Правовая природа расчетных отношений, возникающих при осуществлении расчетов с использованием банковских карт

В условиях невозможности определения в действующих нормативно-правовых документах важных, порой ключевых механизмов и понятий взаимодействие кредитной организации с клиентами вынуждено носить исключительно договорный характер. Такая ситуация складывается как в отношении клиентов - субъектов предпринимательской деятельности, так и в отношении клиентов - непредпринимателей.

Между тем, если в силу ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность предполагает самостоятельность и осуществление деятельности на свой риск, то клиенты кредитных организаций - физические лица являются потребителями банковских услуг в терминах Закона РФ от 07 февраля 1992 г. №2300-1 «О защите прав потребителей». Распространение действия закона на расчетные правоотношения в связи с использованием платежных карт подтверждено Постановлением Пленума Верховного Суда №7 и решает важную задачу - обеспечение наиболее эффективной защиты прав потребителей - клиентов кредитных организаций, заключивших договор о выдаче и использовании для расчетов платежной карты.

В любом случае ситуация, когда отношения сторон регулируются исключительно соглашением между ними, негативно сказывается на обеих сторонах правоотношений. С одной стороны, при защите своих интересов в судебных органах, клиенты кредитных организаций сталкиваются с тем, что кредитная организация обосновывает свои действия закрепленными на уровне закона наиболее общими принципами деятельности, не имеющими детальной регламентации. С другой же стороны, банки также принимают на себя значительные риски, поскольку подзаконные нормативные акты зачастую позволяют неоднозначно толковать содержащиеся в них положения Сильвестрова Т. Расчеты с использованием банковских карт //Силовые министерства и ведомства: бухгалтерский учет и налогообложение, N 2, февраль 2010 г..

В связи с этим для эффективного правоприменения отдельные исследователи предлагают проводить регламентацию рассматриваемых правоотношений путем кодификации. По нашему мнению, такая регламентация должна быть осуществлена путем включения в главу 46 Гражданского кодекса РФ параграфа 6 «Расчеты с использованием банковских платежных карт», а также принятия отдельного федерального закона, регулирующего расчеты с использованием платежных, в том числе банковских, карт.

Следует согласиться, что «так называемый "центр тяжести" правового регулирования должен всегда находиться в поле закона, перемещение этого акцента в подзаконную плоскость увеличивает масштабы судебных споров и в целом значительно снижает качество правоприменения».

1.3 Понятие платежной карты. Классификация банковских карт

Российское законодательство, нормативные акты Банка России, зарубежные источники правового регулирования расчетов с использованием платежных карт наряду с понятием «платежная карта» оперируют понятием «банковская карта». Более того, зачастую даже в научной литературе происходит смешение понятий «пластиковая карта», «платежная карта» и «банковская карта», хотя знак равенства между ними поставлен быть не может. Поэтому для анализа возникающих расчетных правоотношений прежде всего необходимо определиться с используемой терминологией.

Первое понятие - самое общее. И платежная, и банковская карта смело могут быть названы «пластиковыми», но не наоборот. Во-первых, практически каждая карта, называемая обществом «пластиковой», представляет собой кусочек пластика, как правило, стандартного размера и с определенными атрибутами. Во-вторых, любая пластиковая карта, в том числе и платежная, и банковская, основной целью имеет идентифицировать ее держателя. Все остальные функции карты - дополнительные, ориентированные на конкретные применения, но одновременно определяющие приложение карт.

Представляет интерес, что основное количество пластиковых карт на руках у населения большинства экономически развитых зарубежных стран совсем не банковские, а торговые, медицинские и многие другие Щипанова Н.Ю. Расчетная банковская карта // Пищевая промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение, N 3, март 2010 г..

Платежные и неплатежные карты выделяются из общего числа пластиковых карт только по признаку платежеспособности. Платежные карты эмитируются кредитно-финансовыми и им подобными организациями. С их помощью можно получать наличные в кассах банков или банкоматах либо расплачиваться за товары и услуги в организациях торговли и сферы услуг, причем ассортимент товаров и услуг заведомо не определен.

По существу название «платежные» является условным: при получении товаров и услуг платежа как такового, т.е. исполнения денежных обязательств между продавцом и покупателем, не происходит.

Происходит так называемая авторизация -- подтверждение сделки между покупателем и продавцом со стороны эмитента - банка или иной организации, выпустившей карту. То же происходит и при использовании платежных карт для получения наличных денежных средств. Денежные расчеты производятся позднее.

Не являются платежными торговые карты, которые эмитируются, главным образом, предприятиями торговли (услуг), - транспортные карты, используемые в качестве проездных документов в системах общественного транспорта; карты АЗС, учитывающие количество оплаченного топлива; телефонные карты, предоставляющие право пользоваться услугами связи на заранее оплаченную денежную сумму; подарочные сертификаты различных магазинов и др. Такие карты используются только как учетный инструмент предоставленных товаров или услуг в денежном или натуральном выражении. При использовании неплатежных карт предполагается, что платежи уже произошли или они не связаны непосредственно с картой Саркисянц А.Г. - Банки и реальный сектор на современном этапе // Банковское дело, 2009. - №2. - С. 96-120 .

Интересно, что в проекте федерального закона «Об использовании платежных карт в Российской Федерации» предлагались два вида платежных карт: банковские - дающие возможность распоряжаться средствами банковского счета, и торговые - удостоверяющие право на покупку товаров и услуг в пределах суммы предварительной оплаты. Такое разделение платежных карт было обусловлено тем, что, по мнению разработчиков законопроекта, сфера применения торговых карт должна быть ограничена и должна исключать возможность их использования в качестве самостоятельного средства платежа, а также возможность выдачи наличных средств по такой карте. Закрепленное Проектом закона определение торговой карты предполагало, что оплата товаров (работ, услуг), которые в дальнейшем будут приобретаться с использованием такой торговой карты, фактически уже проведена.

Между тем, определение банковской карты как платежной карты, обеспечивающей ее держателю возможность неоднократного проведения операций по банковскому счету, в том числе произведения безналичных расчетов и получения соответствующих денежных сумм со счета, не соответствует практике международных платежных систем. Такое определение, в частности, не учитывает специфику кредитных и предоплаченных карт, с использованием которых осуществление расчетов производится не по банковскому счету клиента.

Как отмечают специалисты, ситуация господства на российском «карточном» рынке двух лидеров - международных платежных систем Visa и MasterCard - вряд ли изменится в ближайшем будущем." А поскольку изменения международного подхода к понимаю платежных карт только на том основании, что российский законодатель принял эксклюзивное, исключительно российское понимание банковской платежной карты, ожидать не приходится, то следует отметить, что среди прочих это несоответствие Проекта закона сложившейся международной практике послужило одним из оснований для направления Проекта закона для доработки.

Действующее законодательство РФ не содержит легального определения понятия «платежная карта». В нормативных актах Банка России определение этого понятия дается опосредованно. Так, из п. 1.4 Положения №266-П следует, что платежная карта является инструментом безналичных расчетов, предназначенным для совершения физическими лицами, в том числе уполномоченными юридическими лицами, операций с денежными средствами, находящимися у эмитента, в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором с эмитентом. При этом банковские карты признаются разновидностью платежных карт Банковское дело / Ю. Соколов и др.; под ред. Ю. Соколова, Е. Жукова. - Москва: Юрайт, 2010. - 592 с..

Как отмечается в литературе, понятие банковской карты можно рассматривать в широком и узком смыслах. В широком смысле банковская карта представляет собой пакет банковских услуг, выключающий три основных элемента: открытие клиенту счета, предоставление карты и обеспечение движения денежных средств в соответствии с распоряжениями его владельца. В узком смысле банковская карта -- это носитель реквизитов счета, выполняющий две основные функции: 1) средство идентификации владельца как субъекта платежной системы, позволяющее совершать ему определенные виды операций преимущественно финансового содержания, и 2) средство его доступа к счету.

В доктрине имеются различные взгляды на понятие «банковская карта». В частности, банковская карта рассматривается как средство идентификации ее держателя, средство доступа к банковскому счету и средство для составления расчетных и иных документов, подлежащих оплате за счет клиента.

Банковские карты (иногда их называют платежными) представляют собой документ, выдаваемый кредитной организацией в подтверждение размещения на банковском счете денежных средств в указанной в договоре валюте, на основании которого держатель карты получает возможность неоднократно снимать со счета наличные денежные средства и (или) осуществлять оплату услуг (произведенных работ, приобретенного товара).

Исследуя правовую природу банковской карты юридического лица, приходим к выводу, что банковская карта является одновременно 1) документом, содержащим информацию о банковском (карточном) счете, его владельце и держателе карты, банке-эмитенте и платежной системе, и 2) техническим устройством, дающим возможность удаленного доступа к банковскому счету с целью осуществления по нему безналичных платежей или получения наличных денег и получения наличных денег.

В недействующем в настоящее время Положении №23-П карта определялась как «средство для составления расчетных и иных документов, подлежащих оплате за счет клиента». По мнению И.А. Спиранова, такое определение банковской карты является наиболее точным. При этом автор отмечает, что «если держатель получает наличные денежные средства в банкомате или в кассе эмитента, то составляемый с использованием банковских карт документ является только кассовым документом... Если же держатель банковской карты получает наличные денежные средства не у эмитента карты, а в другом банке (банке-эквайрере), то документ, составленный с использованием банковской карты, обладает качествами и расчетного, и кассового документа». Расчетная операция, с точки зрения И.А. Спиранова, имеет место, поскольку происходит исполнение обязательства клиента перед эквайрером по возмещению выданной суммы через другой банк - банк-эмитент. Кассовая же операция происходит потому, что выдаются наличные денежные средства Исследования выявили устойчивый потенциал роста рынка пополняемых предоплаченных карт. [Электронный ресурс]. / Банкир.Ру. - Режим доступа: //.

Приведенное в Положении №23-П определение не полностью отражает предназначение банковской карты. Как мыслит автор, определение банковской карты должно отражать основной смысл всех без исключения операций, осуществляемых с ее помощью, суть которых, прежде всего, заключается в управлении держателем банковской карты своими деньгами либо в целях оплаты товаров и услуг, либо для получения наличных денежных средств. В связи с этим автор сформулировал более точное, с его точки зрения, определение банковской карты как «средства (инструмента) управления (распоряжения) денежными средствами ее держателя в целях оплаты товаров и услуг, а также для получения наличных денег и валюты».

На наш взгляд, оснований для разграничения операций по снятию наличных денежных средств или проведению расчетов с использованием банковских карт ни с точки зрения правового содержания таких операций, ни с точки зрения технологических особенностей их проведения и оформления не имеется. Как уже отмечалось, и в том, и в другом случае имеет место авторизация операции - подтверждение наличия у держателя карты необходимого количества денежных средств, задепонированных в финансовом учреждении, выдавшем карту.

Кроме того, банковская платежная карта может быть использована не только для проведения названных операций. Так, с ее использованием могут осуществляться переводы между счетами держателя карты; переводы не в оплату каких-либо товаров, работ, услуг, а по договору дарения (такие платежи, в частности, имеют распространение при переводах между физическими лицами, являющимися родственниками, например, для пополнения их платежных карт и счетов); переводы в оплату коммунальных и иных услуг, осуществляемые держателем карты без посещения офиса получателя платежа (такие платежи могут осуществляться, например, через банкоматы или через Интернет) и др.

Поэтому детализация определения банковской платежной карты через перечисление операций, осуществление которых возможно с ее использованием является излишней. Определение платежной карты должно быть максимально простым и в то же время емким, охватывающим весь спектр возможных операций с использованием платежной карты. Таким требованиям, на наш взгляд, отвечает определение платежной карты как инструмента для составления расчетного документа, содержащего распоряжение клиента финансовому учреждению, выпустившему карту, произвести платеж указанной в нем суммы лицу, в пользу которого составлен расчетный документ. Понятно, что таким лицом может выступать как сам клиент, так и третье лицо Буянов В.П.. Алексеева Д.Г. Анализ нормативного обеспечения банковских расчетов. Комментарии законодательства и схемы. М., 2010. .

Нормативные акты Банка России позволяют кредитным организациям осуществлять выпуск банковских карт, различных по своему назначению. Закрытый перечень видов банковских карт, которые вправе эмитировать кредитная организация, содержится в Положении №266-П. К ним относятся расчетные (дебетовые), кредитные и предоплаченные карты.

Расчетная (дебетовая) банковская карта предназначена для совершения ее держателем операций за счет денежных средств клиента, находящихся на его банковском счете, или предоставляемого при недостаточности или отсутствии на банковском счете денежных средств кредита (овердрафт) (ст. 850 ГК РФ).

Здесь интересно отметить, что в отличие от нормативных документов Банка России, международные платежные системы вводят в оборот три различных термина, охватываемых в Положении №266-П одним понятием - расчетная (дебетовая) карта. Так, в Глоссарии терминов Visa International предусмотрены понятия «дебетовая карта», «расчетная карта» и «карта с разрешенным овердрафтом».

В соответствии с указанным документом под дебетовой картой понимается пластиковая карта, которую можно использовать как для оплаты покупок, так и для снятия наличных через банкоматы и в отделениях банков. Эта карта заменяет собой дорожные чеки и наличные. Суммы транзакций автоматически списываются с личного текущего или /депозитного счета держателя карты. Расчетная карта представляет собой платежную карту, держателю которой каждый учетный период выставляется единый счет для оплаты всей суммы расходов, произведенных в течение этого периода. Дебетование счета производится о окончании учетного периода. В течение учетного периода держатель карты может допускать перерасход имеющихся на счету средств, и при условии своевременной уплаты задолженности процент за овердрафт по расчетным картам не взимается. Карта с разрешенным овердрафтом представляет собой дебетовую карту, допускающую перерасход средств, находящихся на текущем счете держателя, в пределах, обусловленных соглашением с банком-эмитентом Общая теория денег и кредита: Учебник /Под ред. Е.Ф.Жукова, М.: Банки и биржи, ЮНИТИ, 2009. - 589 с. .

Как видно, разница между понятиями «дебетовая» и «расчетная» карта в Глоссарии терминов Visa International колоссальная. В связи с этим приходится констатировать, что «по-настоящему расчетные» карты в России, пожалуй, не выпускаются.

С потребительской точки зрения расчетная (дебетовая) карта с установленным лимитом овердрафта представляет собой ни что иное как кредитную карту, поскольку для осуществления платежей могут использоваться заемные средства, предоставленные клиенту кредитной организацией. В связи с этим, поскольку операции по кредитованию держателей расчетной карты и операции по кредитованию держателей кредитной карты имеют одинаковую экономическую природу, Департаментом налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина такие операции рассматриваются как один и тот же вид операций.

Однако одинаковая природа отношений, возникающих в связи с предоставлением кредита, не позволяет, тем не менее, поставить знак равенства между рассматриваемыми картами. Как отмечают некоторые специалисты, расчетная (дебетовая) карта предназначена для управления банковским счетом, в то время как кредитная карта - это средство доступа к кредиту, т.е. к кредитным средствам, предоставляемым банком.

В соответствии с Положением №266-П кредитная карта предназначена для совершения ее держателем операций, расчеты по которым осуществляются за счет денежных средств, предоставленных кредитной организацией - эмитентом клиенту в пределах установленного лимита в соответствии с условиями кредитного договора.

Несущественные, на первый взгляд, теоретические различия между этими видами карт с практической точки зрения оказываются весьма значительными. Так, например, банком ВТБ 24 клиентам предлагаются различные продукты на основе банковских карт, в том числе расчетные карты с установленным лимитом овердрафта и кредитные карты со льготным периодом кредитования (непополняемые).

Как следует из названия, первый вид карт предполагает, что в случае недостаточности денежных средств на счете клиента банк добавит последнему необходимую сумму для совершения операции с использованием карты в пределах установленного лимита овердрафта. Этот вид карт разрешает клиенту пользоваться как кредитными средствами, предоставленными банком, так и личными средствами, внесенными клиентом на соответствующий карточный счет. При этом клиент будет уплачивать банку проценты за пользование только той суммой кредитных денежных средств банка, которой воспользовался при совершении операции с превышением остатка собственных денежных средств на счете Пухов А.В. Методология развития банковского розничного бизнеса. - М.: Издательство ООО «Парфенов.ру», «Центр исследований платежных систем и расчетов», 2009. - 285 с..

В отличие от расчетных карт с установленным лимитом овердрафта кредитные карты не позволяют клиенту вносить личные денежные средства на свой карточный счет, в связи с чем при совершении операций с использованием такой карты клиент всегда будет расходовать денежные средства, предоставленные банком в кредит, и, соответственно, уплачивать банку проценты за пользование кредитом на всю сумму операций, проведенных с использованием платежной карты.

В отношении применяемой терминологии, касающейся кредитных карт, правила международных платежных систем и нормативные документы Банка России также имеют расхождения. Так, Глоссарий терминов Visa International оперирует такими понятиями, как кредитная карта и револьверная кредитная карта. Первая представляет собой платежную карту, дающую держателю право покупки товаров (услуг) и получения кассовых авансов в кредит на условиях и в пределах, оговоренных в кредитном соглашении с эмитентом. Под револьверной кредитной картой понимается разновидность карты с автоматически возобновляемым кредитом; держатель такой карты имеет право на восстановление кредитной линии в полном объеме при условии оплаты части задолженности (не ниже определенной минимальной суммы) по завершении учетного периода.

На сегодняшний день большинство российских банков выпускают кредитные карты, по сути являющиеся револьверными Банковское дело: учебное пособие / [М. А. Петров и др.]; под ред. М. А. Петрова. - Москва : Рид Групп, 2011. 240 с..

Третий вид платежных карт, выпуск которых разрешен кредитным организациям на территории России, - предоплаченные карты. Предоплаченная карта предназначена для совершения ее держателем операций, расчеты по которым осуществляются кредитной организацией - эмитентом от своего имени, и удостоверяет право требования держателя предоплаченной карты к кредитной организации - эмитенту по оплате товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) или выдаче наличных денежных средств. В соответствии с Положением №266-П предоплаченные карты выпускаются кредитными организациями только физическим лицам.

Авансовая оплата товаров и услуг все шире применяется в различных отраслях, таких как коммунальное хозяйство, газо- и электроснабжение, сотовая связь, кабельное телевидение. Такой способ оплаты удобен и выгоден как для поставщика, так и для потребителя. Поставщики таким образом имеют возможность привлечь новых клиентов с низкими или нерегулярными доходами, свести к минимуму риск неуплаты, снизить затраты и даже поддержать свою конкурентоспособность путем расширения диапазона способов оплаты.

Среди преимуществ для потребителей в связи с использованием предоплаченных карт Центр исследований платежных систем и расчетов называет возможность эффективнее управлять собственным бюджетом, без риска перерасхода средств; отсутствие необходимости заполнять многочисленные документы и заключать договоры; немедленное получение услуги, без ожидания утверждения документов или согласования процедуры платежа.

Предоплаченные карты могут заинтересовать потенциальных клиентов, которые не отвечают критериям выдачи кредитной или дебетовой карты. Это работники с низким уровнем доходов, сезонные рабочие, подростки, другие лица, которые не могут пользоваться банковским кредитом. Предоплаченные карты являются альтернативой наличных денег в тех случаях, когда обычные карты с именем клиента не подходят, например, для подарка или перевода денег другому лицу.

Некоторые зарубежные сайты в качестве одного из несомненных преимуществ предоплаченных карт называют возможность осуществления с их помощью платежей в сети Интернет без риска использования недобросовестным продавцом полученной им информации о кредитной карте для последующего списания денежных средств с карты.

Понятие «предоплаченная карта» для нормативных документов Банка России является новшеством. Его закрепление продиктовано необходимостью специального нормативного регулирования расчетов предоплаченными картами наряду с регулированием операций с использованием расчетных и кредитных банковских карт и имеет целью развитие новых инструментов безналичных расчетов, в том числе используемых в сети Интернет. Кроме того, нормативное регулирование расчетов предоплаченными картами направлено на обеспечение контроля со стороны Банка России за деятельностью кредитных организаций -- эмитентов предоплаченных карт. Именно с этим обстоятельством некоторые исследователи связывают включение в Положение №266-П нормы, ограничивающей круг держателей предоплаченных карт физическими лицами.

В Глоссарии терминов Visa International предоплаченная карта определяется как дебетовая карта, используемая для расчетов за товары (услуги) в пределах предварительно оплаченной суммы и не требующая открытия банковского счета. Интересно, что в указанном документе в перечень операций, допустимых с использованием предоплаченнои карты, не включена выдача наличных денежных средств.

В России предоплаченные банковские платежные карты большой популярностью не пользуются ни у клиентов, ни у кредитных организаций. Объяснением такой ситуации, вероятнее всего, является направленность современного отечественного банковского бизнеса на развитие потребительского кредитования, в том числе путем максимального распространения кредитных карт. Если еще несколько лет назад кредитные карты выдавались только VIP-клиентам, то на сегодняшний день целевая аудитория кредитных организаций, выпускающих кредитные карты, значительно расширена. По прогнозам экспертов, в ближайшие несколько лет рынок кредитных карт ожидает настоящий бум. И эти прогнозы небезосновательны - за 2003 год количество кредитных карт увеличилось в 4,3 раза, а за 2004 год - более чем в 6 раз, в то время как число дебетовых карт возросло всего в 1,4 раза.

Кроме того, одним из препятствий дальнейшего развития рынка предоплаченных карт следует назвать отсутствие обстоятельного правового регулирования возникающих при расчетах такими картами правоотношений. А поскольку в зарубежной практике предоплаченные карты рассматриваются лишь как в определенной степени альтернатива полноценным дебетовым картам, то следует предположить, что большого распространения данный банковский продукт, по крайней мере, в ближайшем будущем в России не получит. Тем не менее, отдельные российские банки осуществляют выпуск предоплаченных платежных карт Шафиев М.М. - Проблемы развития и совершенствования банковской системы России // Банковское право,2009. - №3. - С. 123-134 .

Более того, и в экономической, и в юридической литературе можно найти большое разнообразие классификаций банковских карт по различным основаниям.

В учебнике банковского права по характеру использования выделяются такие виды карт, как индивидуальные, семейные и корпоративные; карточки туризма и развлечений; чековые гарантийные карты; по территориальной принадлежности выделяются международные, национальные, локальные и карты, применяемые в конкретном учреждении; по времени использования - выделяются ограниченные каким-либо временным промежутком и неограниченные (бессрочные).

Встречаются также попытки классифицировать карты по характеру платежного лимита на карты с общим на весь срок действия карты кредитным лимитом суммы непогашенной задолженности и на карты с «однократным» лимитом на сумму одной покупки Геращенко В.В. О состоянии и перспективах развития банковской системы России. - М., Деньги и кредит, 2009, № 7.

Однако приведенные основания классификации карт и соответствующие виды карт не влияют на правовую природу возникающих при осуществлении с их использованием расчетов, в связи с чем в рамках настоящего исследования рассматриваться не будут. Интерес представляют такие виды карт, как основная, дополнительная и корпоративная карты, что обязывает нас рассмотреть эти виды карт подробнее.

Нормативные акты Банка России, регулирующие расчеты платежными картами, никогда не содержали и не содержат таких понятий, однако допускали и допускают использование банковской карты как самим клиентом, так и его уполномоченным представителем. Для последних карт практика выработала термин «дополнительная», а в качестве характеристики карты, к которой выпускается дополнительная карта, - термин «основная».

Держателем основной банковской карты является владелец счета, соответствующего данной банковской карте. Держателем дополнительной банковской карты является лицо, не являющееся владельцем счета, соответствующего данной банковской карты, но имеющее предоставленное владельцем право распоряжения средствами, учитываемыми на счете в полном или ограниченном объеме. Такие определения предложены в Проекте закона. Полностью согласиться с предложенными определениями нельзя по нескольким причинам Усоскин В.М - Современный коммерческий банк. Управление и операции 3 е изд., дополненное и перераб. // М.: Финансы и статистика, 2009. - 406 с. .

Прежде всего, эти определения не учитывают специфику карт, держателями которых являются представители юридических лиц. Ведь держателем карты всегда является физическое лицо, а клиентом может выступать и юридическое лицо.

Кроме того, международная, да и российская банковская практика позволяют выпуск дополнительных платежных карт не только представителю клиента, но и самому клиенту. Особое значение это имеет для клиентов - физических лиц. Так, клиент - физическое лицо может выпустить к одному счету карты нескольких разных платежных систем - например, VISA и MasterCard. Практическое значение такой возможности, в частности, для россиян, использующих выпущенные в России платежные банковские карты для расчетов за рубежом, состоит в возможности выбора, картой какой платежной системы производить расчеты, поскольку использование карты той или иной платежной системы может оказаться экономически более выгодным в зависимости от места осуществления расчетов.

Так, в государствах Европейского союза, где оплата товаров и услуг производится в евро, для россиян экономически выгоднее расплачиваться платежными картами системы MasterCard, а в государствах, в качестве платежного средства использующих доллары США, - картами Visa. Такая разница обусловлена валютой, в которой происходят расчеты между всеми участниками системы и, главное, тем лицом, кто производит конвертацию валюты.

Валютой платежной системы MasterCard является евро, а системы Visa -доллары США, что закреплено в правилах самих платежных систем. Поэтому платежная система MasterCard при безналичной оплате осуществляет конвертацию рублей в евро по курсу банка-эмитента платежной карты, в то время как Visa в большинстве случае конвертирует рубли в доллары по своему внутреннему курсу, а уже затем конвертирует доллары в евро по курсу банка-эмитента платежной карты.

Понятно, что при двойной конвертации денежных средств суммарная комиссия банка и платежной системы больше, чем при прямом переводе денежных средств из одной валюты в другую. Именно поэтому понимание правовой и экономической основы совершаемых операций с использованием платежных карт позволяет более выгодно осуществлять такие операции.

Вместе с тем, несмотря на обозначенные недоработки, в целом предложенные в Проекте закона определения отражают суть востребованного практикой деления банковских карт на основные и дополнительные.

Более точно, на наш взгляд, можно определить основную карту как первую карту, выпущенную клиенту в рамках заключенного между ним и кредитной организацией договора о выпуске и обслуживании банковской платежной карты. Дополнительную карту, соответственно, следует определить как вторую и последующие карты, выпущенные в рамках указанного договора. Понятно, что применительно к расчетной (дебетовой) карте держателем основной карты является владелец счета, соответствующего данной банковской карте, держателем дополнительной карты -- сам клиент или лицо, имеющее предоставленное владельцем право распоряжения средствами, учитываемыми на счете, в полном или ограниченном объеме.

Ранее действовавшее Положение №23-П банковскую карту, которая позволяет ее держателю проводить операции по счету юридического лица, определяло как корпоративную. В Положении №266-П термин «корпоративная карта» не используется, однако в банковской сфере карты, выпускаемые юридическим лицам, до сих пор именуются «корпоративными».

По всей видимости, в связи с этим в Проекте закона, наряду с термином «корпоративная карта» также вводится термин «личная карта» - банковская карта, которая позволяет ее держателю распоряжаться денежными средствами, учитываемыми на счете (счетах) физического лица Овчинникова О.П., Самсонова Е.К. - Конкуренция на рынке банковских услуг: виды основных проблем и модель оценки конкурентной среды // Банковское дело, 2009. - №29. - С 63-67 .

Глоссарий терминов Visa International содержит в некоторой степени аналог российской «корпоративной» карты в виде «закупочной карты» - кредитной карты для юридических лиц, предназначенной для мелких и средних хозяйственных покупок. В документе комментируется, что оплата по этой карте позволяет снизить бумажный оборот, например, позволяет не ждать, когда выставят счета на оплату; заказы оформляются напрямую у поставщика, который принимает оплату за товар посредством закупочной карты.

В отличие от отечественной «корпоративной» карты приведенное определение закупочной карты ограничивает ее использование только проведением с помощью карты расчетов и не позволяет производить снятие наличных денежных средств с такой карты.

Положение №266-П предусматривает возможность эмиссии расчетных (дебетовых) и кредитных карт, предназначенных для совершения операций, связанных с собственной хозяйственной деятельностью кредитной организации. Такая эмиссия осуществляется на основании распоряжения единоличного исполнительного органа кредитной организации.

В связи с этим необходимо указать на следующее. Исходя из определения расчетной (дебетовой) карты, закрепленного в п. 1.15 Положения №266-П, такая карта предназначена для совершения операций ее держателем за счет денежных средств клиента, находящихся на его банковском счете, или кредита, предоставляемого кредитной организацией -- эмитентом при недостаточности или отсутствии на банковском счете денежных средств (овердрафт). При этом в терминологии Положения №266-П под банковским счетом понимается счет, открытый на основании договора банковского счета (глава 45 ГК РФ).

Таким образом, для выпуска расчетной (дебетовой) карты требуется заключение договора банковского счета. Однако в случае выпуска кредитной организацией карты для совершения операций, связанных с собственной хозяйственной деятельностью, стороны такого договора (банк и клиент) совпадают в одном лице. Применительно к кредитной карте стороны кредитного договора (п. 1.5 Положения №266-П) также совпадают в одном лице.

Если открытие счета для учета денежных средств по «собственной» карте кредитной организации можно сопоставить с открытием ею любого другого счета для учета имущества как самой кредитной организации, так и ее контрагентов, не подпадающего, однако, под регулирование главы 45 ГК РФ, то предоставление кредитной организацией кредита самой себе в правовую конструкцию договора займа никак не укладывается.

Таким образом, выпуск кредитной организацией банковской карты для совершения операций, связанных с собственной хозяйственной деятельностью, является своеобразным императивно дозволенным изобретением Банка России, основание которого не определено ни в одной известной Гражданскому кодексу РФ правовой конструкции.

Глава 2. Порядок осуществления расчетов с использованием банковской платежной карты

2.1 Порядок осуществления и оформления расчетов с использованием банковских платежных карт

Механизм осуществления расчетов с использованием банковской карты представляет собой следующую цепочку действий участников «карточных» расчетов. Держатель банковской карты заключает с предприятием торговли (услуг) договор купли-продажи товара, договор о выполнении работы, об оказании услуги или иной гражданско-правовой договор, в результате которого у держателя карты возникает денежное обязательство. С целью исполнения последнего держатель карты передает предприятию торговли (услуг) (его сотруднику) платежную карту (финансово-значимую информацию- о карте) для составления расчетного документа на бумажном носителе или в электронной форме. Оформлению расчетного документа предшествует проведение предприятием торговли (услуг) процедуры авторизации платежной карты Потурайко Д. Кредитная карта обязательно станет массовым продуктом. [Электронный ресурс] - 2005. - 01 нояб. .

Официальное, закрепленное в отечественных нормативных документах, определение понятия «авторизация» на сегодняшний день отсутствует. В ранее действовавшем Положении №23-П под авторизацией понималось разрешение, предоставляемое эмитентом для проведения операции с использованием банковской карты и порождающее его обязательство по исполнению представленных документов, составленных с использованием банковской карты.

Глоссарий терминов VISA International определяет авторизацию как выдаваемое эмитентом эквайреру для последующей передачи предприятию торговли (услуг) разрешение на проведение транзакции, т.е. подтверждение гарантии оплаты товаров (услуг) или получения наличных, приобретаемых (получаемых) держателем карты в ходе конкретной транзакции.

На практике существуют несколько видов авторизации. Во-первых, предприятие торговли (услуг) может обратиться непосредственно к банку-эмитенту с запросом о предельной сумме денежных средств, доступной держателю карты на момент совершения операции с банковской картой и об отсутствии каких-либо ограничений на ее использование. Авторизация может быть получена либо по телефону, либо электронным способом.

Во-вторых, предприятие торговли (услуг) может обратиться с запросом не к банку-эмитенту, а к его представителю, в качестве которого обычно выступает платежная организация. Такой способ авторизации существует, например, в системе Union Card International. В последнем случае возможно несовпадение информации, имеющейся в распоряжении платежной организации, и реальной информации о состоянии карточного счета клиента.

Особо следует указать на возможность осуществления голосовой авторизации, для осуществления которой уполномоченный представитель предприятия торговли (услуг) связывается с авторизационным центром банка-эквайрера и называет для осуществления авторизации код предприятия, сумму платежа, номер и срок действия карты. Как правило, в договор между предприятием торговли (услуг) и банком-эквайрером включается условие о том, что документы по таким операциям являются условно принятыми банком и в любое время могут быть признаны недействительными. Данное условие обусловлено высокой вероятностью мошеннических действий по таким операциям, например, с использованием поддельных карт, когда номер и срок действия карты соответствуют действительной карте, выпущенной на имя другого лица, а фамилия и имя держателя карты соответствуют фамилии и имени предъявителя такой карты, но не соответствуют фамилии и имени реального держателя карты.

Практический опыт соискателя позволяет констатировать, что, с одной стороны, подобные мошенничества спровоцированы правилами международных платежных систем, которые не предполагают при голосовой авторизации предоставление предприятием торговли (услуг) информации о личных данных держателя карты. С другой стороны, такие правила учитывают международный характер «карточных» расчетов и исключают возможность неправильного прочтения имени и фамилии держателя карты и, следовательно, необоснованный отказ банка-эквайрера в авторизации платежа.

Положение №266-П также допускает проведение расчетов с использованием платежных карт без осуществления процедуры авторизации. Возможность осуществления таких расчетов устанавливается в соглашении между банком-эквайрером и предприятием торговли (услуг). Как правило, такие расчеты разрешаются, когда сумма платежа не превышает установленного лимита. На сегодняшний день в отечественной банковской практике в абсолютном большинстве случаев такой лимит устанавливается равным нулю.

Проведение расчетов с использованием платежных карт без осуществления процедуры авторизации также возможно, если договором между банком-эквайрером и предприятием торговли (услуг) предусмотрена возможность проведения расчетов в режиме off-line с помощью специальных карт со встроенной микросхемой (смарт-карт).

В таком режиме сумма лимита дебетовой карты списывается банком со счета клиента и зачисляется на карту с помощью встроенного микропроцессора, а для кредитной карты - на карту зачисляется сумма предоставленного кредита. По мере расходования денежных средств при оплате товаров (услуг) остаток средств на карте уменьшается. В таком случае авторизация не требуется, поскольку сведения о наличии или отсутствии средств у покупателя могут быть получены предприятием торговли (услуг) непосредственно с карты Нешитой А.С., Финансы: Учебник. - 5-е изд., перераб. и доп. - М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и К», 2009. - 706 с. .

В результате авторизации у банка-эмитента возникает обязательство перед предприятием торговли (услуг) оплатить расчетный документ, составленный с помощью банковской карты. Причем указанная обязанность сохраняется даже в тех случаях, когда клиент банка-эмитента окажется не обязанным или неспособным предоставить банку-эмитенту соответствующее денежное покрытие. Особенностью обязательства банка-эмитента является то, что оно возникает в отсутствие между ним и предприятием торговли (услуг) каких-либо договорных отношений.

В связи с этим представляет интерес определение рассматриваемого понятия, используемое в зарубежной практике. Так, в п. 42, 43 Правового руководства ЮНСИТРАЛ по электронному переводу указано, что гарантия платежа, предоставляемая банком-эмитентом, создает «правовой гибрид» в области права, регулирующего перевод средств. Прямой результат гарантии заключается в том, что банк плательщика несет твердое обязательство в соответствии с договорными условиями перед получателем и банком получателя совершить платеж в соответствии с поручением на дебетовый перевод по его представлении. В тех случаях, когда гарантия банка плательщика является полной и безотзывной, правовая ситуация может считаться эквивалентной той, которая возникает после акцепта переводного векселя (или после удостоверения чека в тех странах, где это разрешается).

Четкое понимание юридического термина «авторизация» имеет огромное значение для решения судебных споров в связи с совершением расчетов с использованием платежных карт, особенно в случае осуществления платежа по похищенной или поддельной карте.

Так, Федеральным арбитражным судом Северо-Западного округа рассматривалось дело по иску предприятия торговли (услуг) о взыскания с банка-эквайрера суммы возмещения по операциям, совершенным с использованием платежных карт Коваленко Г.Н. Новые возможности на рынке банковских карт //Расчеты и операционная работа в коммерческом банке", N 5, сентябрь-октябрь 2009 г..

Как следует из материалов дела, в магазине истца были осуществлены расчеты за приобретенный товар с использованием банковских карт. Получив от истца расчетную информацию, банк-эквайрер отказался перечислить названную сумму, ссылаясь на нарушение истцом условий договора. По утверждению банка-эквайрера, истец совершил операции по картам, которые были похищены, что в соответствии с условиями договора является основанием для отказа в возмещении сумм платежей.

Судом было установлено, что с момента получения из центра авторизации команды PICK UP (изъять карточку) операции по банковской карте не производились.

Ссылка банка-эквайрера на то, что истец осуществлял расчеты по банковским картам после окончания времени работы торговой точки истца, в связи с чем суммы платежей по данным расчетам не подлежат возмещению, отклонены судом со ссылкой на то обстоятельство, что спорные расчеты производились в режиме круглосуточной авторизации операций.

В результате судом кассационной инстанции требования истца удовлетворены, с банка-эквайрера взысканы денежные средства в возмещение совершенных с использованием карт операций в полном объеме.

Приведенный пример иллюстрирует поддержку судебных органов положения о том, что факт авторизации платежа, осуществленной банком-эквайрером, порождает его обязанность возместить предприятию торговли (услуг) денежные средства по авторизованной операции.

После осуществления авторизации держатель банковской карты подписывает подготовленный на бумажном носителе расчетный документ собственноручной подписью либо вводит при помощи клавиатуры электронного терминала свой ПИН-код. Проставление собственноручной подписи на бумажном носителе или подтверждение оплаты вводом ПИН-кода завершает составление расчетного документа. Такой документ является основанием для осуществления расчетов по указанным операциям и (или) служит подтверждением их совершения.

Положением №266-П в п. 3.3 установлен перечень обязательных реквизитов, которые должен содержать документ по операциям с использованием платежной карты. При составлении таких документов Банком России разрешено использование аналогов собственноручной подписи.

Известно, что аналогом собственноручной подписи, в частности, является электронная цифровая подпись. Такая подпись воспроизводима только одним лицом, а подлинность ее может быть удостоверена многими. Как отмечается в литературе, такая подпись связана с конкретным электронным документом и только с ним и жестко увязывает в одно целое содержание электронного документа и секретный ключ подписавшего, что делает невозможным изменение документа без нарушения подлинности данной подписи Киреева О.А. «Банковская карта - прошлое, настоящее и будущее» Нижний Новгород, 2011;.

Электронная подпись в электронном документе не только обеспечивает подлинность и неизменность подписанного документа, но и обозначает выражение воли стороны по сделке и символизирует необходимую письменную форму сделки, заключенной посредством электронной связи. Отметим, что в зарубежной практике применяется аналогичный подход.

Традиционно мнение, что в качестве аналога собственноручной подписи может использоваться ПИН-код, существует среди не-юристов. Между тем, правила обслуживания и пользования платежными картами некоторых банков также позволяют отождествлять ПИН-код с аналогом собственноручной подписи.

Опровержение такого понимания соотношения ПИН-кода (секретного кода для совершения операций с использованием платежных карт) и аналога собственноручной подписи мы можем найти во Временном положении о порядке приема к исполнению поручений владельцев счетов, подписанных аналогами собственноручной подписи, при проведении безналичных расчетов кре-дитными организациями, утвержденном Банком России 10.02.1998 г. №17-П. Данный документ устанавливает, что аналог собственноручной подписи определяется как контрольный параметр правильности составления всех обязательных реквизитов документа и неизменности их содержания.

Сам по себе ПИН-код не выполняет все перечисленные функции и не удовлетворяет требованиям контрольного параметра правильности, в силу чего может рассматриваться только как средство идентификации платежной карты банком-эмитентом. На это уже обращалось внимание в литературе.

Не вызывает сомнений, что при оплате товаров (услуг) с использованием платежной карты расчеты осуществляются по инициативе плательщика - клиента банка, получившего соответствующую карту, в лице конкретного держателя карты, что подтверждается подписанием последним соответствующего расчетного документа.

Получатель платежа при расчетах с использованием платежной карты не является инициатором платежа, а предоставление им расчетного документа в банк-эквайрер является технологической особенностью осуществления таких расчетов. По мнению диссертанта, особенности технологии взаимодействия участников расчетов с использованием платежных карт не должны и не могут влиять на юридическую квалификацию формы расчетов между держателем карты и предприятием торговли (услуг).

Следовательно, расчеты с использованием платежных карт представляют собой не дебетовый, а кредитовый перевод, и отнесение расчетов с использованием платежных карт к расчетам по инкассо только в силу технологических особенностей их осуществления является, по меньшей мере, некорректным Мехряков В.Д. - История кредитных учреждений и современное состояние банковской системы России, Изд.: Феникс, Ростов-на-Дону, 2009. - 601 с. .

Отметим, что с отнесением расчетов с использованием банковских карт к дебетовым переводам согласны не все ученые. Так, авторы одного их учебников по гражданскому праву настаивают на том, что расчеты с использованием банковских карт относятся к кредитовым переводам, поскольку осуществляются по инициативе плательщика - по его поручению.

Как уже отмечалось в первой главе настоящего исследования, отождествление «карточных» и чековых расчетов невозможно в силу нескольких причин. Так, форма расчетного документа, составленного с помощью банковской карты, не соответствует форме чека. В отличие от чека срок действия такого расчетного документа не ограничен законодателем. Составленный с помощью банковской карты расчетный документ не является ценной бумагой. И, наконец, выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого выдан чек. Учитывая формальный характер чека, в совокупности названные обстоятельства не позволяют согласиться с Л.Г. Ефимовой и признать документ, составленный с использованием банковской платежной карты, чеком.

Вместе с тем, следует согласиться с Л.Г. Ефимовой в том, что документооборот расчетного документа, составленного с помощью банковской карты, а также правоотношения, складывающиеся между плательщиком (клиентом банка-эмитента) и получателем платежа (предприятием торговли (услуг)), между банком-эмитентом и предприятием торговли (услуг), действительно соответствуют правоотношениям, аналогичным возникающим при расчетах чеками.

В сроки, установленные договором с эквайрером, предприятие торговли (услуг) передает ему расчетные документы, составленные на бумажном носителе и в электронном виде. В свою очередь эквайрер передает их в процессин-говый центр платежной организации, обязанность которой обрабатывать поступившие документы вытекает из заключенного между ними договора.

На основании расчетных документов, составленных процессинговым центром, расчетным агентом производятся расчеты. Особенностью расчетов между банком-эмитентом и банком-эквайрером в данном случае является то, что списание и зачисление средств на их корреспондентские счета в расчетном банке осуществляются на основании расчетных документов, составленных процессинговым центром, т.е. третьим лицом. Основываясь на информации, полученной из процессингового центра, банк-эмитент списывает соответствующую сумму со счета клиента, а банк-эквайрер зачисляет поступившую сумму на счет предприятия торговли (услуг).

Таким образом, в самом общем виде суть операции с банковской картой по приобретению товаров (работ, услуг) состоит в том, что держатель карты и предприятие торговли (услуг) после предварительного открытия счетов в банке, а также банк-эквайрер договариваются, что любая сделка между держателем карты и предприятием торговли (услуг) будет урегулирована путем кредитования счета предприятия торговли (услуг) и дебетования счета держателя карты Миляков Н.В., Финансы // Курс лекций. - М.: ИНФРА-М, 2009. - 312 с. .

В связи с этим схема карточных расчетов в основе своей предполагает наличие трех отдельных видов соглашений: