Развитие рынка ценных бумаг в современной России

Регулирование рынка ценных бумаг охватывает всех его участников: эмитентов, инвесторов, профессиональных фондовых посредников, организаций инфраструктуры рынка.

Регулирование участников рынка может быть внешним и внутренним. Внутреннее регулирование - это подчиненность деятельности данной организации ее собственным нормативным документам: уставу, правилам и другим внутренним нормативным документам, определяющим деятельность этой организации в целом, ее подразделений и ее работников.

Внешнее регулирование - это подчиненность деятельности данной организации нормативным актам государства, других организаций, международным соглашениям.

Регулирование рынка ценных бумаг охватывает все виды деятельности и все виды операций на нем: эмиссионные, посреднические, инвестиционные, спекулятивные, залоговые, трастовые и т.д.

Регулирование рынка ценных бумаг осуществляется органами или организациями, уполномоченными на выполнение функций регулирования. С этих позиций различают:

государственное регулирование рынка, осуществляемое государственными органами, в компетенцию которых входит выполнение тех или иных функций регулирования;

регулирование со стороны профессиональных участников рынка ценных бумаг, или саморегулирование рынка; процесс этот в данный момент развивается двояко. С одной стороны, государство может передавать часть своих функций по регулированию рынка уполномоченным или отобранным им организациям профессиональных участников рынка ценных бумаг. С другой стороны, последние могут сами договориться о том, что созданная ими организация получает некие права регулирования по отношению ко всем участникам данной организации;

общественное регулирование, или регулирование через общественное мнение; в конечном счете реакция широких слоев общества в целом на какие-то действия на рынке ценных бумаг является первопричиной, по которой начинаются те или иные регулятивные действия государства или профессионалов рынка.

Регулирование рынка ценных бумаг обычно имеет следующие цели:

поддержка порядка на рынке, создание нормальных условий для работы всех участников рынка;

защита участников рынка от недобросовестности и мошенничества отдельных лиц или организаций, от преступных организаций;

обеспечение свободного и открытого процесса ценообразования на ценные бумаги на основе спроса и предложения;

создание эффективного рынка, на котором всегда имеются стимулы для предпринимательской деятельности и на котором каждый риск адекватно вознаграждается;

в определенных случаях создание новых рынков, поддержка необходимых обществу рынков и рыночных структур, рыночных начинаний и нововведений

и т.п.;

воздействие на рынок с целью достижения каких-то общественных целей (например, для повышения темпов роста экономики, снижения уровня безработицы и т.д.).

Государство на российском рынке ценных бумаг выступает в качестве:

эмитента при выпуске государственных ценных бумаг;

инвестора при управлении крупными портфелями акций промышленных предприятий.

профессионального участника при торговле акциями в ходе приватизационных аукционов;

регулятора при написании законодательства и подзаконных актов;

верховного арбитра в спорах между участниками рынка через систему судебных органов.

Государственное регулирование рынка ценных бумаг - это регулирование со стороны общественных органов государственной власти. Система государственного регулирования рынка включает:

государственные и иные нормативные акты;

государственные органы регулирования и контроля.

Формы государственного управления рынком можно разделить на:

прямое, или административное, управление;

косвенное, или экономическое, управление.

Прямое, или административное, управление рынком ценных бумаг со стороны государства осуществляется путем:

установления обязательных требований ко всем участникам рынка

ценных бумаг;

регистрации участников рынка и ценных бумаг, эмитируемых ими;

лицензирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

обеспечения гласности и равной информированности всех участников рынка;

поддержания правопорядка на рынке.

Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР) регистрирует выпуски ценных бумаг корпораций (кроме кредитных организаций), субъектов федерации и органов местного самоуправления, лицензирует фондовые биржи, инвестиционные компании, инвестиционные фонды, устанавливает правила бухгалтерского учета операций с ценными бумагами, осуществляет выпуск государственных ценных бумаг и регулирует их обращение.

Центральный банк РФ - федеральный орган, действующий на основании закона, регистрирует выпуски ценных бумаг кредитных организаций, осуществляет операции и регулирует порядок осуществления кредитными организациями операций на открытом рынке ценных бумаг, ломбардного кредитования и переучета векселей, устанавливает и контролирует антимонопольные требования к операциям на рынке ценных бумаг кредитных организаций, регулирует деятельность на рынке ценных бумаг клиринговых организаций и организаций, производящих безналичные расчеты по сделкам с ценными бумагами (в том числе депозитариев), контролирует экспорт и импорт капитала.

Государственный комитет по антимонопольной политике устанавливает антимонопольные правила и осуществляет контроль за их исполнением.

Госстрахнадзор регулирует особенности деятельности на рынке ценных бумаг страховых компаний.

Принятие в 1996 году Федерального закона «О рынке ценных бумаг» имело важное значение, поскольку позволило упорядочить операции с ценными бумагами, исключить из объектов фондового рынка так называемые суррогаты ценных бумаг, а также хотя бы в некоторой степени защитить интересы инвесторов на фондовом рынке. Но Закон был не без недостатков.

И вот 28 декабря 2002 году Президент РФ подписал Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и о внесении дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях», устанавливающий принципиально новый подход к правовому регулированию фондового рынка в России.

Прежде всего, следует обратить внимание на изменение предмета регулирования Закона «О рынке ценных бумаг». Согласно предыдущей редакции предметом регулирования этого Закона были отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Определение эмиссионной ценной бумаги содержалось в статье 2 Закона. Те же ценные бумаги, которые не отвечали совокупности указанных в статье 2 признаков, признавались неэмиссионными ценными бумагами, порядок их выпуска и обращения устанавливался иными нормами. К неэмиссионным ценным бумагам относятся векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты и другие. Такой подход нельзя было признать правильным, поскольку хозяйствующие субъекты, в том числе профессиональные участники рынка ценных бумаг, совершали операции с этими бумагами. Статья 14 Закона в предыдущей редакции давала право фондовой бирже допускать к обращению на ней не только эмиссионные ценные бумаги, но и иные финансовые инструменты. При этом формально обращение неэмиссионных ценных бумаг под действие Закона «О рынке ценных бумаг» не подпадало.

С внесением изменений в него указанный пробел ликвидирован, и отношения, возникающие при обращении неэмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, также составляют предмет регулирования этого Закона.

В предыдущей редакции Закона в качестве эмиссионных ценных бумаг упоминались только акции и облигации, хотя перечень эмиссионных ценных бумаг не был исчерпывающим. Новая редакция Закона в числе эмиссионных называет такую ценную бумагу, как опцион эмитента, и содержит его определение.

Опцион эмитента - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Опцион - это разновидность производных ценных бумаг, широко применяющихся в мировой практике. При покупке такой ценной бумаги приобретается не титул собственности на ценные бумаги (в частности, на акции), а только право на его приобретение. При этом продавец опциона - владелец ценных бумаг получает стоимость опциона, сохраняя на определенное время контроль над своими ценными бумагами, а владелец опциона может получить доход, если рыночная стоимость ценных бумаг превысит ту, что зафиксирована в самом опционе.

Российское законодательство не содержало норм, четко определяющих, что такое опцион, но тем не менее допускало его обращение на рынке ценных бумаг. Указом Президента РФ от 4 ноября 1994 года № 2063 «О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в РФ» было установлено, что впредь до принятия федерального закона, устанавливающего требования, предъявляемые к ценным бумагам, к публичному размещению с соблюдением предусмотренных законодательством РФ требований наравне с акциями, облигациями и иными ценными бумагами допускаются опционы на ценные бумаги. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» был принят в 1996 году, но об опционах в нем даже не упоминалось. При этом они выпускались в обращение и были объектом сделок на фондовом рынке, участники которого в этом вопросе руководствовались в основном актами ФКЦБ РФ.

В качестве примера можно привести Постановление ФКЦБ РФ от 27 апреля 2001 года № 9, которым было утверждено «Положение о требованиях к операциям, связанным с совершением срочных сделок на рынке ценных бумаг». В соответствии с пунктом 1.3 указанного «Положения» опционы могут быть финансовым инструментом (базисным активом) срочных сделок на фондовом рынке наравне с эмиссионными ценными бумагами.

Таким образом, закрепив понятие опциона эмитента в Законе «О рынке ценных бумаг», законодатель устранил несоответствие между актами различного уровня, регулирующими рынок ценных бумаг. А для того чтобы свести к минимуму возможные злоупотребления при выпуске и размещении опционов, Закон требует применять к ним правила размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Хочется также отметить, что устранены некоторые коллизии Закона «О рынке ценных бумаг» с другими законодательными актами, в частности с Федеральным законом «Об акционерных обществах». Например, статья 2 Закона «О рынке ценных бумаг» ранее разрешался выпуск акций на предъявителя. Это положение прямо противоречило статье 25 Закона «Об акционерных обществах», которой запрещается выпуск акций на предъявителя и прямо предусматривается, что все акции акционерного общества являются именными. Теперь статья 2 Закона «О рынке ценных бумаг» содержит прямое указание на то, что акция является именной ценной бумагой.

Отредактировано определение облигации. В соответствии с частью 3 статьи 2 Закона «О рынке ценных бумаг» под облигацией понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (а не держателя, как было ранее) на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт. На рынке ценных бумаг могут обращаться облигации, обеспеченные банковской, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.5), поручительством (ст. 27.4), залогом (ст. 27.3).

Серьезные изменения коснулись правового положения профессиональных участников фондового рынка. Согласно новым правилам профессиональными участниками рынка ценных бумаг могут быть только юридические лица.

Законом введен новый институт - финансовый консультант на рынке ценных бумаг. Финансовым консультантом на рынке ценных бумаг может быть юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности на рынке ценных бумаг, оказывающее эмитенту услуги по подготовке проспекта ценных бумаг.

Претерпело существенные изменения правовое регулирование брокерской деятельности. Таковой в настоящее время признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом (статья 3 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Теперь отношения брокера с клиентом могут быть основаны не только на договоре поручения или комиссии, как раньше, а на любом возмездном договоре. Причем нельзя не отметить особое указание законодателя на возмездный характер отношений между брокером и его клиентом.

Пожалуй, впервые получил признание российского законодателя так называемый андеррайтинг, то есть гарантия размещения ценных бумаг. На первичном рынке ценных бумаг основная операция - размещение эмитентом нового выпуска своих ценных бумаг. Зачастую эмитент, не имея возможности, да и не желая прилагать усилия для продажи максимально возможного количества ценных бумаг, прибегает к услугам посредника - профессионального участника фондового рынка, который на основании эмиссионного соглашения осуществляет покупку эмиссионных ценных бумаг у эмитента при их размещении и последующую перепродажу их инвесторам. Обычно именно брокеры выполняют функцию андеррайтера, но только теперь суть этой операции нашла отражение в определении брокерской деятельности в соответствии с Законом «О рынке ценных бумаг».

Брокеру ныне дано право предоставлять своему клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения в виде ценных бумаг, принадлежащих клиенту и/или приобретаемых брокером по маржинальным сделкам. Маржинальные сделки - это сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем. Такое определение маржинальных сделок закреплено в федеральном законе впервые. При этом брокер может взимать с клиента проценты по предоставляемым займам.

Изменения также коснулись порядка деятельности клиринговых организаций и организаторов торговли на рынке ценных бумаг. На клиринговую организацию возложена обязанность регистрировать правила осуществления клиринговой деятельности в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Организатор торговли на рынке ценных бумаг обязан регистрировать в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг документы, содержащие информацию о правилах допуска участника фондового рынка к торгам, правила допуска к торгам ценных бумаг, правила заключения и исполнения сделок, правила, ограничивающие манипулирование ценами, и так далее.

Важная поправка связана с требованиями к должностным лицам профессиональных участников фондового рынка (ст. 10.1). Функции единоличного исполнительного органа профессионального участника рынка ценных бумаг не могут осуществлять лица, которые уже выполняли такие функции или входили в состав коллегиального исполнительного органа ряда хозяйствующих субъектов в момент аннулирования (отзыва) у этих субъектов лицензии или в момент вынесения решения о применении процедур банкротства, если с момента такого аннулирования либо момента завершения процедур банкротства прошло менее трех лет. Установлены ограничения для лиц, имеющих судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти.

Нельзя не обратить внимание на существенные изменения в правовом положении фондовой биржи. Если ранее фондовая биржа могла создаваться только в форме некоммерческого партнерства, то теперь она может создаваться еще и в форме акционерного общества (закрытого или открытого). При этом правило о том, что членами фондовой биржи могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг, распространяется только на биржу, созданную в форме некоммерческого партнерства.

Изменились правила совмещения деятельности фондовой биржи с иными видами деятельности. Ранее фондовая биржа помимо деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг могла осуществлять лишь депозитарную деятельность и деятельность по определению взаимных обязательств. Теперь фондовая биржа может совмещать свои функции с деятельностью валютной биржи, товарной биржи, деятельностью по распространению информации, издательской деятельностью, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду. Из всех видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг фондовая биржа имеет право осуществлять только клиринговую деятельность, связанную с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов.

В случае совмещения юридическим лицом деятельности валютной биржи и/или товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли) и/или клиринговой деятельности с деятельностью фондовой биржи для осуществления каждого из указанных видов деятельности должно быть создано отдельное структурное подразделение.

В соответствии с действующим законодательством к торгам на фондовой бирже могут быть допущены эмиссионные ценные бумаги, а также иные ценные бумаги, в том числе инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов в процессе их выдачи и обращения.

Участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Иные лица могут совершать операции на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов.

Четко сформулированы требования к деятельности фондовой биржи (статья 13 Закона). Она обязана утверждать правила допуска к участию в торгах, правила проведения торгов, в том числе правила совершения и регистрации сделок с ценными бумагами, а также меры, направленные на предотвращение манипулирования ценами и использования служебной информации.

Новым является возложение на фондовую биржу обязанности осуществлять постоянный контроль за совершаемыми на ней сделками в целях выявления случаев использования служебной информации, манипулирования ценами и за соблюдением участниками торгов и эмитентами, ценные бумаги которых включены в котировальные списки, требований законодательства РФ о ценных бумагах и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Кроме того, Закон обязывает участников торгов предоставлять фондовой бирже по ее требованию информацию, необходимую для осуществления ею контроля в соответствии с правилами проведения торгов на фондовой бирже.

Изменен порядок выпуска и обращения эмиссионных ценных бумаг. Процедура эмиссии дополнена новым этапом - утверждением решения о выпуске ценных бумаг. Он следует непосредственно после принятия эмитентом решения о размещении ценных бумаг.

Государственная регистрация выпуска ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта теперь только в одном случае - если ценные бумаги размещаются путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. Объем эмиссии, согласно ныне действующему законодательству, не имеет значения.

Если государственная регистрация выпуска ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта, каждый этап процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации. Обязанность обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, любым заинтересованным лицам независимо от целей получения этой информации лежит на эмитенте. Он должен опубликовать сообщение о государственной регистрации выпуска ценных бумаг в печатном органе массовой информации с тиражом не менее 10000 экземпляров в случае открытой подписки, а в случае закрытой подписки - с тиражом не менее 1000 экземпляров (статья 23).

Очень важная новелла - установленное в Законе требование о подписании проспекта ценных бумаг лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером (или лицом, выполняющим его функции). Это означает, что указанные лица подтверждают достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте. Проспект ценных бумаг также должен быть подписан аудитором, а в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, - независимым оценщиком. В случае публичного размещения и/или публичного обращения эмиссионных ценных бумаг проспект эмиссии должен быть подписан финансовым консультантом на рынке ценных бумаг.

Публичное размещение - размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг (часть 22 статья 2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Публичное обращение - обращение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы (часть 23 статьи 2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Лица, подписавшие проспект ценных бумаг, при наличии их вины несут солидарно между собой субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в проспекте и подтвержденной ими недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение инвестора информации.

Основания для отказа в государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспекта ценных бумаг установлены в статье 21 Закона «О рынке ценных бумаг», и их перечень расширен. Помимо оснований, существовавших ранее, теперь таковыми могут быть, во-первых, несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям; во-вторых, непредставление в течение 30 дней по запросу регистрирующего органа всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг.

Обращение эмиссионных ценных бумаг до полной их оплаты и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается. Публичное обращение эмиссионных ценных бумаг, в том числе ценных бумаг иностранных эмитентов, запрещается до регистрации проспекта ценных бумаг (статья 27.6 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Подводя итог краткой характеристике изменений и дополнений, следует сказать, что проделана определенная работа по совершенствованию правовой базы по регулированию фондового рынка в России. Наметилась тенденция к развитию понятийного ряда законодательства в сфере рынка ценных бумаг; несколько упорядочена деятельность профессиональных участников; устранены некоторые противоречия Закона «О рынке ценных бумаг» другим нормативным правовым актам, а также те, которые имелись в самом Законе.

Однако необходимо отметить, что не все существующие проблемы ликвидированы. Законодатель по-прежнему не дает общего определения некоторым важнейшим понятиям, легальное закрепление которых способствовало бы их более правильному применению. В частности, нет легального определения такого понятия, как «рынок ценных бумаг», хотя Закон направлен именно на регулирование рынка ценных бумаг, что следует из самого его названия; не определено понятие «профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг» и то, чем оно отличается от понятия «предпринимательская деятельность на рынке ценных бумаг»; нет понятия конфликта интересов. Есть проблемы, связанные с институтом номинального держателя ценных бумаг, но соответствующей статьи Закона изменения не коснулись.

Принятые изменения и дополнения в Закон «О рынке ценных бумаг» юридически оформили уже давно сформировавшиеся, вызревшие отношения в сфере рынка ценных бумаг, что является, безусловно, важным и значимым, но, к сожалению, недостаточным для нормального функционирования фондового рынка и его субъектов.

1.5 Правовые аспекты защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг

Легитимность процедуры выпуска эмитентом ценных бумаг в свободное обращение.

Современные исследования ценных бумаг насчитывают от двух до шести признаков ценной бумаги. Как правило, называются следующие признаки: ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права, соответствует началу презентаций, обладает свойством публичной достоверности, легально отнесена к числу ценных бумаг.

В настоящей работе я рассмотрю признак публичной достоверности, который можно расшифровать так: «по отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю ценной бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые вытекают из самого документа, либо касающиеся действительности бумаги (недееспособность должника во время составления бумаги, несоответствия бумаги установленным реквизитам и т.п.), либо основанные на непосредственных отношениях между должником по ценной бумаге и ее обладателем».

Акция в современном российском законодательстве является бездокументарной эмиссионной именной ценной бумагой, причем всегда бездокументарной, всегда эмиссионной и всегда именной. Рассмотрим все эти характеристики по порядку.

Во-первых, что означает бездокументарность? Оставляя в стороне споры о правовой природе бездокументарных ценных бумаг, приведем лишь частное высказывание экономистов С. Зинченко, В. Лапача и Д. Шапсугова: «Восприятие бездокументарной ценной бумаги как правовой абстракции (даже если речь идет только о понимании правоприменителя) является несколько неточным. Всякая абстракция, в том числе и юридическая, есть гносеологический продукт, результат генерации разных явлений, наблюдаемых на эмпирическом уровне, и обобщение их сущностных признаков при одновременном отторжении признаков второстепенных и случайных. Если бездокументарную ценную бумагу рассматривать в качестве абстракции, результата обобщения сущностных признаков индивидуально-конкретных видов ценных бумаг, то данное понятие должно было бы занимать более высокую ступень в категориальной иерархии ценных бумаг, чего в действительности не наблюдается. Напротив, исходя из содержания пункта 1 статьи 149 Гражданского кодекса РФ, под бездокументарной формой ценной бумаги понимают осуществляемую лицом, получившим специальную лицензию, фиксацию (с помощью средств электронно-вычислительной техники) прав, закрепляемых ценной бумагой. Как можно видеть, вся «бездокументарность» ценной бумаги по закону восполняется, компенсируется вполне документарной, точнее, документированной фиксацией управомоченным лицом в специальном обычном или компьютеризированном (пункт 2 статья 142 ГК РФ) реестре прав, удостоверенных ценной бумагой».

Вместе с тем у должника действительно нет возможности выдвигать возражения, которые вытекают из самого документа (акции).

Во-вторых, акция - именная ценная бумага. Примечательна монография О. Ломидзе «Правонаделение в гражданском законодательстве России». В частности, автор замечает: «Главы 7 и 24 ГК РФ содержат подход, ограничивающий возможность наделения признаком публичной достоверности именных ценных бумаг». «В юридической литературе обоснована позиция, согласно которой норма пункта 2 статьи 147 ГК РФ введена в ГК под влиянием ошибочной точки зрения, объясняющей публичную достоверность ценных бумаг их абстрактным характером».

В-третьих, эмиссионность ценных бумаг означает, что они размещаются выпусками и имеют одинаковый объем прав внутри одного выпуска. Таким образом, возражения, касающиеся действительности бумаги (акции), в этом случае должны распространяться на все бумаги этого выпуска. На практике отказ от исполнения обязательств по правам, закрепленных акциями, зачастую осуществляется в форме признания выпуска этих ценных бумаг несостоявшимся или недействительным.

Статья 26 закона «О рынке ценных бумаг» устанавливает основания признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным. Положение о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) № 457 от 31 декабря 1997 года детализирует эти процедуры, устанавливая, в частности, что до регистрации отчета об итогах выпуска этот выпуск может быть признан несостоявшимся, а ценные бумаги аннулированы по решению ФКЦБ или иного регистрирующего органа. Отказ в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг означает признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся, такие ценные бумаги и их государственная регистрация аннулируются. Недействительным же выпуск признается по решению суда (после государственной регистрации отчета об итогах выпуска), и тогда государственная регистрация этого выпуска аннулируется регистрирующим органом на основании решения суда о его недействительности.

Постановлением ФКЦБ РФ № 36 от 8 сентября 1998 года утверждено «Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученного эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным». Таким образом, ФКЦБ России, ее региональные отделения и иные регистрирующие органы оказались наделены правом аннулировать выпуски ценных бумаг на любом этапе до регистрации отчета об итогах выпуска, включая случаи, когда эти бумаги уже размещены и оплачены, то есть имеют легитимных владельцев. Создалось впечатление, что такой подход противоречит части 3 статьи 35 Конституции РФ, по которой никто не может быть лишен своего имущества иначе, как по решению суда.

10 июля 2000 года Верховный суд РФ рассмотрел гражданское дело ГКПИОО-520 по заявлению физических лиц на недействительность основных пунктов «Положения» о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным. Суд указал, что из статьи 55 Конституции РФ следует, что право частной собственности, не являясь абсолютным, может быть ограничено законом. Следовательно, указанные ограничения являются допустимыми. Жалоба заявителей была оставлена без удовлетворения.

Если исходить из этого, то требования статья 5 закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» о запрещении на обращение до государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг представляются оправданными и отвечающими требованиям части 2 статьи 1 ГК РФ.

Обращение ценных бумаг может быть прекращено по решению суда в случае признания судом выпуска недействительным. Согласно ст. 5 «Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным», выпуск ценных бумаг может быть признан судом недействительным:

- если в ходе эмиссии ценных бумаг эмитент нарушил требования законодательства РФ;

- если в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, обнаружена недостоверная информация;

- в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ о ценных бумагах.

Выпуск ценных бумаг может быть признан недействительным по иску ФКЦБ России:

- если эмиссия ценных бумаг повлекла за собой введение в заблуждение владельцев эмиссионных ценных бумаг, имеющее существенное значение;

- если цели эмиссии ценных бумаг противоречат основам правопорядка и нравственности;

- в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ о ценных бумагах.

Следует заметить, что для таких исков предусмотрен специальный срок исковой давности. Статья 13 закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» устанавливает: «Срок исковой давности по делам о признании выпуска ценных бумаг недействительным - 1 год с даты начала размещения ценных бумаг». (Федеральным законом № 185 от 28 декабря 2002 «О внесении изменений и дополнений в федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и дополнений в федеральный закон «О некоммерческих организациях» внесены дополнения в статью 26 закона «О рынке ценных бумаг» и установлен иной срок исковой давности для признания выпуска недействительным, а именно: три месяца с момента регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг).

Таким образом, исковая давность по некоторым видам выпусков сократилась более чем на полгода (например, для выпусков, размещаемых путем конвертации). Данная норма является обоснованной, поскольку позволяет стабилизировать оборот эмиссионных ценных бумаг. Однако предпринимаются попытки обойти эту норму путем подачи видоизмененных исков. В частности, подаются иски с требованием признать незаконной регистрацию выпуска ценных бумаг или незаконным распоряжение о регистрации выпуска ценных бумаг. Удовлетворение таких видоизмененных исков не приводит к аннулированию выпуска. Поскольку факт подачи и удовлетворения таких исков есть, у регистрирующего органа появляется обязанность аннулировать соответствующий выпуск ценных бумаг.

С этим нельзя согласиться. По статье 11 Положения о регистрирующих органах, осуществляющих государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ № 11 от 4 марта 1997 года, регистрирующий орган аннулирует государственную регистрацию выпуска ценных бумаг в случае признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным. Такой подход, по моему мнению, следует признать правильным. Признание выпуска недействительным означает признание недействительным решения о размещении, решения о выпуске и решения о регистрации выпуска.

Признание же незаконным только решения о регистрации (распоряжения о регистрации) оставляет в силе решения о размещении ценных бумаг и о выпуске ценных бумаг. Следовательно, у регистрирующего органа нет оснований для аннулирования выпуска.

Из определения термина «выпуск» и анализа законодательства РФ о ценных бумагах следует, что выпуск эмиссионных ценных бумаг может быть признан несостоявшимся или недействительным лишь целиком.

Из содержания статьи 51 закона «О рынке ценных бумаг» следует, что эмитент не может заявлять требование о признании недействительным выпуска своих ценных бумаг. Это же следует из информационного письма Высшего арбитражного суда РФ № 63 от 23 апреля 2001 года «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным». Пункт 10 данного обзора устанавливает, что ответчиками по искам о признании выпуска недействительным должны выступать эмитент и регистрирующий орган.

В такой ситуации эмитент не может предъявлять иск сам к себе. Однако на практике зачастую акционеры подают такие иски в интересах эмитента. Нельзя не обратить внимание на публикацию В. Белова «Сделки с ценными бумагами, выпуск которых не зарегистрирован». В конце публикации приводится ответ на вопрос: «Становятся ли ничтожными автоматически (с признанием выпуска эмиссионных ценных бумаг незаконным) сделки с эмиссионными бумагами, совершенные на вторичном рынке? По законодательству - нет, по соображению права - тоже нет, исключая, конечно, случаи, когда эти сделки совершены после признания выпуска ценных бумаг незаконным, причем приобретатели знали или должны были знать об этом». Однако, практика пошла по другому пути.

Как отмечено выше, судебная практика, исходит из того, что признание выпуска ценных бумаг незаконным осуществляется в форме признания выпуска ценных бумаг недействительным. При признании выпуска недействительным все ценные бумаги этого выпуска аннулируются. Их владельцам возвращается стоимость в порядке, определенном Положением утвержденном Постановлением ФКЦБ № 36 от 8 сентября 1998 года. 27 февраля 2001 года. Верховный суд РФ рассмотрел дело № ГКПИ-2001-51 по жалобе ОАО «Металлургический холдинг» о признании недействительным первого предложения пункта 4.1 указанного Положения. Заявитель обжаловал требование, по которому, независимо от того, чем были оплачены ценные бумаги, средства надлежало возвращать в денежной форме. Суд жалобу удовлетворил, попутно заметив: «При наличии таких обстоятельств суд считает, что в случае признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным должны применяться общие положения о последствиях недействительности сделки, предусмотренной статьей 67 ГК РФ».

Однако вопрос о том, может ли выпуск именных эмиссионных ценных бумаг быть признан незаконным, а не недействительным, не рассматривается ни в теоретической литературе, ни в судебной практике. С учетом статьи 835 ГК РФ, устанавливающей возможность признания выпуска незаконным, данный вопрос в настоящее время является актуальным.

Если коротко его проанализировать, следует признать, что речь идет о двух разных способах гражданско-правовой защиты прав инвесторов. При признании выпуска недействительным ценные бумаги аннулируются, а их владельцам возвращаются средства, фактически полученные эмитентом при размещении этих ценных бумаг. Из статьи 835 ГК РФ следует, что при признании выпуска незаконным ценные бумаги всего выпуска не аннулируются, а у их владельцев возникает право требовать возвращения фактически затраченных средств, уплаты на эту сумму процентов, а также возмещения убытков.

С моей точки зрения, сегодня ничто не мешает заявлять иски о признании выпуска незаконным (без признания его недействительным). Однако желательно в нормативно-правовых актах разделить основания для признания выпуска недействительным или незаконным. В частности, выпуск следует признавать недействительным, если цели эмиссии ценных бумаг противоречат основам правопорядка и нравственности, в случае нарушения эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства РФ, влекущих недействительность решения о размещении или о выпуске. В таких случаях сделки следует признавать ничтожными в соответствии со статьей 168 ГК РФ.

Классический, по моему мнению, случай, когда недопустимо признавать выпуск недействительным, а необходимо заявлять иск именно о его незаконности, - предоставление в регистрирующий орган недостоверной информации (в части бухгалтерского учета, заключения оценщиков и т.п.).

Выпуск акций может быть признан недействительным только в судебном порядке. Право акционеров на заявление такого иска подтверждено, и обращено внимание на то, что дополнительный выпуск подлежит признанию недействительным, если он осуществлен до полной оплаты уставного капитала общества (полной оплаты всех ранее размещенных акций). Представление в регистрирующий орган недостоверной информации также является основанием для признания судом выпуска недействительным. Есть и иные основания для признания выпуска недействительным.

Впрочем, до настоящего времени остается нерешенным ряд вопросов. В частности, есть случаи подачи иска о признании недействительным выпуска ценных бумаг (акций) при учреждении общества.

Например, 21 ноября 2002 года Арбитражным судом Ростовской области рассмотрено дело о признании недействительным выпуска акций при учреждении ЗАО «Луком-А-Волгоград». Иск подали акционеры, которые считали, что выпуск был зарегистрирован с нарушением сроков подачи документов на регистрацию и в регистрирующий орган (РО ФКЦБ в Южном федеральном округе) были представлены недостоверные документы. Исследовав обстоятельства дела, суд в иске отказал.

Было отмечено, что пропуск сроков подачи документов на государственную регистрацию выпуска акций не является основанием для признания выпуска недействительным, а представление недостоверных документов подтверждено не было.

Однако исключать, что на регистрацию выпуска акций могли быть поданы недостоверные документы, нельзя. Тогда, согласно позиции ВАС РФ, есть основания для признания выпуска недействительным. По-видимому, решение регистрирующего органа по регистрации законного решения о размещении и выпуске не может быть незаконным. Можно показать, что решение о регистрации выпуска является «производным» по отношению к решению о выпуске, которое, в свою очередь, «производное» от решения о размещении акций. Таким образом, признавая недействительным выпуск акций при учреждении, мы признаем незаконным решение о размещении ценных бумаг. Например, 14 февраля 2000 года был рассмотрен иск Комитета по управлению имуществом города Ростова-на-Дону к РРО ФКЦБ о признании недействительным распоряжения РРО ФКЦБ о регистрации выпуска акций при учреждении ОАО «Театральный». Установив, что на регистрацию были представлены недостоверные документы, суд удовлетворил иск.

РРО ФКЦБ исполнило решение суда, отменив распоряжение о регистрации выпуска. Однако данный выпуск до настоящего времени не аннулирован. Согласно статье 98 ГК РФ и пункта 5 статьи 9 закона «Об акционерных обществах», решение о размещении ценных бумаг является существенным условием договора о создании общества. Тогда, в соответствии со статьей 432 ГК РФ, такой договор следует считать незаключенным или незаконно заключенным; в любом случае это означает незаконность создания и регистрации акционерного общества.

Следовательно, признание недействительным выпуска акций при учреждении общества может быть осуществлено только одновременно с признанием незаконным создания такого общества. Впрочем, и признание незаконным создание акционерного общества однозначно влечет за собой признание выпуска его акций недействительным, даже если это не оговорено решением суда. Правда, следует иметь в виду, что срок исковой давности в первом случае будет три месяца с момента регистрации отчета об итогах выпуска при учреждении, а во втором случае - три года с момента создания общества.

На сегодняшний день (с учетом изменений и дополнений, внесенных в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 28 декабря 2002 года , и нового Арбитражно-процессуального кодекса РФ, вступившего в силу 1 сентября 2002 года) мотивация подачи таких видоизмененных исков исчезла, так как выровнены сроки исковой давности на подачу иска о признании выпуска недействительным и на подачу жалобы на признание незаконным ненормативного акта (незаконных действий государственного органа), связанного с регистрацией выпуска ценных бумаг. В первом случае срок составляет три месяца с момента регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, во втором случае - три месяца с момента, когда заявитель узнал или должен был узнать о нарушении своих прав (статья 26 закона «О рынке ценных бумаг», статья 198 Арбитражно-процессуального кодекса РФ).

Еще одна ситуация, требующая осмысления, - признание недействительными выпусков эмиссионных ценных бумаг, размещенных путем конвертации. Различают конвертацию конвертируемых ценных бумаг, когда эмиссионная ценная бумага одного типа (вида) конвертируется в эмиссионную ценную бумагу другого типа (вида), и просто конвертацию, когда эмиссионные ценные бумаги определенного типа (вида) конвертируются в ценные бумаги того же типа (вида), причем изменяется номинальная стоимость одной ценной бумаги. Конвертацией, в частности, являются дробление и консолидация акций. Следует заметить, что до вступления закона «О рынке ценных бумаг» нормативно-правовые акты РФ не рассматривали в общем случае конвертацию как эмиссию («Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР», утвержденного Постановлением Правительства РСФСР № 78 от 28 декабря 1991 года). При этом, по-видимому, исходили из того, что в данном случае не происходит заключение гражданско-правовых договоров по приобретению акций. Правовая природа конвертации является объектом дискуссии. Конвертация в большей степени имеет черты односторонней сделки.

Нам представляется, что конвертация ближе к новации, возникающей на основании сложного юридического состава, каким является эмиссия ценных бумаг. Это вытекает, в частности, из того, что в случае признания недействительным выпуска, размещенного путем конвертации, невозможно применить положения о последствиях недействительной сделки, определенных частью 2 статьи 167 Гражданского кодекса РФ, равно как и невозможно использовать упоминаемое «Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным» (утверждено Постановлением ФКЦБ № 36 от 8.09.1998 г.), так как за эти ценные бумаги никакие средства не вносились.

Тогда встает вопрос о том, целесообразно ли использовать механизм признания выпуска недействительным в случаях, когда ценные бумаги размещались путем конвертации.

Проанализировав следует заметить, что такие основания, как введение в заблуждение владельцев эмитированных ценных бумаг, имеющее существенное значение, а также тот факт, что цели эмиссии ценных бумаг противоречат основам правопорядка и нравственности, теоретически могут применяться только к конвертации конвертируемых ценных бумаг. Что касается обнаружения недостоверной информации в документах, то, здесь во всех случаях целесообразно использовать возможность признания выпуска незаконным, что предусмотрено в статье 835 Гражданского кодекса РФ. При этом в нормативно-правовых актах РФ необходимо определить порядок его реализации.

Последнее основание, нуждающееся в анализе, - нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации в ходе эмиссии ценных бумаг. Такие нарушения можно разделить на две группы.

К первой группе следует отнести нарушения, влекущие незаконность решения о размещении или о выпуске ценных бумаг. В случае если судом признана незаконность решений общего собрания акционеров, на котором было принято решение о размещении ценных бумаг, то это служит основанием для признания выпуска недействительным. Однако не все нарушения законодательства РФ подразумевают незаконность решения о размещении или о выпуске ценных бумаг. Ко второй группе нарушений можно отнести нарушения порядка раскрытия информации на рынке ценных бумаг (за это, кстати, предусмотрена административная ответственность по статье 15.19 Кодекса об административных правонарушениях РФ). В таких ситуациях заинтересованное лицо должно иметь возможность выбора мер правовой защиты инвестиций, включая использование механизма, заложенного в статье 835 Гражданского кодекса РФ. Исследование института ценных бумаг в его современном состоянии не может обойтись без углубленного внимания к понятию бездокументарных ценных бумаг. Само это понятие отражает объективно происходящие переходные процессы и явления в системе объектов гражданских прав, часть из которых состоит в овеществлении, опредмечивании имущественных прав. Другие же, встречно-направленные процессы, состоят в дематериализации вещей, ослаблении вещно-правовых объективных характеристик в пользу обязательственно-правовых, что и прослеживается прежде всего в тенденциях развития института ценных бумаг.



2. Развитие отечественного рынка ценных бумаг

2.1 Современное положение на российском рынке ценных бумаг

В России выбрана смешанная модель рынка ценных бумаг, на котором одновременно и с равными правами присутствуют и коммерческие банки, имеющие все права на операции с ценными бумагами, и небанковские инвестиционные институты.

Рынок ценных бумаг в России - это молодой, динамичный рынок с быстро нарастающими объемами операций, со все более изощренными финансовыми инструментами и диверсифицированной регулятивной и информационной структурой.

Современный российский рынок ценных бумаг можно охарактеризовать по следующим параметрам:

Участники рынка ценных бумаг

· 1600 коммерческих банков;

· Центральный банк РФ (около 90 территориальных управлений);

· Сберегательный банк РФ (42000 территориальных банков, отделений, филиалов);

· 6 бирж;

· 5 организаторов торгов;

· 1392 брокерских организаций;

· 1420 дилерских организаций;

· 1024 организация, занимающихся доверительным управлением

· 9 клиринговых организаций;

· 957депозитариев;

· 82 реестродержателя;

· 237 управляющих компаний;

· 371 ПИФ;

· 5 АИФ;

· 426 негосударственных пенсионных фондов;

· более 3000 страховых компаний;

Объемы рынка ценных бумаг

Одним из наиболее объемных является рынок государственных долговых обязательств, включающий:

долгосрочные и среднесрочные облигационные займы, размещенные среди населения (более 30 млрд. руб.);

государственные краткосрочные облигации различных годов выпуска;

долгосрочный 30-летний облигационный займ 1991 года (с учетом вложений Банка России 55-60 млрд. руб.);

внутренний валютный облигационный займ для юридических лиц (около 55.5 трлн. руб.);

казначейские обязательства (до 5,8 трлн. руб.).

Рынок частных ценных бумаг:

эмиссия акций преобразованных в открытые акционерные общества государственных предприятий (около 800-900 млрд. руб.);

эмиссия акций и облигаций банков (более 8 трлн. руб.);

эмиссия акций чековых инвестиционных фондов (2-2.5 трлн. руб.);

эмиссия акций вновь создаваемых акционерных обществ (75-76 трлн. руб.);

облигации банков и предприятий (50-60 трлн. руб.).

Качественные характеристики

Российский фондовый рынок характеризуется:

· относительно небольшими объемами небольшими объемами и ликвидностью;

· «неоформленностью» в макроэкономическом смысле (неизвестно соотношение сил на фондовом рынке и т.п.);

· небольшим отставанием материальной базы, технологий торговли, регулятивной и информационной инфраструктуры от фондовых рынков ведущих западных стран;

· не до конца оформленной системой государственного регулирования;

· отсутствием государственной долгосрочной политики формирования рынка ценных бумаг;

· высокой степенью всех рисков, связанных с ценными бумагами;

· общим подъемом на фондовом рынке, преодолен индекс РТС в 1400 пунктов;

· высокими, за счет цен на нефть, акциями нефтяных компаний;

· «повальным» IPO государственных компаний и банков.

· отсутствием открытого доступа к макро- и микроэкономической информации о состоянии фондового рынка;

· подпорченным «делом ЮКОСа» инвестиционным климатом;

· зарождающегося обученного персонала и крупных, заслуживших общественное доверие инвестиционных институтов;

· агрессивностью и острой конкуренцией при отсутствии традиций деловой этики;

· высокой долей спекулятивного оборота;

· размещение акций РАО «ГАЗПРОМ» на торговых площадках.

Несмотря на все имеющиеся отрицательные характеристики, современный российский фондовый рынок - это динамичный рынок, развивающийся на основе высоких цен на энергоносители, возникающих «на глазах» крупных игроков нефтяного и газового сектора; реформы электроэнергетики, повального IPO государственных компаний, профицита бюджета; объявления крупных инвестиционных проектов производственного характера; быстрого улучшения технологической базы рынка; открывшегося доступа на международные рынки капитала; быстрого становления масштабной сети институтов - профессиональных участников рынка ценных бумаг и других факторов.

...