Договор об оказании туристских услуг

2.1 Понятие, форма, объект и субъекты договора оказания туристских услуг

В области туристической деятельности в качестве туристической организации законодатель предусмотрел соглашение о продаже туристского продукта в качестве основного вида контракта с потребителем таких услуг. Исходя из концепции туристического продукта в соответствии со ст. 1 Закона № 132-ФЗ, соглашение о продаже туристского продукта - это контракт на предоставление платных услуг, за которые в законодательстве предусматривается «минимальный набор услуг, включенных в эту концепцию - перевозка и размещение в качестве двух обязательных услуг как часть туристического продукта»55.

Являясь правовой основой отношений между организатором путешествий и туристом, именно договор об оказании туристических услуг (туристский договор) определяет в каждом конкретном случае для его сторон, какие туристские услуги по составу формируют и фактически создают туристский продукт. Как справедливо отмечает по этому поводу А. Бычков: «качество отдыха напрямую зависит от условий договора на реализацию туристского продукта»56.

Отметим, что Закон № 132-ФЗ ранее содержал правовую корму купли- продажи туристского продукта, что до 2007 г.57, создавало неопределенность правового регулирования, на это указывает и противоречивость и неоднозначность судебной практики в части применения правовых норм, предусмотренных ГК РФ и положениями Закона № 132-ФЗ.

В соответствии с положениями ст. 6 указанного Закона к правам туриста были отнесены требования возмещения убытков и компенсации морального вреда «в случае невыполнения условий договора розничной купли-продажи туристского продукта».

Ряд исследователей поддерживали правовую позицию, основанную на положениях Закона № 132-ФЗ и рассматривали туристский продукт как товар или как право. Они считали, что организации туристской деятельности, предоставляют туристу не сами услуги, а права, гарантии на эти услуги, реально осуществляемые другими лицами (исполнителями услуг)58.

Но в то же время большинство исследователей не соглашались с указанной позицией. Так, А.Ю. Кабалкин указывал, что в соответствии с Законом № 132-ФЗ правовой формой услуг по туристическому обслуживанию признается не что иное, как договор розничной купли-продажи. «Но это не только не отвечает сущности последнего и самой туристской деятельности, но и фактически искажает соотношение названных категорий»59. Аналогичную точку зрения высказывали исследователи данного направления Е.А. Суханов, М.И. Брагинский, Я.Е. Парций, Т.Л. Левшина60и др.

Предметность отнесения туристского договора к договорам возмездного оказания услуг можно наблюдать и в судебной практике того времени. Например, при рассмотрении дела М. Терлера Верховный Суд РФ указал в порядке надзора, что отношения между покупателем зарубежной путевки (тура) и туристской фирмой регулируются не по правилам купли-продажи, а по правилам договора возмездного оказания услуг61.

Таким образом, рассматриваемая юридическая форма отношений, о которых идет речь, является договором о предоставлении платных услуг, они (отношения) ничем не отличаются от отношений, например, с аудиторской фирмой того, кто подает заявку на соответствующие услуги. В обоих случаях основой договора заключается в том, что один человек (турист, клиент аудиторской фирмы) имеет право в отношении контрагента требовать от последнего предоставления определенных услуг.

В противном случае, т.е. при регистрации договора с туристом по-другому, деятельность, осуществляемая туристическим агентом, не будет считаться туристической деятельностью, и поэтому предоставляемые ею услуги не будут считаться туристами, что приведет к невозможность применения налоговых льгот. Такой подход подтверждается практикой правоприменения62.

Как отмечено в одном из писем Роспотребнадзора «вступившим в силу 1 июня 2007 года Федеральным законом от 05.02.2007 № 12-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об основах туристской деятельности в РФ» положения ст. 6 Закона об основах туристской деятельности приведены в соответствие с нормой п. 2 ст. 779 ГК РФ, согласно которой договор оказания услуг по туристическому обслуживанию отнесен к договорам возмездного оказания услуг. Соответственно, к договору о реализации туристского продукта применяются правила, в целом установленные Главой 39 ГК РФ и Главой III Закона о защите прав потребителей»63.

В то же время письмо Роспотребнадзора не может регулировать данные отношения, согласно п. 2 ст. 3 ГК РФ, поскольку не составляет гражданское законодательство. То, что оно содержит норму гражданского права, фактически расширительно толкующую положение Закона № 132-ФЗ, вполне может рассматриваться как противоречие в этой части данному Закону.

Закон № 132-ФЗ в действующей редакции оперирует таким понятием как «договор о реализации туристского продукта», но ни в одной его статье не указано к какому типу относится вид договора, который заключается организатором путешествий с туристом. Лишь косвенно о виде этого договора и существе возникающих правоотношений можно судить по двум предложениям урегулированных ст. ст. 1 и 9.

В силу норм, указанных выше правовая природа туристского договора представляет волеизъявление туриста и организатора путешествий наложением бремени обязательств сторон, определяющих взаимные права и обязанности сторон договора, связанные с оказанием туристских услуг, для удовлетворения потребностей туриста в туристских услугах за определенную плату.

Юридический характер договора позволяет определить место этого договора в единой системе договоров о гражданском праве, поскольку в нем содержатся наиболее общие и существенные черты взаимоотношений. Мы считаем, что такой функцией является предоставление платных услуг. Следовательно, обусловленная общностью отношений - предоставление платных услуг, туристическое соглашение называется типом договоров на оплачиваемое предоставление услуг64.

В вышеуказанном типе вид контракта должен быть определен как контракт на предоставление туристических услуг.

Исходя из вышесказанного, туристический договор может быть определен как договор туристического обслуживания, при котором одна сторона (туроператор) обязуется предоставить другой стороне (туристу) самостоятельно или с привлечением третьих сторон единым набором туристических услуг в соответствии с целью поездки и условиями, указанными в соглашении, а другая сторона (турист) обязуется оплатить оказанную услугу.

Очевидно, что договор на туристические услуги является публичным. Квалификация соглашения о продаже туристского продукта как публичного предполагает наличие ряда правовых последствий:

а) невозможность отказа туристической фирмы заключить договор;

б) принуждение заключить договор и возмещение убытков в случае уклонения от заключения туристического контракта;

в) право принуждать заключать договор, который имеет только турист65;

г) ничтожность любых условий публичного туристского договора, не соответствующих ст. 426 ГК РФ.

Предметом соглашения является оказание туристических услуг. Обратите внимание, что действующая версия Гражданского кодекса в данной области. 128 называет объект гражданских прав не «услугами», как это было до принятия Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ и «предоставления услуг».

Туристические услуги - индивидуально отделенные услуги для проживания, транспорта, питания, экскурсионных услуг для туристов, услуги гида- переводчика, а также другие услуги, предоставляемые в зависимости от целей туризма и не связанные с транспортом или размещением66.

И очевидно, что туристический продукт как набор услуг не имеет обоснованного результата, а представляет собой деятельность или определенные действия, которые потребляются в процессе их предоставления. Турпродукт - это право на поездку, получение конкретных услуг, предназначенных для туристов67. Следовательно, туристский продукт не является товаром и вещью.

В любом случае оказания услуг, в том числе туристских, речь идет о некой потребительной стоимости, удовлетворяющей потребности, в том числе в цели путешествия. Как отмечает Е.П. Писаревский, «для туристов объект потребления в путешествии - полезность товаров и услуг, которые могут удовлетворять в этот период их потребности. Именно полезность вещей-товаров или благ: даров природы (море, солнце, горы и т.д.) и деятельности - различного рода услуг - представляет для туристов потребительную стоимость»68 .

Таким образом, необходимо различать следующие признаки, согласно которым услуги могут быть классифицированы как туристические услуги:

а) действия, которые объективно необходимы и позволяют совершить путешествие;

б) действия, которые объективно необходимы и позволяют поддерживать нормальное функционирование человеческого тела в течение периода путешествия;

в) действия, объективно необходимые и позволяющие достичь субъективной цели путешествия.

В свою очередь, услуги, связанные с туристической деятельностью, - это услуги, которые дополняют туристический продукт, отсутствие которого не влияет на потребительские свойства последнего и позволяет путешествовать в соответствии с его целями (задачами). В частности, такие услуги включают осмотр достопримечательностей, образовательные, косметические услуги, медицинские процедуры и т. д., если это не субъективная цель поездки.

Целью туриста является совершение поездки, которая делает туристическую поездку, а услуги, предоставляемые для достижения этой цели, - это туристы. Эта цель также влияет на объем и содержание потребительских свойств и в конечном итоге создает ценность использования, формируя единственный возможный спектр услуг, необходимых для достижения цели.

Эта позиция подтверждается, в частности, тем фактом, что суд при рассмотрении споров между организациями о ненадлежащем исполнении определенных услуг, которые составляют или могут составлять туристический продукт (размещение, резервирование жилья, перевозка), квалифицирует соглашение, заключенное между их в качестве договора на предоставление платных услуг69, но не как договор на оказание туристских услуг, а также не регулирует возникшее правоотношение нормами Закона № 132-ФЗ.

Похоже, что основной причиной этого является то, что суд не устанавливает цель контрагента совершить поездку, что является сущностью туризма.

Недаром все существующие определения содержат указание на предоставление услуг. Это приводит к выводу, что отсутствие цели совершить туристическую поездку не может совершить туристическую поездку, и, следовательно, услуги для ее организации не являются туристами. Примеры: выезд на лечение в санаторий, за рубежом для образовательного семинара; Измените цель поездки от туриста до цели работы устройства.

Важнейшей проблемой, требующей рассмотрения при анализе любого договора о гражданском праве, является вопрос о его существенных условиях, соглашение о которых требуется для признания заключенного таким соглашением. Согласно пункту 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, условия предмета договора являются существенными; условия, которые призваны в законе или других правовых актах как существенные или необходимые для договоров такого типа; а также все те условия, по которым должно быть достигнуто соглашение по просьбе одной из сторон.

Однако во многих случаях это является обременительным для сторон, поскольку законодатель часто несправедливо расширяет диапазон существенных условий. Речь идет о списке, содержащемся в первоначальной версии Закона № 132-ФЗ, состоящей из одиннадцати существенных условий договора, заключенного между туроператором и туристом. В настоящее время этот Закон содержит список из девяти существенных условий. Однако, несмотря на поправки, такой обширный перечень существенных условий контракта не может быть необходим для заключения соглашения. Как справедливо указывает Я.В. Вольвач, даже самый поверхностный взгляд на формулировку ст. 10 Закона № 132-ФЗ «в части перечня существенных условий договора о реализации туристского продукта позволяет сделать вывод, что этот перечень определяет состав и количество таких условий, но не их содержание»70, следовательно, указанная норма «регулирует именно правоотношения сторон, заключивших договор, а не составляет содержание конкретного договора»71.

Следует согласиться с мнением М.И. Брагинского и Р.О. Халфиной, полагающих, что повторение в тексте гражданско-правового договора положений действующего законодательства в части императивных норм и без какой-либо модификации в рамках, допускаемых конкретной нормой, в части диспозитивных не есть формулирование договорных условий, а представляет собой лишь воспроизведение текста нормативного акта72.

Действительно, условия, выражающие характер соглашения - характерные особенности соответствующего договорного типа, без согласия которых невозможно выполнить контракт, должны иметь значение. Однако большинство этих девяти условий не имеют этих характеристик.

Таким образом, Закон № 132-ФЗ указывает на существенные условия туристического соглашения положение о сторонах договора. Однако стороны заключают сделку, поэтому указание на одну из сторон не может быть элементом соглашения между ними. Положение о сторонах договора, содержащееся в документе, также носит информационный характер, позволяющий определить, между кем было заключено соглашение, но условие договора не является. Поэтому имя и адрес лица, занимающегося туристической деятельностью, указаны в договоре не как необходимое условие, а как информация о стороне договора.

Поскольку небрежный подрядчик часто заявляет о недействительности контракта, любое необоснованное расширение диапазона материальных условий ухудшает положение стороны, которая точно выполняет свои обязательства по контракту и не способствует стабильности договорных отношений73. Возможно и умышленное не включение в договор существенных условий с намерением заявить о его недействительности в дальнейшем, если это будет выгодно по каким-либо причинам недобросовестной стороне договора.

Проникновение публично-правовых элементов в частные правоотношения является признанным фактом, однако, ссылаясь на существенные условия, которые стороны не должны согласовывать, можно рассматривать как необоснованное введение элемента публичного права, который ограничивает свободу контракт. По нашему мнению, мы не должны включать в себя существенные условия для финансовых гарантий, название и местонахождение страховой компании или банка, который осуществляет страхование или выдаёт банковскую гарантию, поскольку требования к финансовым гарантиям содержатся в ст. 17.1 Закона № 132-ФЗ.

Условия подачи требования и его удовлетворения, порядок и сроки возмещения ущерба определяются в ст. 10 вышеупомянутого Закона, ст. Изобразительное искусство. 28-31 Закона № 2300-1; порядок изменения и расторжения договора регулируется ст. 452 Гражданского кодекса Российской Федерации; перечень существенных изменений обстоятельств, из которых стороны приступили к заключению договора, которые являются основанием для изменения или прекращения договора, изложены в ст. 10 Закона № 132-ФЗ. Эти условия не требуют соглашения и автоматически вступают в силу с момента подписания контракта.

Что касается условий, определенных другими обязательными нормами, то они по сути являются не чем иным, как правилами поведения сторон договора в конкретной ситуации, на которые стороны не влияют и не исключают их использования, не имеют права74.

Поэтому не должны относиться к существенным условия, не выражающие природу договора, в том числе условия, устанавливающие обязанности, неисполнение которых является существенным нарушением договора; носящие информационный характер и поэтому не требующие согласования, а также условия, выражающие природу договора, но без труда определимые посредством применения императивных и диспозитивных норм (ст. ст. 314, 424, п. 1 ст. 338 ГК РФ). В этом случае стоит согласиться со следующим выводом: «Императивные нормы находятся за рамками договорных условий»75.

Среди юристов нет единого мнения по поводу перечня существенных условий договора, регулирующего отношения между туристом и туроператором (турагентом). Так, Я.В. Вольвач считает, что к числу существенных условий (несогласование которых может повлечь последствия ничтожности договора на туристское обслуживание) следует относить: предмет договора; информацию о потребительских свойствах туристского продукта; общую цену туристского продукта в рублях76.

Информация о потребительских свойствах туристического продукта (программа пребывания, условия проживания, условия проживания и т. д.) - это не что иное, как предмет договора, поэтому нет смысла дублировать эту информацию в разных условиях контракта.

С.В. Завьялова пишет, что при отсутствии ценовой оговорки в договоре общее правило раздела 3, ст. 424 Гражданский кодекс: исполнение контракта должно быть оплачено по цене, которая при сопоставимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные туристические товары77. Однако с этим нельзя согласиться, так как стороной договора является потребитель и для него это условия всегда будет иметь огромное значение. Об этом, в частности, свидетельствует позиция законодателя по поводу условия о цене в договорах розничной купли-продажи и бытового подряда.

В связи с изложенным представляется, что существенными условиями договора оказания туристских услуг являются предмет, цена и срок предоставления комплекса туристских услуг.

С 01.01.2017 года к существенным условиям соглашения о продаже туристского продукта также применяются:

- информация о порядке и условиях представления туристским и (или) иным лицом требований об уплате страхового возмещения по договору страхования ответственности туроператора или исков о выплате денежной суммы по банковской гарантии, а также требования о возмещении реального ущерба туристу и (или) другому клиенту за счет средств фонда личной ответственности туроператора при условии, что денежные средства страховщика или гаранта выплаты страхового возмещения в соответствии с договора страхования ответственности туроператора или денежной суммы денежной суммы банковской гарантии было недостаточно, если туроператор личной ответственности фонда не достиг своего максимального размера, за исключением некоторых туроператоров;

- информация о порядке и сроках представления туристом и (или) иным лицом требований о возмещении реального ущерба туристу и (или) другому клиенту за счет средств фонда личной ответственности туроператора в случае, если фонд личной ответственности туроператора достиг максимального размера.

При согласии на предмет соглашения о предоставлении туристических услуг стороны соглашения должны согласовать следующие условия в отношении конкретного туристического продукта:

1) место назначения поездки;

2) транспортные средства, подлежащие использованию;

3) даты и места отправления и возвращения;

4) место, туристическая категория или степень комфорта жилища, его основные характеристики, а также порядок общественного питания в месте обеспечения жильем;

5) маршрут проезда;

6) особые требования, которые потребитель информировал лицо, занимающееся туристической деятельностью78. Все остальные условия должны содержаться в договоре в соответствии симперативными требованиями законодательства.

Обратимся теперь к сторонам рассматриваемого договора. В отношении туристической деятельности участниками правовых отношений являются туроператоры и турагенты, которые профессионально участвуют в туристской деятельности в качестве организаторов поездок, с одной стороны, туристы и (или) клиенты туристического продукта, с другой стороны, а также как ряд предметов, которые более или менее участвуют в туристической деятельности. Однако в Законе № 132-ФЗ нет списка этих участников правоотношений, что вызывает различную интерпретацию и широкое их использование в юридических документах и практической деятельности79.

В то же время стороны договора об оказании туристических услуг достаточно четко предопределены его публичным характером.

В соответствии с пунктом 1 ст. 426 Гражданского кодекса (с учетом положений пункта 3 статьи 23 Гражданского кодекса) одной из сторон публичного договора является коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.

Предметный состав публичного договора на сторону исполнителя определяется в преамбуле Закона № 2300-1: под исполнителем понимается любая организация. В то же время Закон № 132-ФЗ действует с юридическим определением туристической деятельности, которое осуществляется в формах туроператора, турагента и других видов туристической деятельности.

Исходя из содержания Закона № 132-ФЗ и Закона № 2300-1, деятельность туроператора осуществляется юридическим лицом, а туристическое агентство - юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. Аналогичное требование-ограничение в отношении туроператора вытекает из ст. 4.1 Закона № 132-ФЗ.

Таким образом, согласно специальному правилу, состав субъекта на стороне исполнителя в лице туроператора ограничен из-за невключения индивидуальных предпринимателей в него.

Другим участником контракта на туристические услуги является потребитель. На первый взгляд, ответ на вопрос о тематическом составе на стороне потребителя не вызывает никаких сомнений - это всего лишь гражданин. Действительно, до принятия Гражданского кодекса термин «потребитель» использовался исключительно в соответствующем Законе № 2300-1.

Между тем в ст. 426 Гражданский кодекс не указывает, кто должен считаться потребителем в отношении публичного договора. В этой связи в литературе было высказано мнение, что потребитель по государственному контракту может быть как гражданином, так и юридическим лицом, если иное прямо не указано в законе80.

В то же время «турист» в ст. 1 Закона № 132-ФЗ определяется как лицо, посещающее страну (место) временного пребывания. Очевидно, что в этом качестве может действовать только человек.

Основными признаками потребителя являются его статус как личности, а также цель заказанных товаров (работ, услуг). Цель приобретенных и заказанных товаров (работ, услуг) определяется постановлением Закона № 2300-1 о правовых отношениях, которые возникли и, соответственно, вопрос о наличии или отсутствии статуса потребителя.

Здесь мы должны обратить внимание на определение Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2011 года № 51-B11-3, в котором говорится, что туристические услуги полностью охватываются концепцией потребительских услуг в смысле Закона № 2300-1 и все применимые законы защиты прав потребителей81.

При этом отличительным свойством гражданина-потребителя и признаком отнесения к категории «потребитель» выступает отсутствие специальных познаний о предмете договора, правилах его использования и т.д. Это следует как из смысла Закона № 2300-1, так и из правоприменительной практики82.

Как уже указывалось, закон требует заключения договора между туристом и организатором путешествия. При этом согласно ст.ст. 308, 312 ГК РФ в обязательстве исключается неопределенность в отношении тех, кто является его сторонами, поскольку от этого зависит наделение их правами и обязанностями, а также надлежащее исполнение договора.

Следовательно, если организация заключает договор о туристском обслуживании от своего имени, без указания других лиц, бенефициаров, это обязательство не создаст возможности участия других лиц в нем как в качестве сторон, так и в качестве третьих сторон. Контракт, заключенный таким образом, исключает идентификацию организации с физическим лицом. Если при заключении договора для туристических услуг от своего имени с целью поездки другим лицом или другими лицами, указанные в договоре, то в силу п. 308 Гражданского кодекса РФ это лица, которые пользуются услугой, что также исключает идентификацию организации с этими лицами.

Закон № 132-ФЗ в ст. 1 предлагает другой дизайн, вводящие юридические определения заказчика туристического продукта и реализацию туристского продукта, из которого следует, что другой человек, заказывая туристический продукт для туриста, и заключая соглашение для продажа туристического продукта для туриста, может быть только лицом, действующим от имени туриста. То есть мы говорим об использовании институтов представительства и инструкций, об отделении клиента и потребителя в связи с тем, что в рассматриваемом строительстве клиент не является стороной обязательства и не наделен права стороны, если это специально не предусмотрено.

Таким образом, если организация заказала и / или приобрела туристический продукт по контракту, и путешественник сделал или сделал сотрудника организации, несмотря на то, что он не заказывал и не покупал туристический продукт, потребитель, т.е. турист, это именно тот сотрудник, который использует услугу, а не организацию.

Аналогичный вывод вытекает из специальных норм - от определения понятия «турист», содержащегося в Законе № 132-ФЗ, а также от понятия

«продажа туристского продукта», поскольку соглашение о продаже туриста продукт может быть заключен как с туристом, так и с другим клиентом.

Ввиду сказанного, похоже, должно быть установлено определение туриста: это гражданин, который намеревается совершить и (или) совершить поездку в страну временного пребывания в течение определенного периода времени для целей, не связанных с выполнение любой оплачиваемой деятельности. В то же время субъект, указанный в определении, не может рассматриваться только как гражданин Российской Федерации на основании ст. 2 Гражданского кодекса, согласно которому как туристы, так и потребители рассматриваются не только гражданами Российской Федерации, но и иностранными гражданами, а также лицами без гражданства.

2.2 Права и обязанности сторон (содержание) договора оказания туристских услуг

Права туристов предусмотрены как Законом № 2300-1, так и Законом № 132-ФЗ (ст. ст. 6, 14), а также Правилами (п. 7) и другими нормативными актами.

В то же время самым важным правом потребителя - туристом является право на необходимую и достоверную информацию:

а) о правилах въезда в страну (места) временного пребывания и пребывания там, в т.ч. и несовершеннолетних туристов. Эта информация включает информацию о необходимости получения визы для въезда и / или выезда из страны временного проживания, правил выдачи документов, необходимых для въезда в страну (места) временного пребывания и пребывания там, а также таможенных, медицинских и санитарно-эпидемиологические правила, ограничения на въезд в страну для определенных категорий граждан или групп туристов (если таковые имеются);

б) о местных обычаях. Эта информация включает информацию о правилах поведения туристов в общественных местах, форме одежды и т. д.;

в) о религиозных ритуалах, святынях, памятниках природы, истории, культуре и других объектах туристической экспозиции, под особой защитой, состоянии окружающей среды.

Например, в восточных странах не рекомендуются появляться пьяными, заботиться о местных женщинах, посещать общественные учреждения в слишком открытой одежде, непочтительна национальная религия и т.д. В противном случае турист рискует быть побитым, не говоря уже о тюремном заключении для некоторых «свобод ». Часто пренебрегают туристами и элементарные меры предосторожности, за которые в некоторых случаях им приходится платить.

Итак, семья К. подала иск в туристическое агентство, чтобы собрать деньги, потому что во время остальной части их были украдены ценные предметы. Суд постановил, что этот инцидент не был связан с особенностями приобретенного туристического продукта или его потребительских свойств, истцы не были доказаны, и суд не установил недостаточное предоставление туристических услуг. Суд первой инстанции также принял во внимание тот факт, что истцы были ознакомлены с мерами предосторожности во время тура, им было рекомендовано быть осторожными и бдительными, чтобы не оставлять без внимания. Соответствующее обязательство для туристов также возложено на ст. 7 Закона № 132-ФЗ иск отклонен83.

Если из-за неполноты или неточности полученной информации турист заключил контракт на покупку туристического продукта, который не обладает необходимыми свойствами, он вправе потребовать прекращения указанного договора и компенсации за (пункт 2 статьи 732 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Таким образом, супруги Р. подали иск против туристического агентства о расторжении договора, компенсации за ущерб и моральный ущерб, утверждая, что они заключили контракт на организацию поездки в Египет. Один из супругов представил паспорт гражданина Израиля, убедившись, что он действителен для поездки в любую страну мира. Об этом сообщило туристическое агентство супруга, и контракт, несмотря на это, был заключен. Однако посольство Египта задержало ответ на вопрос о возможности въезда супругов в страну, и им было предложено отправиться в Таиланд, и они согласились. Однако Р. с паспортом Израиля не смог пройти таможенный контроль в Москве, в результате чего поездка не состоялась. Руководствуясь ст. 6 Закона № 132-ФЗ, суд удовлетворил иск84.

Особое внимание следует уделить правилу, согласно которому при заключении соглашения о продаже туристических продуктов в области выездного туризма туристу следует письменно сообщать о его способности обращаться за экстренной помощью с информацией об ассоциации туроператоров в области выездного туризма и способах связи с ним телефоны, факсы, адрес электронной почты и другую информацию)85.

В свою очередь, Правила позволяют туристу запрашивать информацию о: потребительских свойствах, цене и порядке использования туристических продуктов; третьи лица, оказывающие туристические услуги; правила въезда и выезда и документы, которые необходимы; обычаи местного населения, памятники, доступ к туристическим ресурсам; риски и опасности, возникающие во время путешествия, таможенные, пограничные, медицинские, санитарно- эпидемиологические и другие правила; контактные данные органов государственной власти, дипломатических представительств и консульств Российской Федерации; национальные и религиозные особенности принимающей страны; зарегистрировать номер туроператора, его финансовое обеспечение.

Право туристов на информацию о туристических услугах, составляющих туристический продукт, также закреплено в Законе № 2300-1. Настоящий Закон устанавливает права потребителей на приобретение услуг и информацию об их исполнителях и продавцах. Например, в ст. 7 дает потребителю право на безопасность приобретенных услуг за его жизнь, здоровье и имущество, а также предоставляет специальную сопроводительную документацию (правила), регулирующие использование и потребление услуг, включенных в туристический продукт.

В ст. 8 устанавливает правило, согласно которому потребитель имеет право требовать предоставления необходимой и надежной информации о поставщике услуг, способе его функционирования и услугах, которые он реализует. В этом случае в ст. 9 указывает, какая информация об исполнителе и в какой форме должна быть предоставлена потребителю услуг (включая туристические услуги). В ст. 10 обеспечивается право потребителя на необходимую и достоверную информацию об услугах, обеспечивающих возможность их правильного выбора. Согласно нормам ст. 11 потребитель имеет право на информацию о режиме работы поставщика услуг.

Таким образом, действующее законодательство в России очень четко определяет перечень информации, который обязательно должен быть предоставлен туристам как до (в форме публичной оферты), так и во время заключения договора. Однако в настоящее время способы предоставления такой информации недостаточно регулируются, порядок регистрации и содержание источников такой информации не регулируются. Кроме того, в Законе № 132-ФЗ, в сравнении с Правилами, указывается менее широкий спектр информации, сообщаемой туристам в обязательном порядке.

Несмотря на то, что законодательство содержит нормы о необходимости предоставления информации, недостатки в предоставлении информации порождают около 90% всех конфликтов между туристическим агентством и туристом. Прежде всего, это касается основных характеристик предоставленной информации - ее потребности, полноты, надежности, сроков предоставления, что в конечном итоге определяет правильность выбора конкретного туристического продукта86.

В данной ситуации огромное значение приобретает выбор способа (способов) предоставления информации туристам. Правила указывают на то, что информация доводится до сведения потребителя в наглядной и доступной форме путем ее размещения в каталогах, справочниках, описаниях туристского продукта, а также иными способами, не противоречащими законодательству.

Здесь следует согласиться с Д.А. Хализовым, полагающим, что удобной и популярной формой предоставления информации являются интернет-каталоги на сайте фирмы, например с описанием отелей, и правил продажи тура. Однако такое предоставление допустимо только тогда, когда турист будет ознакомлен с их содержанием и распишется в соответствующих документах. Любая публичная информация, предоставленная для ознакомления туристу, будет учтена в суде только в случае прямого указания на нее в договоре. Тогда турфирма сможет сослаться на то, что турист получил необходимую и достоверную информацию о потребительских свойствах тура, и соответствующий документ будет доказательством в суде87.

Тем не менее, турфирмы в ряде случаев все-таки нарушают свои информационные обязанности, что приводит к возникновению конфликтов - зачастую трудноразрешимых. С.С. Князькова по этому поводу указывает, что нарушение турфирмой своих информационных обязанностей часто проявляется в:

– непредоставлении информации о самой туристской фирме, заключающей договор;

– отсутствии информации о таможенных, консульских правилах, особенностях въезда и пребывания в иностранном государстве, принятых нормах поведения, местных традиций и обычаев;

– предоставлении потребителям устной информации о потребительских свойствах турпродукта, включая информацию о программе пребывания и маршруте путешествия, без соответствующего закрепления таких сведений на бумаге;

– отсутствии достоверной информации об оказываемых услугах (особенно о безопасности, о дополнительно оплачиваемых услугах), которая имеет важное значение для правильного выбора потребителей88.

Причем проблема предоставления информации возникает чаще всего не до заключения договора, а в процессе осуществления поездки. Это связано с тем, что фактически невозможно определить степень соответствия предоставляемой информации качеству и содержанию туристских услуг до начала их потребления, чем с явным умыслом и пользуются турфирмы, не информируя или слишком поздно информируя туристов обо всех изменениях в программе тура, сроках совершения поездки, о задержке вылета в страну временного пребывания. С подобными ситуациями связано большое количество конфликтов, которые невозможно решить оперативно - путем расторжения или изменения договора.

Так, М. и Т. обратились в суд с иском о взыскании компенсации морального вреда и убытков. Судом установлено, что истцы заключили договор с турагентством, оплатили путевку в Египет, своевременно прибыли в аэропорт, где им сообщили об отмене рейса. Установлено, что ответчик, зная о Рекомендации МИДа РФ от 28 января 2011 г. и Приказе Ростуризма от 29 января 2011 г. № 13

«О принятии неотложных мер в связи с ситуацией в Арабской Республике Египет»89, нарушил указанные акты. Суд первой инстанции постановил, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, и в итоге обоснованно удовлетворил требования истцов. Московский городской суд оставил решение суда первой инстанции без изменения90.

Очевидно, однако, что права туристов не ограничиваются правом на информацию.

При путешествии туристы имеют право на свободу передвижения, свободный доступ к туристическим ресурсам, с учетом ограничительных мер, принимаемых в стране (месте) временного пребывания.

Свобода передвижения является самым важным фактором, определяющим туризм, это необходимо для участия в путешествиях, гармоничного развития туризма. В то же время любое государство имеет право налагать ограничения на передвижение туристов с учетом защиты государственной тайны, границ, территорий, в том числе военных территорий, а также районов, где есть опасности для посетителей. Кроме того, можно ограничить доступ к туристическим ресурсам для сохранения туристических ресурсов.

К правам туристского закона № 132-ФЗ говорится об обеспечении личной безопасности, прав потребителей и безопасности их имущества, беспрепятственного получения неотложной медицинской помощи.

Специальные меры по обеспечению личной безопасности присущи только в секторе туризма и тесно связаны с правовым статусом туриста (например, страхование от внезапной болезни и несчастных случаев, финансовая поддержка туроператоров, предоставление инструкторов для инструкторов во время прохождения туристические маршруты повышенной опасности, предоставление необходимой и достоверной информации о туристических товарах и поставщиках услуг)91.

Правовые меры личной безопасности также включают предоставление консульских, юридических, медицинских и других видов чрезвычайной помощи в стране (месте) временного пребывания; антикриминальные меры безопасности (включая предупреждение, выявление и пресечение преступлений против туристов и их имущества); меры по разрешению потребительских споров между туристами и организациями туристической индустрии; меры по обеспечению безопасности личной и другой конфиденциальной информации туристов;

правовая защита чести и достоинства, доброе имя туристов; меры в области технического регулирования; меры государственного контроля (надзора), а также общественный контроль, осуществляемые в целях соблюдения законодательства туристической отрасли, регулирующего вопросы обеспечения личной безопасности туристов; меры юридической ответственности за нарушение законодательства в области личной безопасности туристов.

Турист также имеет право оказывать чрезвычайную помощь в соответствии с Законом № 132-ФЗ в форме эвакуации туриста из страны временного проживания (включая оплату за перевозку и (или) размещение) за счет компенсационный фонд ассоциации туроператоров в области выездного туризма в случаях невозможности исполнения, невыполнения или неадекватного исполнения туроператором обязательств по договору купли-продажи туристского продукта.

В случае невыполнения условий договора о продаже туристского продукта туроператором или турагентом турист имеет право на возмещение ущерба и компенсации за моральный ущерб92.

Другое право туриста - это право беспрепятственного доступа к сообщениям. В то же время в Законе № 132-ФЗ отсутствует какое-либо положение, предусматривающее возможный механизм реализации этого права. Например, для государственных учреждений, органов местного самоуправления, организаций и других организаций не существует соответствующего обязательства предоставлять туристу беспрепятственный доступ к сообщениям.

Обязательства туриста, которые он должен выполнять во время путешествия, включая транзит, закреплены в ст. 7 Закона № 132-ФЗ.

Прежде всего, турист во время путешествия обязан соблюдать законодательство страны (места) временного пребывания, уважать его социальную структуру, обычаи, традиции, религиозные убеждения.

Выполнение этой обязанности напрямую связано с реализацией права туристов на необходимую и достоверную информацию о правилах въезда в страну (место) временного пребывания и пребывания там, о обычаях местного населения, о религиозных обряды, святыни, памятники природы, историю, культуру и другие объекты туристической экспозиции, под особой защитой, состояние окружающей среды.

Кроме того, турист обязан сохранять окружающую среду, тщательно обрабатывать памятники природы, истории и культуры в стране своего досуга.

Также турист обязан соблюдать правила въезда в страну (место) временного пребывания, выезда из страны (места) временного пребывания и пребывания там, а также в странах транзита. Эта обязанность включает соблюдение правил, касающихся иностранных паспортов, виз, таможенных правил, валютного контроля и процедур обмена, санитарных правил, правил въезда и выезда, характеристик пребывания и перемещения иностранных туристов в стране и некоторых других процедур.

Турист должен соблюдать правила личной безопасности во время поездки. То есть, необходимо проявлять достаточную бдительность, разумную осмотрительность и корректировать свое поведение в соответствии с окружающей средой, не подвергая себя собственному здоровью и жизни без ненужных рисков. Туристические агентства должны предупреждать своих клиентов об этом, включая соответствующий текст в буклет о поведении по туризму или в качестве отдельного приложения к соглашению о реализации туристического продукта93.

«Надо сказать, что в ходе турпоездок, оказавшись в новой и иногда необычной обстановке, российские туристы нередко допускают явные нарушения общепринятых и элементарных правил поведения в стране пребывания - забывают закрывать при длительном отсутствии окна гостиничных номеров на нижних этажах, оставляют без присмотра личные вещи в оживленных местах, теряют ключи от номеров и т.п. В таких ситуациях ответственность турфирмы может быть существенно снижена или вообще исключаться»94.

В качестве примера мы можем привести решение суда, которое оставалось без изменений в Судебной коллегии по гражданским делам Пермского областного суда.

Заявитель отказывается удовлетворить требования о возмещении материального ущерба, неустойки, компенсации морального вреда, мотивируется не предоставлением ответчику полной и достоверной информации о приобретенном туристическом продукте (информация о порядке и условиях въезда в государство Египта и пребывания на его территории), в результате чего ее имущество было украдено. Отказавшись удовлетворить требования, суд указал, что истцу была предоставлена полная информация об услуге, она использовала все услуги, указанные в туристическом пакете и предоставленные в рамках этого тура, не было никаких других требований, заявленных истцом95.

2.3 Ответственность сторон по договору оказания туристских услуг

Как правило, основанием для передачи гражданских прав и обязательств в отношении мер гражданской ответственности нарушителем является наличие гражданского правонарушения, то есть незаконное виновное нарушение лицом обязанностей, возложенных на него, и субъективных прав других лиц в присутствии вреда или утраты, а также причинно-следственная связь между незаконным поведением преступника и вытекающими из него вредными последствиями96.

Основой ответственности туроператора являются: необоснованный отказ заключить базовый договор при наличии предварительного договора; необоснованный отказ заключить публичный договор - турист; предоставление туристам неадекватной информации о туристических продуктах; невыполнение или ненадлежащее исполнение туристического соглашения; виновный в причинении морального вреда; причиняя вред человеку или имуществу туриста.

Кроме того, необходимо отметить еще два основания для ответственности организатора поездки, как указано в Законе № 132-ФЗ: нарушение сроков устранения недостатков услуг по просьбе туриста (статья 30 Закона № 2300-1); нарушение условий удовлетворения требований, заявленных туристом (статья 31 Закона № 2300-1).

Ответственность поставщика услуг по туристическому контракту является особым случаем ответственности исполнителя по договору на предоставление платных услуг. По сравнению с общими положениями об ответственности поставщика услуг его ответственность по туристическому соглашению связана с особенностями отношений в туристической службе: туроператор налагает обязательства на третьих лиц, которые фактически выполняют обязательства должника, в то время как не в юридическом общении с туристом; ответственность организатора поездки (туроператора) перед туристом за невыполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, независимо от того, кто должен был предоставить или предоставил эти услуги.

Учет этих особенностей приводит к распределению еще одной функции, согласно которой услуги могут быть отнесены к туристическому обслуживанию, а именно, ответственность туроператора перед туристом за выполнение услуги независимо от того, кто должен был быть предоставлен или услуга была предоставлена.

Следует признать, что возможность применения такого «контрактного» устранения ответственности ограничена положениями Закона № 2300-1. Ограничение или устранение такой ответственности в силу ст. 16 указанного Закона рассматривается только как нарушение прав потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации.

Особенность отношений в туристском обслуживании, в соответствии с положениями ст. 9, 10 Закона № 132-ФЗ, является участие в выполнении согласованных услуг третьих лиц (гостиницы, туристические клубы и т. д.). В этом случае в туристических договорах, как правило, нет указаний на то, что должник (организатор поездки) меняет исполнение обязательств по договору третьим лицам.

Согласно ст. 403 Гражданского кодекса Российской Федерации, должник несет ответственность за действия третьей стороны, избранной им для выполнения своих обязательств по договору. Однако в силу конкретного указания в законе третье лицо несет ответственность перед стороной в договоре, занимая должность должника в соответствующем обязательстве.

Закон № 132-ФЗ не содержит специального положения, в котором говорится, что ответственность несет третья сторона - непосредственный исполнитель и не позволяет регулировать это положение с помощью распоряжения об установлении диспозиции.

Так, судом было установлено, что между ОАО «Павлово-Посадская платочная мануфактура» и ООО «Флагман Элит» заключен договор от 11 августа 2010 г. № 28 на обслуживание по организации и проведению деловой поездки на выставку ГТМА в Бирмингеме (Великобритания) в период с 21 по 30 октября 2010 г.

Дополнительным соглашением от 3 октября 2010 г. № 1 в программу указанной поездки было включено обеспечение входными билетами на выставку в рублевом эквиваленте стоимостью 24 862 руб. 30 коп. согласно калькуляции ООО «Флагман Элит». Судом также установлено, что денежные средства, предусмотренные на организацию поездки и покупку входных билетов, истцом уплачены.

Обратившись в суд, истец сослался на то, что ему не были предоставлены входные билеты на выставку, сотрудники истца на месте оплачивали стоимость входных билетов за свой счет.

В обосновании иска ответчик указал, что работникам истца были предоставлены регистрационные формы, когда они посетили выставку в Бирмингеме, на основании которой организаторы выставки выдали входные значки; по какой причине заявитель не получил входные значки, обвиняемый не известен. Между тем не было доказательств передачи билетов истцу на выставку.

Суд, ссылаясь на ст. 309 Гражданского кодекса и ст. 10 Закона № 132-ФЗ, согласно которому туроператор несет ответственность за предоставление всех услуг, включенных в тур, независимо от того, кто эти услуги, полностью удовлетворил их97.

Ответственность сторон туристского договора наступает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора98.

Согласно положениям гл. 21, 22, 39 Гражданского кодекса Российской

Федерации, ст. 1, 10 Закона № 132-ФЗ, ст. 4 Закона № 2300-1, правильная реализация туристического соглашения организатором поездки - предоставление туристических услуг, которые отвечают условиям туристического контракта с точки зрения количества, качества и сроков.

В случае, если организатор поездки не выполняет действия, требуемые в соответствии с условиями туристического соглашения, договор не исполняется; любое отклонение фактически оказанных туристических услуг от предусмотренного соглашением является ненадлежащим исполнением. Оба они влекут за собой обязанность организатора поездки возместить убытки, вызванные нарушением договора в соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса.

Что касается выбора туриста для предмета лечения, этот вопрос решается практикой следующим образом. Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, отказавшись передать дело в Президиум, заявил следующее:

«Аргумент о незаконности независимого платежа туристическим агентом туристических денег, в то время как платеж должен был быть произведен страховщик, застраховал ответственность туроператора за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору купли-продажи туристского продукта, не может быть принято, поскольку решение о том, с кем связаться с соответствующим требованием, берет туриста»99.

В то же время в Законе № 132-ФЗ четко не указано, кто несет ответственность за перевозку пассажиров в случае ненадлежащей доставки. Статья 9 настоящего Закона устанавливает, что туроператор несет ответственность перед туристами или другими клиентами за действия (бездействие) третьих лиц, если федеральные законы и другие нормативные правовые акты Российской Федерации не устанавливают, что третье лицо несет ответственность перед туристами. Ссылаясь на это правило и тот факт, что туроператор в контракте с туристом указывает, что он не несет ответственности за задержку в полетах, ряд судов снимает с туроператоров ответственность, оправдывая их решения тем, что ответственность, связанная с перевозкой пассажиров устанавливается транспортными правилами и осуществляется перевозчиком100. Тем не менее, как отель, так и исполнители других услуг, включенных в тур, также несут независимую ответственность в соответствии с действующим законодательством, однако ответственность за ненадлежащее выполнение этих услуг несет туроператор, а затем, в порядке регрессии, их от прямого поставщика услуг. В этой связи Закон № 132-ФЗ должен четко регулировать ответственность туроператора не только за невыполнение транспортных услуг, но и за ненадлежащее выполнение этих услуг.

В то же время существование обязанности по компенсации жертвы за определенные потери не всегда означает, что они фактически компенсируются. По различным причинам туроператоры и туристические агенты становятся несостоятельными (банкротами) и не могут выполнять свои обязательства перед туристами и другими подрядчиками.

В целях защиты прав туристов законодатель представил страховые инструменты для гражданской ответственности туроператора и банковскую гарантию. При отсутствии соответствующей безопасности осуществление деятельности туроператора на территории Российской Федерации юридическим лицом не допускается (за исключением случаев, установленных законом).

Согласно ст. 17.4 Закона № 132-ФЗ, основой для выплаты как банковской гарантии, так и страхового возмещения является факт установления обязательства туроператора компенсировать туристу реальный ущерб, возникший в результате неудачи или ненадлежащего исполнения туроператором обязательств по договору купли-продажи туристических продуктов, если это является существенным нарушением условий такого договора.

...