше возможностей. Разумеется, конкретные решения приобретали в работах отдельных ученых разные оттенки. Кроме того, помимо этих основных систем предложили и другие: салидарыстычную теорию Леона Дюги, неотомистическое теории врожденного закона, марксистскую теорию права и многие другие. Но если постараться ухватить наиболее общую тенденцию в развитии философии права XX в., То ей, несомненно, есть обращение к торцевой философии. Следует также заметить, что, помимо чистое философии права, размышления на темы, связанные с восстанием и функционированием права, содержащие и работы философов политики. Часто они имеют больший axоп и влияние за системы философии права, которые предназначены для специалистов и сворачиваются в очень узких теоретических вопросов. Для этого рассуждение о праве связанное с либертарыянскими, камунитарыстычными, постмадэрнистычными (при всей сложности это неточное название) или, уже несколько десятилетий, феминистическими концепциями.

Размещено на Allbest.ru