Деятельность российской банковской системы в области противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма

Федеральным законом от 30.10.2002 № 131-ФЗ были внесены изменения и дополнения к Закону № 115-ФЗ. Кредитным организациям были предоставлены дополнительные полномочия по предотвращению проникновения в банковскую систему криминальных средств и использования ее для отмывания преступных доходов: право не открывать счет клиенту и право отказаться от выполнения распоряжения клиента о совершении операций по счету, в случае если им не представлены все необходимые документы. Распространена сфера действия Закона № 115-ФЗ на борьбу с финансированием терроризма: список операций обязательного контроля дополнен операциями с денежными средствами или иным имуществом, если хотя бы одной из сторон в них является физическое или юридическое лицо, в отношении которого имеются сведения об участии в террористической деятельности. Был расширен перечень организаций, представляющих информацию о финансовых операциях в уполномоченный орган за счет организаций, осуществляющих деятельность в таких областях, как торговля драгоценными металлами и драгоценными камнями, игорный бизнес, управление инвестиционными и негосударственными пенсионными фондами. Внесены коррективы в части осуществления контроля за финансовыми операциями вне зависимости от валюты платежа. Уполномоченный орган получил право приостанавливать на срок до пяти рабочих дней осуществление операций с денежными средствами или иным имуществом, если полученная информация, по результатам предварительной проверки признана им обоснованной. Возложена обязанность на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливать их, если возникает подозрение о связи таких операций с финансированием терроризма, на два рабочих дня и информировать об этом уполномоченный орган.

В целях приведения российской системы противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма в соответствии с новой редакцией Сорока рекомендаций FATF и с учетом ее заключений в отношении России как члена этой организации был принят Федеральный закон от 27.07.2004 № 88-ФЗ о внесении изменений и дополнений в Закон № 115-ФЗ. Документ вводит контроль за крупными сделками, но только в тех случаях, когда имеется информация, что такие сделки направлены на отмывание преступных доходов или финансирование терроризма. Так, в состав операций, подлежащих обязательному контролю, включается предоставление не кредитным организациям беспроцентных займов на сумму не менее 600 тысяч рублей, а также сделки с недвижимым имуществом на сумму не менее 3-х миллионов рублей.

Указанный Закон запрещает кредитным организациям открывать счета без личного присутствия клиента - физического лица или его представителя, устанавливать и поддерживать отношения с банками, не имеющими физического присутствия на территории государств, в которых они зарегистрированы. С учетом требований ФАТФ Закон предусматривает расширение перечня субъектов, предоставляющих информацию в уполномоченные органы при наличии у него оснований полагать, что соответствующие сделки или финансовые операции осуществляются или могут быть осуществлены в целях отмывания доходов или финансирования терроризма.

При этом адвокаты, нотариусы и лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг имеют право сообщать о таких сделках в добровольном порядке в соответствии с законодательством.

Несомненно, что ведущую роль в реализации Закона № 115-ФЗ играют кредитные организации. Это обусловлено множеством видов оказываемых ими услуг финансового посредничества и огромными объемами операций, что, в конечном счете, находит выражение в проходящих через них основных денежных потоков страны. Законом № 115-ФЗ на Банк России была возложена разработка порядка сбора и представления кредитными организациями установленной законом информации, а также разработка нормативных требований и рекомендаций по организации специального внутреннего контроля в банках и осуществления контроля за исполнением кредитными организациями требований Закона. Во исполнение этих требований разработана и принята соответствующая нормативная база (см. таблицу).

Нормативные документы Банка России, регламентирующие деятельность кредитных организаций в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма

2.2 Организация работы по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма в кредитных организациях

В соответствии со статьей 7 Закона № 115-ФЗ кредитные организации обязаны разработать правила внутреннего контроля и программы его реализации, включающие:

Ш порядок документального фиксирования информации;

Ш порядок обеспечения конфиденциальности информации;

Ш квалификационные требования к подготовке и обучению кадров;

Ш критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности кредитной организации.

Разработка правил внутреннего контроля кредитными организациями проводится с учетом нормативных требований и рекомендаций Банка России по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, которые создавались с учетом международного опыта противодействия легализации преступных доходов, изложенных в таких важнейших международных документах, как 40 рекомендаций ФАТФ, рекомендации Базельского комитета по банковскому надзору, Вольсбергские принципы. Был также использован опыт работы крупнейших зарубежных банков, в которых на протяжении ряда лет уже функционирует система борьбы с отмыванием грязных денег и финансированием терроризма.

При разработке нормативных документов Банк России старался совместить высокую степень доверия к кредитным организациям и необходимость контроля результатов выполняемой работы. Кредитным организациям предоставлено право самостоятельно определять полноту применения рекомендаций Банка России в зависимости от специфики своей деятельности и деятельности своих клиентов, имея в виду при этом необходимость соблюдения требований Федерального закона № 115-ФЗ и нормативных требований Банка России.

В рекомендациях прослеживается стремление Банка России предоставить кредитным организациям определенную свободу в выборе методик и технологий организации внутреннего контроля, одновременно обеспечивая их определенной моделью, которая максимально отвечает современным требованиям.

Довольно часто смешивают такие понятия, как «система внутреннего контроля» и «служба внутреннего контроля». Служба внутреннего контроля действует в соответствии с Положением Банка России № 242-П «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах» и проводит мониторинг функционирования всей системы внутреннего контроля. Система же внутреннего контроля, в том числе внутренний контроль в целях противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма, представляет собой совокупность определенных правил, процедур, мероприятий, направленных на контроль исполнения законодательства самой кредитной организацией и ее сотрудниками.

Рекомендации Банка России по разработке правил внутреннего контроля включают в себя общие принципы, которые должны учитывать кредитные организации при разработке правил внутреннего контроля:

Ш необходимость сохранения конфиденциальности сведений о счетах и вкладах клиентов кредитной организации, информации о самих клиентах и их операциях, а также иных сведений, которые кредитная организация отнесет к конфиденциальной информации;

Ш исключение вовлечения и соучастия сотрудников кредитной организации в отмывании преступных доходов и финансировании терроризма.

Кроме общих принципов рекомендации включают комплекс мер (программ), которые кредитная организация должна выполнять в целях противодействия отмыванию грязных денег и финансированию терроризма, являющихся в настоящее время одним из основных предметов контроля со стороны Банка России.

Рекомендациями Банка России кредитным организациям предложено включать в правила внутреннего контроля следующие программы:

Ш программу идентификации кредитной организацией своих клиентов, установления и идентификации выгодоприобретателей;

Ш программу выявления в деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма;

Ш Программу проверки информации о клиенте или операции клиента, о выгодоприобретателе для подтверждения обоснованности подозрений осуществления клиентом легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма;

Ш Программу документального фиксирования информации, указанной в статье 7 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

Ш Программу хранения информации и документов, полученных в результате реализации программ осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма

Ш Программу подготовки и обучения кадров по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма

Ш Программу, определяющую порядок организации в кредитной организации работы по отказу от заключения договоров банковского счета (вклада) с физическими и юридическими лицами и отказу в выполнении распоряжения клиента об осуществлении операции.

Ш Программу, регламентирующую в кредитной организации работу по приостановлению операций с денежными средствами или иным имуществом.

Ш Программу по организации в кредитной организации работы по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Кроме того, в правила внутреннего контроля рекомендуется включать положения об организации работы по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма (в том числе положение о порядке назначения и деятельности ответственного сотрудника).

В связи с выходом в свет нормативных актов Банка России №№ 262-П, 1485-У, 1486-У правила по разработке программ по идентификации и изучению клиентов, по обучению сотрудников кредитной организации по вопросам противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма, а также квалификационные требования к специальным должностным лицам трансформировались из разряда рекомендательных в разряд обязательных к исполнению.

Важно выделить некоторые основополагающие положения и принципы организации внутреннего контроля в целях противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма, которые будут способствовать максимально эффективной организации системы предотвращения проникновения преступных доходов в банковскую систему:

Ш непосредственное участие каждого сотрудника кредитной организации в системе противодействия легализации преступных доходов и финансирования терроризма;

Ш не установление кредитной организацией корреспондентских отношений с банками, которые не принимают меры по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма и не участвуют в системе борьбы с отмыванием грязных денег.

Одной из обязанностей кредитной организации в соответствии с установленными требованиями является идентификация клиентов, установление и идентификация выгодоприобретателей. Выполняя эту обязанность, кредитные организации самостоятельно определяют степень углубленности изучения клиентов. В то же время минимальный перечень сведений, которые кредитная организация должна получить о своих клиентах, определен законом № 115-ФЗ и Положением Банка России № 262-П.

Банк России обязал кредитные организации при идентификации и изучении своих клиентов использовать анкетирование. Примерные формы анкет содержатся в Приложениях 1, 2, 3 к Положению 262-П. В тоже время им предоставлено право расширять, дополнять содержание этих анкет.

Кредитные организации обязаны на основании всей собранной о клиенте информации оценить риск осуществления клиентом легализации преступных доходов или финансирования терроризма. Банк России зафиксировал в Положении 262-П виды деятельности клиентов, операции, подверженные наибольшему риску использования в целях легализации преступных доходов и финансированием терроризма.

Следующая программа - это программа выявления в деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций, которые могут быть связаны с легализацией преступных доходов и финансированием терроризма. Все операции с денежными средствами или иным имуществом разделены законом № 115-ФЗ на две группы:

1) операции, подлежащие обязательному контролю. К этой категории относятся операции, удовлетворяющие двум критериям:

Ш сумма операции равна или превышает 600000 руб.; перечень операций приведен в пункте 1 статьи 6 закона № 115-ФЗ;

Ш соответствие операции одному из признаков, указанных в пунктах 1.1, 2 статьи 6 закона № 115-ФЗ;

2) другие операции с денежными средствами и иным имуществом, в отношении которых возникают подозрения в том, что они проводятся в целях легализации преступных доходов или финансирования терроризма.

Кредитные организации обязаны включить в правила внутреннего контроля критерии выявления и признаки необычных сделок. В целях оказания банкам содействия в проведении данной работы в приложение 2 Письма Банка России № 99-Т Банк России включил примерный перечень таких критериев и признаков. Но следует учесть, что этот перечень является приблизительным. Кредитные организации не только могут, но и должны подойти к нему критически, и перенести из него в свои правила внутреннего контроля только те критерии и признаки, которые они смогут проконтролировать и которые наиболее полно соответствуют характеру деятельности кредитной организации и ее клиентов.

Современный банковский бизнес в значительной степени унифицирован. Российские кредитные организации строят свою работу в основном на стандартизированных требованиях со стороны Банка России. Поэтому в области противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма, кредитным организациям также хотелось бы использовать универсальные признаки и критерии подозрительных сделок, разработанные Банком России. Однако вряд ли стоит устанавливать жесткий перечень критериев и признаков необычных сделок. Чаще всего операции, направленные на легализацию преступных доходов и финансирование терроризма совершаются не за пределами закона, а в рамках действующего законодательства. Кроме того, преступники, обладая значительными финансовыми, материальными ресурсами, не останавливаются на достигнутом, и постоянно совершенствуют свои методы отмывания грязных денег и финансирование терроризма.

Определяя, является ли та или иная операция подозрительной для конкретного клиента, кредитным организациям необходимо максимально полно и всесторонне изучить его хозяйственную деятельность, наиболее характерные для данного клиента операции, получить максимально полную информацию о сферах бизнеса клиента. Обладая этой информацией, анализируя ее, кредитные организации смогут определять, подозрительны ли конкретные операции для данного клиента.

В целях систематизации всей получаемой о клиентах и их операциях информации кредитные организации должны также разработать программы документального фиксирования и хранения информации. Необходимо, чтобы эти программы были составлены таким образом, чтобы в случае необходимости можно было воспроизвести детали операций, а также, чтобы все документы, имеющиеся в распоряжении кредитной организации, могли быть использованы в качестве доказательств в суде.

Следующей обязанностью кредитной организации в соответствии с законом № 115-ФЗ является назначение ответственного сотрудника - специального должностного лица, отвечающего за соблюдение и реализацию правил внутреннего контроля. Банком России установлены квалификационные требования к ответственному сотруднику или сотрудникам подразделения по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма. По мнению очень многих кредитных организаций эти требования довольно жесткие, и крайне сложно найти людей, которые бы им соответствовали. Тем не менее, учитывая высокую ответственность, возлагаемую на ответственного сотрудника, и такие его полномочия, как разработка программ по организации внутреннего контроля, отслеживание их реализации, разработка программ обучения сотрудников, консультирование сотрудников в сложных ситуациях - ответственный сотрудник должен быть наделен специфическим статусом. Занимаемая им должность выводится в непосредственное подчинение руководителя кредитной организации. Важно, чтобы эти рекомендации были учтены кредитными организациями.

Кроме того, ответственный сотрудник не должен совмещать свои обязанности с функциями, выполняемыми сотрудником службы внутреннего контроля, а также иметь право подписывать от имени кредитной организации расчетные, платежные и бухгалтерские документы.

Мониторинг процесса функционирования в банке системы внутреннего контроля в целях противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма осуществляется службой внутреннего контроля кредитной организации.

2.3 Контроль Банка России за исполнением кредитными организациями установленных требований в области противодействия легализации преступных доходов, и финансированию терроризма

Федеральный закон № 115-ФЗ возлагает на Банк России обязанность контроля за исполнением кредитными организациями установленных требований по фиксированию, хранению и представлению информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией в кредитных организациях внутреннего контроля в целях противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма.

В настоящее время применяются следующие формы такого контроля за деятельностью кредитных организаций:

Ш согласование территориальными учреждениями Банка России разработанных и утвержденных кредитными организациями Правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

Ш инспекционные проверки деятельности кредитных организаций в этой сфере.

Вместе с тем, согласование Правил внутреннего контроля носит разовый характер и не позволяет должным образом контролировать работу кредитных организаций. Поэтому основной формой контроля являются инспекционные проверки. Порядок контроля за выполнением кредитными организациями установленных требований в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансирования терроризма установлен Указанием Банка России № 103-Т.

Банк России проводит проверки кредитных организаций (их филиалов) и получает отчетность в рамках выполнения своих функций в области банковского регулирования и банковского надзора для определения соответствия деятельности кредитных организаций (их филиалов) положениям Федерального закона и нормативных актов Банка России в области противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма.

При этом изучение вопросов организации кредитными организациями (их филиалами) противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма должно проводиться как в ходе комплексных, так и тематических (по отдельным направлениям) проверок деятельности кредитных организаций (их филиалов). Решение о проведении таких проверок принимается уполномоченными должностными лицами Банка России с учетом требований статьи 73 Федерального закона № 86-ФЗ.

Сплошной контроль не является основной задачей проверки деятельности кредитных организаций (их филиалов) по выявлению операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, и представлению сведений о них в уполномоченный орган. При этом проверяющие вправе проводить выборочные проверки порядка проведения отдельных банковских операций и других сделок, их учета и оформления. В ходе проверки проводится анализ нарушений, выявленных в кредитной организации (ее филиалах), и оценивается влияние этих нарушений на результативность принимаемых кредитной организацией (ее филиалами) мер по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма.

При проведении проверок по вопросам соблюдения требований закона № 115-ФЗ и нормативных актов Банка России проверяются:

Ш наличие в кредитной организации разработанных и утвержденных в установленном порядке правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ осуществления внутреннего контроля;

Ш наличие в кредитной организации отвечающего квалификационным требованиям Банка России специального должностного лица, ответственного за соблюдение указанных правил и реализацию данных программ;

Ш внутренние документы кредитной организации (ее филиалов), позволяющие оценить состояние внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

Ш соблюдение требований об идентификации лиц, находящихся на обслуживании в кредитной организации, а также требований о принятии обоснованных мер по установлению и идентификации выгодоприобретателей (Приложение 1);

Ш соблюдение требований о систематическом обновлении информации о клиентах и выгодоприобретателей;

Ш соблюдение требований по документальному фиксированию сведений;

Ш соблюдение порядка направления уполномоченному органу сведений об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, а также иных операциях с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма;

Ш соблюдение порядка направления в уполномоченный орган сведений в случаях отказа от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом и (или) от проведения операций по основаниям, предусмотренным Законом № 115-ФЗ;

Ш соблюдение требований Банка России к подготовке и обучению кадров (Приложение 2);

Ш соблюдение требований закона о запрете на открытие счетов (вкладов) на анонимных владельцев, физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет, либо его представителя, а также о запрете на установление и поддержание отношений с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления;

Ш соблюдение требования закона об обязанности предпринимать меры, направленные на предотвращение установления отношений с банками-нерезидентами, в отношении которых имеется информация, что их счета используются банками, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления;

Ш соблюдение требований по приостановлению операций с денежными средствами или иным имуществом;

Ш соблюдение порядка и сроков хранения информации и документов.

Методика проведения инспекционных проверок кредитных организаций (их филиалов) по вопросу выполнения требований законодательства в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма, определена Письмом Банка России № 56-Т

Целью проверок является контроль за выполнением кредитными организациями, расположенными на территории Российской Федерации, требований законодательства, направленного на защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Задачами проверок являются:

Ш проверка организации внутреннего контроля в кредитной организации по соблюдению законодательства в области противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма;

Ш проверка соответствия практической деятельности кредитной организации положениям действующего законодательства и нормативных актов Банка России.

Проверяющие могут запрашивать досье, первичные документы и сведения по счетам (вкладам), операциям и сделкам клиентов кредитной организации, включая банки-корреспонденты, в том числе в электронном виде с задействованием программного продукта «Операционный день банка», а также изучать работу специализированных аппаратно-программных средств в случае их использования кредитной организацией.

Проверка работы кредитной организации по фиксированию и направлению в уполномоченный орган, а также хранению сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и необычных сделках, ведется по двум направлениям:

Ш по операциям с денежными средствами или иным имуществом на сумму, равную или превышающую 600 тыс. руб. или эквивалент в иностранной валюте, а также по операциям с недвижимым имуществом на сумму свыше 3 млн. руб.;

Ш по операциям с денежными средствами или иным имуществом независимо от суммы в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, либо связанные с ними юридические лица.

При этом в зависимости от задания на проведение проверки проверяющими запрашиваются выборочно по отдельным видам операций или по их совокупности бухгалтерские и кассовые документы дня за проверяемый период и проводится их анализ. По сформированной выборке проверяющие могут дополнительно запросить первичные и обосновывающие документы, на основании которых были произведены соответствующие операции. В результате формируется перечень операций, сведения по которым кредитная организация была обязана направить в ФСФМ.

Кроме того, запрашиваются отчеты в виде электронного сообщения (ОЭС), извещения в виде электронного сообщения (ИЭС), документы, подтверждающие сведения по операциям, подлежащим обязательному контролю, или необходимые для идентификации клиентов, а также иные сведения, зафиксированные кредитной организацией.

Предоставленные сведения сопоставляются с составленным перечнем операций, подлежащих направлению в ФСФМ, и по результатам сопоставления устанавливается:

Ш по всем ли выявленным операциям, подлежащим обязательному контролю, сформированы и отправлены ОЭС;

Ш по всем ли отправленным ОЭС получены ИЭС;

Ш соответствуют ли сведения в ОЭС данным первичных документов;

Ш соблюдается ли установленный порядок формирования и заполнения ОЭС;

Ш своевременно ли ОЭС представляются в уполномоченный орган;

Ш соблюдаются ли требования по хранению и обеспечению конфиденциальности информации и документов, установленные законом № 115-ФЗ и Положением Банка России № 207-П.

В целях проверки работы кредитной организации по фиксированию и направлению в ФСФМ сведений об операциях с участием лиц, причастных к экстремистской деятельности, на основании доведенного до кредитной организации перечня таких организаций и физических лиц, путем выборочной проверки определяется наличие на обслуживании в кредитной организации таких организаций и физических лиц, и устанавливается, какие действия были предприняты кредитной организацией в отношении операций данных лиц.

Проверка соблюдения требований по приостановлению операций с денежными средствами или иным имуществом проводится следующим образом. Из общего числа выявленных операций, по которым одной из сторон являются организация или физическое лицо, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, определяются операции по расходу денежных средств с участием таких лиц. В кредитной организации запрашиваются ОЭС с признаком в имени файла, определяющим передачу сведений об операциях, связанных с финансированием терроризма. В представленных ОЭС отбираются файлы, содержащие сведения о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом. Сведения о приостановлении операций, содержащиеся в файлах ОЭС, сопоставляются с перечнем операций по расходу денежных средств, участниками которых были лица, причастные к экстремистской деятельности.

Кроме того, по первичным документам определяется дата поступления в банк расчетного документа и проверяется выполнение требований законодательства по соблюдению сроков направления в ФСФМ информации о приостановлении операций и фактического приостановления таких операций.

Анализ документов и процедур кредитной организации в области противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма включает в себя:

Ш анализ правил и программ внутреннего контроля, изучение внутренних документов и процедур кредитной организации с точки зрения обеспечения реального и эффективного выполнения требований законодательства и Банка России;

Ш вывод о практической эффективности и результативности деятельности созданной кредитной организацией системы внутреннего контроля.

По результатам проверок составляется акт, который оформляется в соответствии с действующими нормативными документами.

2.4 Ответственность кредитных организаций за несоблюдение установленных требований в сфере противодействия легализации преступных доходов, и финансированию терроризма

легализация преступный доход кредитный

Закон № 115-ФЗ возложил на кредитные организации ряд обязанностей, точное соблюдение которых некоторым представителям банковского сообщества (особенно из некрупных банков) кажется достаточно затруднительным. Предвидя очевидный конфликт интересов, законодатель позаботился и о мерах ответственности для нарушителей Закона № 115-ФЗ, установив, что нарушение организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом и действующими на основании лицензии, требований, предусмотренных статьями 6 и 7 закона (за исключением пункта 3 статьи 7), может повлечь отзыв лицензии, причем лица, виновные в нарушении закона, несут административную, гражданскую и уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Законодательством предусмотрена ответственность за неисполнение кредитными организациями следующих обязанностей, установленных Законом № 115-ФЗ:

Ш отсутствие идентификации клиента;

Ш отсутствие фиксирования сведений, предусмотренных законом, по операциям, подлежащим обязательному контролю;

Ш непредставление в уполномоченный орган в установленном порядке и установленные сроки сведений, предусмотренных законом, по операциям, подлежащим обязательному контролю, либо по подозрительным операциям;

Ш отсутствие разработанных и утвержденных в установленном порядке правил внутреннего контроля и программ его осуществления;

Ш отсутствие назначенного должностного лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления;

Ш открытие кредитной организацией анонимных счетов (вкладов).

Обязанность идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании у кредитной организации, вытекает из требований п. 1 части 1 статьи 7 Закона 115-ФЗ и Положения Банка России № 262-П. Под идентификацией физического лица понимаются действия сотрудников банка, направленные на установление принадлежности документов тому лицу, которые это лицо предъявляет в удостоверение своей личности и своих правомочий при установлении клиентских отношений с банком. Очевидно, что предъявляемые документы должны быть при этом с разумной тщательностью проверены на предмет их действительности и наличия всех необходимых реквизитов. Во всяком случае, требование идентификации клиента исключает законную возможность открытия банковского счета и совершения банковских операций по предъявлению ксерокопии документа, документа на чужое имя либо документов с явными признаками подделки. Если выяснится, что правонарушитель пользовался услугами банка под прикрытием чужих документов, такой банк может оказаться не в роли потерпевшего, а в роли нарушителя со всеми неблагоприятными последствиями, вытекающими из этого обстоятельства.

Если клиентом является юридическое лицо, то задача сотрудников банка значительно усложняется. Идентификация юридического лица заключается в проверке и оценке документов, представленных в удостоверение его правового статуса и подтверждающих его государственную регистрацию, в установлении владельцев этого предприятия, а также в действиях, направленных на получение достоверной информации о цели и предполагаемом характере деловых отношений. Документы должны оцениваться на предмет их действительности, отсутствия внутренних противоречий и явных признаков подделки. Важное значение при идентификации клиента - юридического лица имеет идентификация физических лиц, осуществляющих, в конечном счете, реальный контроль над этим юридическим лицом, а также тех лиц, которые выступают представителями юридического лица в отношениях с банком. Банк должен принимать разумные меры по проверке личности владельцев в той степени, которая позволит ему прийти к выводу о том, что он знает, кто является действительным владельцем данного юридического лица, кто его контролирует и получает прибыль от его деятельности. В этой связи банки, сотрудничающие с предприятиями, которые зарегистрированы по документам на подставных лиц, также рискуют не выполнить требование Закона № 115-ФЗ, ответственность за нарушение которого может повлечь отзыв лицензии.

В соответствии с ч. 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ банки обязаны разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в целях противодействия отмыванию грязных денег и финансированию терроризма. Правила внутреннего контроля должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения ее конфиденциальности, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей банковской деятельности. Закон установил обязательные основания документального фиксирования информации, которыми являются: запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели; несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации; выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля; иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации преступных доходов или финансирования терроризма.

Таким образом, очевидно, что некоторые из указанных в Законе оснований являются объективными (например, несоответствие сделки целям деятельности организации), а другие объективных критериев не имеют, и разработка таких критериев отдается на усмотрение самим банкам. Однако здесь важно то, что из нормы закона усматривается обязанность банка изучать, анализировать и оценивать финансовую деятельность клиента в целях противодействия легализации преступных доходов. В случае если у работников банка при реализации указанных программ осуществления внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации преступных доходов или финансирования терроризма, эта организация обязана направлять в ФСФМ сведения о таких операциях независимо от того, относятся ли они к операциям, предусмотренным статьей 6 Закона 115-ФЗ. Здесь Закон установил сугубо субъективные основания для направления информации в ФСФМ: у одних работников такие подозрения могут возникнуть, а у других - нет, следовательно, информирование уполномоченного органа власти во многом будет зависеть от оценок и усмотрения самих сотрудников банка.

Статьи 6 и 7 Закона 115-ФЗ возлагают на банк обязанность документально фиксировать и представлять в ФСФМ не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, определенные законом сведения по операциям с денежными средствами или иным имуществом, подлежащим обязательному контролю.

По данным ФСФМ далеко не все банки надлежащим образом выполняют эту обязанность. Воздерживаясь от обязательного представления информации и рискуя понести установленную законом ответственность, руководство некоторых банков преследует обычную цель не привлекать внимания контролирующих и правоохранительных органов к определенному клиенту. Этим клиентом может быть, например, учредитель банка или крупная компания, деловыми отношениями с которой банк особенно дорожит. Подобная практика приводит к тому, что и банк, и особо опекаемый клиент гарантированно попадают в поле зрения ФСФМ, которая пользуется множеством независимых источников информации и ее аналитическая работа построена таким образом, что подозрения в нарушении Закона № 115-ФЗ может вызвать не только наличие определенной информации, но и ее отсутствие в определенное время и в определенном месте. Показателен в этом смысле пример с «Содбизнесбанком», который своими ошибочными действиями привлек к своим клиентам внимание финансовых разведок многих стран.

Просрочка с направлением информации в уполномоченный орган власти также является нарушением закона и рассматривается в качестве одного из признаков, вызывающих подозрение в сотрудничестве банка с лицами, отмывающими преступные доходы. Так, известно, что председатель правления Русского депозитного банка Дмитрий Леус проинформировал ныне Росфинмониторинг о злополучной сделке с $20 млн. (за отмывание этой суммы судом первой инстанции он осужден к 4 годам л/с), но сделал это со значительной задержкой.

Необходимо понимать, что сообщение банка об определенной финансовой операции, направляемое в ФСФМ - это не сообщение о правонарушении, и уж вовсе не доносительство на клиента. Не только банк-информатор, но и сама ФСФМ в рамках своей компетенции не уполномочены давать точную юридическую квалификацию финансовым операциям того или иного клиента. У ФСФМ имеется лишь право сделать вывод о возможно имеющихся признаках легализации преступных доходов, наличие которых может быть подтверждено, а может быть, и опровергнуто в ходе так называемой доследственной проверки, проводимой компетентным правоохранительным органом в порядке статьи 144 УПК РФ. Таким образом, ФСФМ на основе анализа получаемой информации может лишь заподозрить клиента банка в отмывании преступных доходов и уведомить о своих подозрениях правоохранительные органы. В конечном счете, решение о том, возбуждать уголовное дело или нет, остается за органами следствия. Однако следует отметить, что позиция ФСФМ чрезвычайно активна: она весьма настойчиво относит к сфере своих интересов вопросы возбуждения уголовных дел по собственным материалам и старается добиваться, чтобы возможно большее число таких материалов было реализовано в уголовно-процессуальном порядке.

Зато в отношении самих банков ФСФМ способна точно квалифицировать те или иные случаи как нарушение законодательства о противодействии отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма, и наделена правом применять в отношении банков-нарушителей административные санкции. В соответствии со статьей 15.27 Кодекса об административных правонарушениях неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от пятисот до пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда. Правда, несмотря на обилие компрометирующей информации, подобные санкции к банкам до настоящего времени ни разу не применялись, поскольку между ФСФМ и Банком России существует негласное соглашение о разграничении функций: ФСФМ информирует о нарушениях, а Банк России как надзорный орган на основании этой информации и последующей проверки применяет к банкам установленные законом меры ответственности. Меры ответственности (предупредительные и принудительные, в том числе штрафные санкции) применяются Банком России в соответствии со статьей 74 Закона 86-ФЗ, используя порядок применения мер, предусмотренных Инструкцией Банка России № 59 [30], Письмом Банка России от 13.07.2005 № 98-Т, Письмом Банка России от 23.12.2005 № 157-Т.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что роль банков в действующей системе противодействия отмыванию грязных денег и финансированию терроризма настолько значительна, что банки стали одним из главных составляющих элементов этой системы. С другой стороны, участие в противодействии отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма стало одним из важнейших направлений деятельности кредитных организаций. Но не менее важно осознать, что риски соучастия (преднамеренного или непреднамеренного) в отмывании преступных доходов и бремя ответственности за это соучастие закон также целиком возложил на банки. При обнаружении фактов преступного отмывания грязных денег в банковской системе (в случаях, когда сам банк не способствовал такому обнаружению) и расследовании уголовных дел весьма велика вероятность того, что и банки, и их сотрудники будут нести в связи с этим определенную долю ответственности - либо как соучастники преступлений, либо - при отсутствии преднамеренных действий - как нарушители Закона 115-ФЗ. Многое будет зависеть от оценок со стороны уполномоченного органа. Поэтому крайне важно, чтобы в каждом банке была детально разработана и действовала та система специальных мер, которая предусмотрена законодательством, включая надлежащее взаимодействие с уполномоченным органом власти. Юридическая защита законных прав и интересов банка в этой сфере может стать достаточно надежной и эффективной, когда она будет начинаться с создания и отладки именно такой системы.

2.5 Обобщение практики надзорной деятельности Банка России (на примере Карачаево-Черкесской Республики). Предложения по повышению эффективности предпринимаемых банковской системой антилегализационных мер

Со вступлением в силу № 115-ФЗ в надзорной деятельности Банка России обозначился еще один существенный аспект - контроль за осуществлением кредитными организациями противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма. В большинстве развитых стран это направление уже на протяжении многих лет находится под серьезным контролем государственных органов. Объемы доходов, полученных различными преступными формированиями от противоправной деятельности, практически не могут быть точно определены, однако они составляют финансовую базу для дальнейшего развития криминальных структур, которые активно используют легальный сектор экономики для сохранения и увеличения своих доходов. С этой точки зрения, «грязные» деньги, вливаясь в национальный оборот финансов и товаров, нарушают установленный законодательством порядок функционирования всех субъектов экономической деятельности.

Противодействие легализации преступных доходов и финансированию терроризма является на сегодняшний день наиважнейшей проблемой государственного масштаба. С учетом специфики своей деятельности Банк России на протяжении пяти лет проводит активную работу по созданию условий, препятствующих проникновению преступных капиталов в банковскую систему Российской Федерации и финансированию террористических организаций через кредитные организации. В соответствии с нормами Закона № 115-ФЗ в 2001 году Банком России были разработаны методические рекомендации, определившие основные параметры построения систем внутреннего контроля кредитных организаций в целях противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма.

С момента начала функционирования Закона служащими НБ Карачаево-Чекркесии осуществлено большое количество таких проверок, накоплен опыт, получены определенные результаты и в свою очередь возникли новые вопросы.

Хронологически в этих проверках можно выделить три периода, каждый из которых отражал основные моменты в формировании законодательной и нормативной базы, регулирующей исследуемый вопрос.

Первый этап (2001 - 2002 гг.) представлял собой начальный период. В это время вступил в силу Закон, определивший цели нового направления государственного контроля, сформулирован понятийный аппарат и указан федеральный орган исполнительной власти, принимающий меры по противодействию отмыванию преступных денег - Комитет по финансовому мониторингу Российской Федерации (в настоящее время - Федеральная служба по финансовому мониторингу при Министерстве финансов Российской Федерации). Однако нормативная база, призванная реализовать на практике заявленные Законом цели, практически полностью отсутствовала. Банком России к тому времени были приняты лишь два документа - Положение от 28.11.2001 № 161-П «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» и Указание оперативного характера от 28.11.2001 № 137-Т «О рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». В этот период НБ Карачаево-Черкесии была проведена проверка всех кредитных организаций региона на предмет организации ими работы по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. В отсутствие четких нормативных требований проверка носила ознакомительный характер. Банки же подошли формально к реализации декларированных в первой редакции Закона принципов.

Второй этап (конец 2002 г. - первая половина 2004 г.) начался с принятия в Закон дополнений, в соответствии с которыми механизм контроля за финансовыми операциями граждан и предприятий с целью противодействия легализации (отмыванию) ими доходов, полученных преступным путем, был распространен и на борьбу с финансированием терроризма. Вступило в силу Постановление Правительства Российской Федерации от 08.01.2003 № 6 «О порядке утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом», а Банк России -пополнил нормативную базу Положением от 20.12.2002 № 207-П «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». В этом периоде было положено начало новой роли территориальных учреждений Банка России в реализации мер, направленных на противодействие финансированию терроризма. Речь идет о доведении до сведения кредитных организаций перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности (далее - Перечень), а также о контроле за работой кредитных организаций с Перечнем. Чтобы сделать этот контроль действительно эффективным, сектором финансового мониторинга и валютного контроля Национального банка Карачаево-Черкесии, начиная с 2003 г., в ходе проверок всех структурных подразделений кредитных организаций региона по вопросу проведения ими валютно-обменных операций, а также во всех тематических и комплексных проверках, проведенных совместно с отделом инспектирования кредитных организаций, отмечалось наличие или отсутствие у кассовых работников Перечня, его актуальность, а также навыки работы с ним у кассовых работников. Результаты проверок фиксировались в актах проверок, а в случае отсутствия у кассира Перечня, наличия устаревшего документа, а также при отсутствии навыков работы с ним, в кредитную организацию направлялось предписание об устранении выявленного нарушения. В настоящий момент кредитные организации республики наладили оперативный прием от Национального банка обновленных Перечней и своевременное доведение его до всех своих работников. В большинстве кредитных организаций региона Перечень переведен в электронный вид, позволяющий осуществлять идентификацию клиентов с организациями и лицами из него в автоматическом режиме, совмещая ее с привычным ритмом основной работы.