В помощь предпринимателю

Перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, достаточно многообразен.

Необходимость лицензирования отдельных видов хозяйственной деятельности закреплена в ГК РФ для физических лиц в п.З ст. 23 и для юридических лиц в п.З ст.49. Полномочия по лицензированию реализуют федеральные органы исполнительной власти, органы субъектов РФ и муниципальных образований.

Лицензия выдается на каждый вид деятельности отдельно. Расширение сферы деятельности предпринимателя оформляется получением лицензии на каждый новый вид деятельности.

Для получения лицензии соискатель подает в лицензионный орган заявку по установленной форме, в которой отражает вид деятельности, ее специализацию, запрашиваемый срок использования, территорию действия документа. В случае необходимости к заявке прилагается свидетельство о профессиональной пригодности соискателя. Например, для осуществления врачебной и ветеринарной практики необходимо наличие квалификационного аттестата. Для оформления и приобретения лицензии соискатель вносит разовую плату - лицензионный сбор.

Срок действия лицензии может зависеть от запроса соискателя, длительности хозяйственного оборота в виде деятельности, необходимых масштабов инвестиций и сроков их окупаемости. Обычно он устанавливается от трех лет и более. Перерегистрация лицензии производится по истечении срока ее действия. Право осуществления лицензируемой деятельности возникает с момента получения лицензии, а прекращается с истечением срока действия. С юридических и физических лиц, противозаконно осуществляющих деятельность без лицензий, взыскивается необоснованно полученный доход за весь период деятельности без лицензии. Лицензионные органы ведут реестры выданных, зарегистрированных, приостановленных и аннулированных лицензий. Под регистрацией лицензии понимается признание на данной территории лицензии, выданной предпринимателю лицензионными органами иных субъектов РФ. Аннулирование лицензии возможно по заявлению предпринимателя или по решению органов, ведущих лицензионную деятельность, в случаях нарушения лицензиатом условий действия лицензии, невыполнения им предписаний контрольных органов, прекращения действия свидетельства о государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности.

Осуществление деятельности в разных сферах предпринимательства

Деятельность СМП определяется нормами императивного или диспозитивного, разрешительного или запретительного характера. К примеру, одной из важных сторон правового регулирования производственного предпринимательства является требование

соблюдения правил техники безопасности, нарушение которых, включая правила пожарной безопасности, влечет за собой соответствующую уголовную или административную ответственность.

Работодатель обязан обеспечивать условия безопасного труда, работники обязаны

соблюдать правила в своей непосредственной деятельности.

Согласно Закону РФ «Об охране окружающей природной среды» на предпринимателей возложены обязанности соблюдать нормативы предельно допустимых концентраций выбросов вредных веществ и других вредных физических воздействий с ответственностью за нарушение строительных, санитарно-технических, экологических норм и правил.

Предприятиям, занимающимся разработкой месторождений полезных ископаемых,

следует руководствоваться положениями Закона РФ «О недрах» от 16.04.92, статья 22 которого определяет права и обязанности пользователя недр. В числе обязанностей - соблюдение правил охраны земель, лесов, вод, зданий и сооружений от вредного влияния работ по пользованию недрами, приведение участков земли, нарушенных при пользовании, в пригодное для дальнейшего использования состояние.

Осуществление общественного питания и торговли продуктами питания сопровождается контролем соблюдения санитарно-технических норм, требованием гигиенической сертификации.

Осуществление рекламной деятельности связано с необходимостью соблюдения СМП

положений Закона РФ «О рекламе» при производстве, размещении и распространении рекламы на рынках товаров, работ и услуг с учетом иных нормативных правовых актов, издаваемых в соответствии с этим законом. Закон запрещает недобросовестную, недостоверную, неэтичную, ложную и скрытую рекламу, придав им определительные характеристики и определив ответственность рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространтелей. Ответственность возможна не только гражданско-правовая и административная, но и уголовная.

Обеспечение качества продукции

Важнейшее законодательное требование к СМП - обеспечение требуемого качества продукции (товара, работы, услуги), которая должна соответствовать обязательным требованиям стандартов, условиям договора, обычно предъявляемым требованиям, информации, предоставленной изготовителем, исполнителем, продавцом.

Решению этой проблемы посвящен Закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.92, в соответствии с которым издаются иные законодательные акты РФ. В понятие качества продукции включается также обеспечение возможности использования товара (результатов выполненной работы) по назначению в течение срока службы, возможности ремонта и технического обслуживания в течение срока производства, а после снятия с производства - в течение срока службы. Закон предусматривает право потребителей на безопасность товаров (работ, услуг). Требуется, чтобы при использовании, хранении и транспортировке продукции в обычных условиях она была безопасна для жизни и здоровья потребителей, окружающей среды и не причиняла вреда имуществу потребителей. Обязательные требования по безопасности устанавливаются в стандартах или иных законодательных актах РФ.

Если по истечении времени товар (результат работы) может представить опасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды или может причинить вред имуществу потребителя, на него должен быть установлен срок годности. Нанесенный потребителю вред подлежит возмещению в полном объеме. Вред из-за недостатков товара, нанесенный в течение гарантийного срока или срока годности, возмещается продавцом или изготовителем, а по истечении гарантийного срока - изготовителем.

Целям придания продукции требуемого уровня качества, обеспечения ее безопасности для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества служит и стандартизация. Закон РФ «О стандартизации», принятый 25.06.93, предусматривает, что субъекты хозяйственной деятельности проводят работы по стандартизации, руководствуясь положениями закона. Требования, устанавливаемые госстандартами для обеспечения безопасности продукции, работ и услуг, для обеспечения технической и информационной совместимости и взаимозаменяемости продукции, являются обязательными для субъектов хозяйственной деятельности. Должностные лица этих субъектов обязаны создавать условия для выполнения государственными органами функций контроля и надзора за соблюдением обязательных требований госстадартов.

Изготовитель (исполнитель, продавец, поставщик) обязан своевременно и достоверно информировать потребителя о товарах (работах, услугах). В составе такой информации должны быть перечень основных потребительских свойств, состав продуктов питания, вес, объем содержимого, цена и условий приобретения, гарантийные обязательства изготовителя (исполнителя), правила безопасного и эффективного использования, срок службы или годности, сведения о действиях потребителя по истечении этого срока. В случае недостоверной или недостаточно полной информации потребителю возмещаются причиненные ему убытки, если товар (работа, услуга) не обладает необходимыми свойствами, не может быть использован по назначению или причинил вред жизни, здоровью или имуществу потребителя.

Правительство РФ утвердило правила сопровождения импортной продукции, ввозимой в Россию, информацией на русском языке. Такая аннотация должна обеспечить потребителю компетентный выбор продукции. Особенно это касается кондитерских, бакалейных товаров, пива, безалкогольных напитков. Теперь продажа товаров без русскоязычных пояснений запрещена.

Субъекты предпринимательства, виновные в нарушении положений закона, несут уголовную, административную либо гражданско-правовую ответственность.

Соответствие продукции установленным требованиям определяется путем ее сертфикации, проведение которой осуществляется согласно Закону РФ «О сертификации, продукции и услуг» от 25.06.93 г. Закон предусматривает такие цели сертификации, как содействие потребителю в компетентном выборе продукции, защиту его от недобросовестности изготовителя (исполнителя, продавца), обеспечение безопасности для окружающей среды, жизни, здоровья, имущества, подтверждение показателей качества продукции, декларированных изготовителем.

Проведение сертификации может быть обязательным или добровольным. Закон предусматривает (п.1 ст.7), что обязательная сертификация осуществляется в случаях, предусмотренных законодательными актами РФ. Сегодня это воплощено в положении Закона РФ «О защите прав потребителей» (п.5 ст.5), где обязательная сертификация напрямую следует из зафиксированных в стандартах требований к продукции, направленных на обеспечение безопасности жизни, здоровья потребителей, окружающей среды, предотвращения причинения вреда имуществу потребителей.

Виды продукции, подлежащей обязательной сертификации, перечислены в отраслевом разрезе в соответствующем официальном перечне. Сертификатом соответствия должны сопровождаться все продукты питания, продукты пчеловодства, питьевая и минеральная лечебная вода, технические средства реабилитации инвалидов т.д. Сертификация необходима для открытия автомастерских, парикмахерских, химчисток, гостиничных, туристических и экскурсионных организаций.

Представление продукции на сертификацию осуществляется в определенном порядке. Предприниматель обязан подать заявку по установленной форме. После получения положительного решения органа по сертификации предприниматель должен способствовать осуществляемому испытательной лабораторией отбору образцов для испытаний в соответствии с правилами системы сертификации.

При реализации сертифицированной продукции в обязанности изготовителя (исполнителя, продавца) входит обеспечение соответствия реализуемой продукции зафиксированным в сертификате соответствия требованиям, доведение до потребителей информации о сертификации продукции, приостановление или прекращение реализации продукции, если она не отвечает соответствующим требованиям, обеспечение беспрепятственного выполнения полномочий работниками контрольных органов по сертификации продукции.

СМП, виновные в нарушениях правил обязательной сертификации, несут уголовную, административную либо гражданско-правовую ответственность.

Сделки в хозяйственных отношениях. Гражданско-правовая ответственность

субъекта малого предпринимательства по договорам

Ежегодно в России заключаются десятки миллиардов предпринимательских договоров. Только договоров поставки заключается более одного миллиарда. Статистика сурова - более половины должников не платят, если есть возможность не платить. В случаях судебных разбирательств лишь от 30 до 10% кредиторов взыскивают свои долги, причем далеко не полностью. А такая организация, как ОАО «Газпром» в результате судебных тяжб за один из последних годов взыскала лишь 7% долгов. Учитывая затраты на госпошлину, юридическую помощь, оно оказалось еще и в накладе.

Деловые контакты СМП с другими субъектами хозяйственного оборота - поставщиками, потребителями, партнерами, кредитными организациями, посредниками, страховщиками и т.д. - объективная потребность бизнеса. Это взаимодействие осуществляется, как правило, в форме сделок, совокупность которых и составляет собственно предпринимательскую деятельность.

Ст. 153 ГК РФ определяет сделку как действие граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Каждый участник сделки принимает на себя определенные обязательства и получает определенные права. Эти права и обязательства предпринимателя закрепляются в договоре - соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В договоре закрепляются предмет договоренности, взаимные права, обязанности и ответственность сторон, последствия нарушения договора.

Глава 9 ГК РФ включает законоположения о сделках, руководствоваться которыми должны все участники хозяйственных отношений, обеспечивая необходимую форму сделок, нотариальное заверение и государственную регистрацию в предусмотренных случаях.

Сделка считается недействительной, если определена в статьях ГК РФ в качестве ничтожной либо будет признана недействительной по решению суда, когда она квалифицируется в качестве оспоримой (ст. 166).

Российское законодательство предусматривает весьма разнообразные типы договоров - в Гражданском кодексе их содержится более 40, хотя и не все из них прямо связаны с предпринимательской деятельностью. Все многообразие предпринимательских договоров можно распределить на несколько групп (подробнее см.: Гражданский кодекс РФ, Ч.2).

СОВЕТ.

Мы уже выяснили, что заключить договор - значит достичь соглашения. В какой форме оно должно быть зафиксировано? И что случится, если договор оформлен неправильно? Отметим сразу, что к договорам с участием юридических и физических лиц предъявляются различные требования. И расскажем о правилах, касающихся организаций.

По общему правилу организации должны совершать сделки между собой и с гражданами в письменной форме (подп.1 п.1 ст.161 ГК РФ). Но если договор исполняется сразу при его заключении, то допустим и устный договор (п.2 ст.159 ГК РФ). Как правило, устно могут оформляться мелкие сделки: разовые консультации, ремонт и стоянка автомобилей, почтовые и телеграфные услуги. Подтверждением наличия договора при этом служат счета, квитанции, документы об оплате.

Некоторые договоры нужно обязательно удостоверять у нотариуса. Помните: нотариальная форма требуется, если на это прямо указано в законе или в самом договоре (п.2 ст.163 ГК РФ). Кроме того, иногда договоры требуют государственной регистрации. Она также необходима лишь в случаях, указанных в законе.

Каковы последствия несоблюдения правил о форме договора? Это зависит от того, какое именно правило нарушили стороны. Если юридические лица договорились устно в тех случаях, когда обязателен письменный договор, то последствия, как правило, не очень страшные. Просто в случае спора вы не докажете факт заключения договора и его условия свидетельскими показаниями.

Хотя в принципе ГК РФ не запрещает сторонам договориться и о том, что нарушение письменной формы договора будет означать недействительность договора. Но для этого о недействительности прямо запишите в договоре. К примеру, формулировка «все дополнительные соглашения должны быть заключены в письменной форме» еще не означает, что устные дополнительные соглашения будут недействительны. Для этого нужна другая фраза: «дополнительные соглашения, не заключенные в письменной форме, недействительны».

Кроме того, иногда недействительность устной сделки прописана в законе. Например, для внешнеторговых сделок письменная форма строго обязательна (п.3 ст.162 ГК РФ). Недействительным будет и устный договор продажи недвижимости (ст.550 ГК РФ) или доверительного управления (ст.1017 ГК РФ). Нельзя устно договариваться и об уступке доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (п.6 ст.21 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ).

А вот с нотариальными и регистрируемыми сделками все куда серьезнее. Невыполнение этих условий влечет за собой безусловную недействительность договора (ст.165 ГК РФ).

То, что договор можно составлять в виде единого письменного документа, подписанного сторонами, вы знаете. Но помимо этого договор может быть заключен и другими способами. Например, путем обмена документами (п.2 ст.434 ГК РФ). Это возможно с помощью почтовой, телеграфной, электронной или иной связи. Главное - чтобы документ позволял достоверно установить, что исходит от стороны по договору.

Можно заключить любой договор, за исключением тех, которые закон прямо предписывает составлять в виде единого документа. Поэтому, например, договоры продажи недвижимости (ст.550 ГК РФ), продажи предприятия (ст.560 ГК РФ), аренды здания или сооружения (ст.651 ГК РФ) или аренды предприятия (ст.658 ГК РФ) заключить путем обмена документами нельзя. Ну и конечно, единый договор понадобится, если сделку надо зарегистрировать или удостоверить у нотариуса.

Еще одни способ заключить договор - направление контрагенту письменного предложения об этом. И если партнер в ответ совершит действия по выполнению содержащихся в предложении условий, то договор будет считаться заключенным (п.3 ст.434 и п.3 ст.438 ГК РФ). К примеру, договор в кармане, если в ответ на письменное предложение заключить договор купли-продажи контрагент производит оплату. Причем предложение заключить договор в подобном случае может иметь, например, форму счета.

Вы обязаны выполнять условия договора. К вам применяются меры гражданско-правовой ответственности, на вас ложится вина за неисполнение договорных обязательств, даже если это произошло из-за нарушения обязанностей со стороны ваших поставщиков, перевозчиков. Освободиться от ответственности вы можете только вследствие непреодолимой силы (к примеру, «Слушай, товарищ, война началася…»).

В соответствии с российским законодательством (ГК РФ ст.56) по обязательствам предпринимателя - юридического лица взыскание может быть обращено на любое имущество, принадлежащее ему на праве собственности, либо хозяйственного ведения.

В практике хозяйствования для обеспечения экономической безопасности предприниматель может также использовать предусмотренные гражданским законодательством меры оперативного воздействия на предпринимателя-нарушителя договорных обязательств без обращения в судебные инстанции. Например, в договоре купли-продажи получатель некачественной продукции имеет право отказаться от ее принятия и от платежа за эту продукцию; если же состоялась предоплата, то получатель продукции имеет право возврата суммы платежа или замены этой продукции другой, качественной.

Гражданское законодательство регулирует имущественные отношения, которые основаны на равенстве их участников, а гражданско-правовая ответственность носит так называемый компенсационный характер, т.е. она призвана восстановить имущественные интересы потерпевшей стороны на эквивалентной основе.

Потерпевшая стороны также может возбудить требование о взыскании санкций с партнера по хозяйственному договору. Если ответчик не удовлетворяет его требований, то спор передается в арбитражный суд путем предъявления иска, в случае если договором не определен другой порядок разрешения разногласий.

В случае нарушения договорных обязательств ответственность за это возможна в двух формах:

- взыскание неустойки (штраф, пени), предусмотренной законом либо договором;

- возмещение убытков.

Убытки могут быть прямыми (непосредственный ущерб) и недополученными доходами (упущенная выгода), которые предприниматель получил бы при соблюдении другой стороной договора.

Недобросовестная конкуренция. Антимонопольная практика

регулирования предпринимательской деятельности

Важное направление обеспечения безопасности предпринимательской деятельности в условиях усиливающейся конкурентной борьбы - защита СМП от недобросовестной конкуренции. Самые тяжелые последствия для них после нестабильности экономической политики государства, именно угрозы, связанные с недобросовестной конкуренцией. Основными источниками гражданско-правового регулирования пресечения недобросовестной конкуренции являются Конституция РФ и Закон РФ «О защите конкуренции». Согласно п.2 ст.34 Конституции не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Недобросовестная конкуренция - это любые, направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации.

К формам недобросовестной конкуренции относятся:

- распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

- введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товара;

- некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов;

- продажа товаров с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг;

- получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия ее владельца.

Несмотря на то, что законодательство предусматривает лишь 5 групп форм недобросовестной конкуренции, в практической хозяйственной деятельности их может возникать гораздо больше.

Если СМП обнаруживает случаи недобросовестной конкуренции, угрожающие его экономической безопасности, он вправе обратиться в антимонопольный орган - территориальное управление Государственного комитета РФ по антимонопольной политике (ГКАП) с заявлением в письменной форме, с приложением документов, свидетельствующих о фактах нарушения антимонопольного законодательства. Этот орган правомочен принимать предписания о прекращении нарушений хозяйствующими субъектами Закона о конкуренции и (или) об устранении их последствий, о восстановлении первоначального положения, расторжении договора или внесение в него изменений, заключения договора с другим хозяйствующим субъектом и др. Неисполнение такого предписания в срок может повлечь за собой в отношении коммерческой (и некоммерческой) организации административный штраф в размере до 100 МРОТ за каждый день просрочки, но не более 25 тыс. МРОТ.

Взыскания же причиненных убытков в результате недобросовестной конкуренции СМП может добиться только в судебных органах - судах общей юрисдикции или арбитражных судах. Если одна из сторон такого спора не удовлетворена предписанием антимонопольного органа, то она может заявить иск в соответствующий судебный орган. В данном случае судебный орган правомочен выносить самостоятельные решения.

Одно из основных направлений в деятельности антимонопольного ведомства - контроль за деятельностью федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и местного самоуправления: среди всех регистрируемых в России фактов нарушений антимонопольного законодательства почти каждое пятое нарушение имеет непосредственное отношение к неправомерным (противоправным) действиям органов исполнительной власти и органов местного самоуправления.

В отраслевом разрезе преобладают дела, связанные с деятельностью хозяйствующих субъектов, в розничной торговле (здесь распространены запреты на продажу и перемещение товаров, на торговлю в ночное время, на установку киосков, введение дополнительной регистрации торговых предприятий и сертификации их услуг), а также в сфере оказания транспортных услуг, а именно перевозки пассажиров автотранспортом (здесь имеют место: создание неравных условий доступа на рынок при проведении конкурсов на получение перевозочных лицензий, незаконное установление преимуществ для муниципальных предприятий автотранспорта и создание барьеров для деятельности на этом рынке коммерческим автотранспортным предприятиям и т.п.).

К самым массовым нарушениям относятся незаконное препятствование предпринимательской деятельности, ограничения прав хозяйствующих субъектов, допускаемые органами исполнительной власти в различных формах

Многочисленная группа нарушений касается неправомерного предоставления льгот отдельным хозяйствующим субъектам.

Со стороны органов исполнительной власти продолжается применение административных барьеров в виде установления ограничений и запретов по перемещению товаров, на продажу (покупку) и обмен продукцией, главным образом на региональных и местных рынках. Кроме прямых запретов на перемещение товаров используются также и косвенные: указания не производить отправку продукции без наличия разрешительных документов, устанавливать количественные, технические ограничения для транспортных предприятий.

Еще не изжита практика в работе органов местного самоуправления по введению незаконных налогов и сборов. Эти действия обычно продиктованы нехваткой средств у местных бюджетов и поиском альтернативных источников. В их качестве могут выступать различные предпринимательские структуры, отчисления от деятельности которых на внебюджетные счета могут практически бесконтрольно использоваться местными властями. Такого рода нарушения, если они выявлены, пресекаются территориальными управлениями путем выдачи предписаний.

Незаконную практику лицензирования относят к формам необоснованного препятствования деятельности хозяйствующих субъектов в определенных сферах предпринимательской деятельности. В практике лицензионной работы характерными нарушениями антимонопольного законодательства выступают:

- лицензирование видов деятельности хозяйствующих субъектов, не предусмотренное федеральным законодательством;

- необоснованное требование предоставления хозяйствующими субъектами дополнительных документов и заключений (в том числе необоснованные решения лицензионных органов об обязательном проведении дополнительных экспертиз, а также установление завышенной платы за их проведение).

Выявляются факты нарушения правил конкурсного распределения государственных и муниципальных заказов.

Практика антимонопольного регулирования показала, что подобные антиконкурентные действия - препятствование осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере; создание неравных условий конкуренции в результате принятия органами исполнительной власти или местного самоуправления нормативных правовых актов; бездействие органов исполнительной власти или местного самоуправления, в результате чего ущемляются интересы предпринимателей, соглашения (согласованные действия) органов исполнительной власти и местного самоуправления, ограничивающие конкуренцию - препятствуют формированию единого экономического и правового пространства, обеспечению экономической свободы предпринимательства, особенно для малого бизнеса.

Закон «О защите конкуренции»:

- расширил перечень актов и действий (включая соглашения), квалифицируемых как действия органов власти, не только ограничивающие конкуренцию и ущемляющие интересы хозяйствующих субъектов, но и способствующие устранению конкуренции;

- ввёл запрет на наделение органов власти ограничивающими конкуренцию полномочиями.

Правовое пространство становится всё более дружественным деловому сообществу.

Внесены изменения в Федеральный закон № 131- ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления Российской Федерации», в Налоговый кодекс, в ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора), в ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и ряд других законодательных актов.

Закон № 122-ФЗ о монетизации льгот, несмотря на его осуждение общественностью, внес некоторые положительные моменты в пользу предпринимателей: местному самоуправлению придется довольствоваться только консультациями пострадавших покупателей и подачей иска в суд, а также жалобами в соответствующие контролирующие органы, в то время как раньше они активно вмешивались в деятельность компаний-продавцов.

С января 2005 года ст. 44 Закона «О защите прав потребителей» на основании ст. 12 закона № 122-ФЗ действует в новой редакции (осуществление защиты прав потребителей органами местного самоуправления).

Принятый 21 июня 2005 года Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг», №94-ФЗ направлен на развитие добросовестной конкуренции, расширение возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов, в частности для малого бизнеса.

Тем не менее, как воздух необходима новая редакция закона о государственной политике по развитию малого предпринимательства в Российской Федерации», основная идея которого заключается в замене ФЗ № 88 от 1995 года новым законодательным актом, предусматривающим совершенствование системы государственной поддержки малого бизнеса.

Привлечение наемного труда

Важную роль играет правовое регулирование использования наемного труда. Гражданский кодекс РФ с 1995 года и новая редакция Трудового кодекса с 2006 года уравняли в правах индивидуальных предпринимателей с юридическими лицами - коммерческими организациями (п.3 ст.23).

Определенные обязанности возложены на работодателей законами о занятости, «О

коллективных договорах и соглашениях», «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности», «О социальной защите инвалидов в РФ», УК РФ. Этими

законодательными актами обеспечиваются права наемных работников на определенный

уровень заработной платы, на объединение их для защиты своих социально-экономических

интересов, на недопущение дискриминации граждан в зависимости от национальности, пола, отношения к религии и других подобных признаков.

Специальные решения связаны с использованием иностранной рабочей силы.

Гражданско-правовая защита интеллектуальной собственности

Значительную роль в предпринимательской деятельности сегодня играет не только материальное имущество, но и интеллектуальная собственность. Поэтому важнейшее значение приобретает защита интеллектуальной собственности от различных посягательств.

К интеллектуальной собственности, нуждающейся в защите, могут относиться товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, авторские права, программы для электронных вычислительных машин, базы данных и пр.

Гражданским кодексом и другими законами “признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Использование результатов интеллектуальной деятельности средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя”.

Отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания, а также наименований мест происхождения товаров, регулируются Законом РФ “О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров” от 23 сентября 1992 г.

Основание возникновения прав у предпринимателя на товарный знак - его государственная регистрация в Российском агентстве по патентам и товарным знакам. На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство, удостоверяющее приоритет товарного знака и исключительное право владельца на него в отношении товаров, указанных в свидетельстве. Нарушение прав владельца товарного знака - несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное внедрение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения в отношении однородных товаров.

Если СМП обнаружил нарушение своих прав на товарный знак, он вправе обратиться в суд, который может вынести требование как о прекращении нарушения так и взыскании причиненных убытков. Кроме того, защита гражданских прав предпринимателя от незаконного использования товарного знака может быть осуществлена также путем публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации пострадавшего, удаления с товара или его упаковки незаконно используемого товарного знака (или обозначения сходного с ним до степени смешения) или уничтожения изготовленных изображений товарного знака.

Еще одно направление поддержания достаточного уровня безопасности предпринимательской деятельности - защита прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Законодательная охрана этих отношений осуществляется Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 г. Патент удостоверяет приоритет, авторство изобретения, полезной модели и промышленного образца и исключительное право на их использование. Срок действия этих прав ограничен. К примеру, патент на изобретение действует в течение 20 лет, считая с даты поступления заявки в Патентное ведомство.

Без разрешения патентообладателя никто не вправе использовать принадлежащее ему изобретение. Если же было обнаружено нарушение прав патентообладателя, то есть несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью продукта, изготовленного без согласия патентоообладателя, то к нарушителю могут быть применены санкции. Прежде всего, по требованию патентообладателя нарушение патента должно быть прекращено. Затем виновное физическое или юридическое лицо обязано возместить патентообладателю причинен-ные убытки. Для этого необходимо выяснить объем контрафактной (то есть произведенной с нарушением исключительных прав) продукции и размер упущенной выгоды.

Кроме этого, существует ряд других законодательных актов, обеспечивающих правовую охрану определенных форм интеллектуальной собственности. Это Законы РФ от 9.07.1993 № 5351-1 “Об авторском праве и смежных правах”, от 23.09.1992 № 3523-1 “О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных”, от 23.09.1992 № 3526-1 “О правовой охране топологий интегральных микросхем”. Они также являются составными частями гражданского законодательства, действующего на всей территории России.

Защита гражданских прав предпринимателя

Гражданский кодекс предусматривает обеспечение нормального хода реализации гражданских прав предпринимателей и определенные пределы осуществления гражданских прав для учета интересов других граждан и юридических лиц. Поэтому права субъектов на самостоятельную инициативную предпринимательскую деятельность должны осуществляться добросовестно и разумно. Статья 10 ГК РФ не допускает действия граждан и юридических лиц, которые причиняют преднамеренный вред другому лицу, сопряженный со злоупотреблением правами, например, в целях ограничения конкуренции. Такие пределы осуществления гражданских прав распространяются как на отношения предпринимателя с потребителем, так и на партнерские связи предпринимателей.

Защита прав предпринимателя включает меры, направленные на восстановление или признание гражданских прав и защиту интересов предпринимателей при их нарушении или оспаривании.

Защита гражданских прав предпринимателя осуществляется в соответствии со ст. 12 ГК РФ путем:

- признания права;

- восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

- признания оспариваемой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

- признания недействительным акта государственного органа или организации местного самоуправления;

- самозащиты права;

- возмещения убытков;

- взыскания неустойки;

- компенсации морального вреда;

- прекращения или изменения правоотношения;

- неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

- иными предусмотренными законом способами.

Право на защиту включает, с одной стороны, возможность совершения управомоченным лицом собственных положительных действий (например, применение против нарушителя оперативных санкций) и, с другой стороны возможность требования определенного поведения от обязанного лица (например, потерпевший обращается к соответствующим государственным органам за зашитой нарушенных прав, а эти государственные органы применяют к нарушителю меры воздействия).

Формы защиты прав и интересов предпринимателей - юрисдикционная и неюрисдикционная.

При юрисдикционной форме СМП, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным уполномоченным органам (суд, арбитражный суд, третейский суд), которые принимают необходимые меры для восстановления нарушенных прав и пресечения правонарушения. Основными средствами судебной защиты гражданских прав и законных интересов предпринимателей являются:

- иск (обращенное к суду требование об отправлении правосудия и одновременно требование к ответчику о выполнении его обязанностей о признании наличия либо отсутствия правоотношения);

- заявление (по делам особого производства);

- жалоба.

При неюрисдикционной форме защиты предприниматель не обращается в т.н. компетентные органы, а самостоятельно защищает свои гражданские права и охраняемые законом интересы. Например, применить к нарушителю договора оперативные санкции - отказаться от оплаты выполненной некачественной работы и др. Наряду с формами существуют различные способы защиты прав и интересов предпринимателей. Они зависят как от специальных законов, регламентирующих конкретное гражданское правоотношение, так и от специфики защищаемого права, либо от характера нарушения.

Так, часто используемым способом в сфере предпринимательских отношений, как уже говорилось выше, является возмещение убытков и взыскание неустойки. В этом случае имущественный интерес потерпевшего удовлетворяется за счет денежной компенсации понесенных им имущественных потерь. Эта компенсация может зависеть от размера имущественного вреда (возмещение убытков), либо быть независимой (взыскание неустойки).

СОВЕТ.

По общему правилу (п.1 ст. 394 ГК РФ), если за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Такая неустойка носит зачётный характер. Но ведь в договоре можно

предусмотреть возможность взыскания убытков в полной сумме сверх неустойки. Такая неустойка называется штрафной.

Рекомендуем следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны пропишите соответствующую ответственность, и в основном - виде

штрафной неустойки.

Устанавливая пени, помните статью 333 ГК РФ: при несоразмерности пеней и штрафов последствиям нарушения обязательств, суд имеет право уменьшить их размер. Поэтому если пени будут несоразмерно большими по сравнению с проступком, ваш контрагент «сбросит» их на первом же судебном заседании, независимо от того, заявит он такие требования или нет.

Самый высокий «пропускной» размер пени - 5 % от суммы, на которую её начисляли. Поэтому «не зашкаливайте».

При заключении любого хозяйственного договора всегда стремитесь предусмотреть дополнительные гарантии исполнения его условий. Статья 329 ГК РФ предусматривает 6 основных способов обеспечения обязательств:

Неустойка (штраф, пени) устанавливается законом (так государственный и муниципальный контракты включают обязательное условие о выплате неустойки при нарушении исполнителем условий контракта - п.3 ст. 72 Бюджетного кодекса РФ) или договором и обычно предусматривает взыскание денежной суммы в случае нарушения сроков исполнения той или иной обязанности должника (ст. 330 ГК РФ). Имейте в виду: предусмотренные законом (ст. 395 ГК РФ) проценты за просрочку исполнения денежного обязательства не могут взыскиваться одновременно с установленной договором неустойкой за то же нарушение.

Взыскивайте что-то одно - или проценты или неустойку.

Залог (ст. 334 ГК РФ) предусматривается законом или договором. В залог передаётся

имущество должника или третьего лица. При неисполнении обязательства кредитор вправе требовать обращения взыскания на заложенное имущество, его реализацию и может получить причитающуюся ему денежную сумму из стоимости проданного имущества.

Удержание (ст. 359 ГК РФ) даёт кредитору право не выдавать принадлежащую должнику вещь, которая у него находится, и если обязательство не будет исполнено, обратить на неё взыскание по правилам о залоге.

Поручительство (ст. 361 ГК РФ) даётся третьим лицом за должника в части или в полном объёме. Поручитель несёт ответственность, если должник не исполняет обязательство. Кредитор в этом случае может взыскать причитающуюся ему сумму с поручителя. Не спешите за кого-то ручаться: ответственность поручителя равна ответственности должника.

Банковская гарантия (ст. 368 ГК РФ) - документ, выдаваемый банком-гарантом. По нему банк обязуется уплатить по требованию кредитора обозначенную в гарантии сумму в случае неисполнения должником обязательства.

Задаток (ст. 380 ГК РФ) - денежная сумма, выдаваемая одной из сторон в счёт причитающихся по договору платежей. Если договор не исполнит сторона, получившая задаток, она должна вернуть его в двойном размере. Если договор не исполнит сторона, выдавшая задаток, он остаётся у другой стороны.

Нормы гражданского права регулируют многие, но далеко не все вопросы обеспечения обязательств и ответственности за их неисполнение. Поэтому стороны могут также разработать свой собственный способ обеспечения, не противоречащий закону.

Еще один способ защиты гражданских прав - признание права предпринимателя, например, на имущество (товар, недвижимость). Если у кого-то возникает сомнение в наличии у него такого права, либо оно отрицается (либо имеется угроза таких действий), то СМП может обратиться в суд, который должен официально подтвердить наличие или отсутствие такого права).

Следующий способ защиты - восстановление положения, существовавшего до нарушения права. Он применяется в случае, когда право предпринимателя может быть реально восстановлено путем устранения последствий правонарушения. Например, возврат предпринимателю-собственнику имущества из чужого незаконного владения.

Восстановление имущественного положения потерпевшего может быть осуществлено также по основаниям, предусмотренным гл. 26 ГК РФ. Так, по договору поставки в случае поставки некомплектной или некачественной продукции поставщик обязан заменить продукцию на качественную или доукомплектовать ее (если иное не предусмотрено договором). Прекращение обязательств может быть достигнуто и заключением соглашения об отступном, по которому должник взамен своего обязательства (предусмотренного первоначальным договором) предоставляет другое имущество, либо оплачивает свое обязательство денежными средствами. Размеры, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Наконец, может быть использовано прекращение обязательств зачетом.

Например, требования контрагента (кредитора) оплаты по договору аренды нежилого помещения могут быть засчитаны в счет оплаты продукции, приобретенной у должника. Здесь взаимные требования являются однородными (денежными), что и дает основание произвести зачет.

Одним из способов защиты является уступка права требования, по которой обязательства требования долга кредитор уступает другому лицу.

В договорных отношениях используется также такой способ защиты прав как признание сделки недействительной. В этом случае стороны, совершившие незаконную сделку, приводятся в первоначальное положение. В то же время, в соответствии с законом, к одной из сторон недействительной сделки применяются меры в виде взыскания всего полученного или причитающегося по сделке в доход государства.

Часто применяемый способ защиты прав - пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Так, защита гражданских прав предпринимателя может осуществляться путем признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления. В том случае если имеет место издание административного акта (или нормативного), не соответствующего закону или иным правовым актам, то предприниматель может обжаловать его в суд. Например, СМП может обжаловать административный акт органа местного самоуправления, нарушающий равное право доступа всех субъектов предпринимательства на рынок, к материальным, трудовым, финансовым ресурсам. Суд, установив, что данный акт является противоправным и нарушающим гражданские права предпринимателя, принимает решение о его отмене.

Судебная защита прав предпринимателя

При обнаружении нарушения ваших прав и интересов вы вправе обратиться непосредственно в суд и получить защиту нарушенных имущественных прав и интересов в течение срока исковой давности и даже по его истечении, если о применении института исковой давности не заявит заинтересованная сторона.

Обращению СМП в суд за защитой нарушенного права должен предшествовать претензионный, или досудебный порядок урегулирования хозяйственных споров. Арбитражным процессуальным кодексом РФ предусмотрено, что «если федеральным законом установлен для определенной категории споров досудебный (претензионный) порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка».

Выбор суда, которому подведомственно дело предпринимателя - суду общей юрисдикции, арбитражному или третейскому - определяется в зависимости от экономического характера спора и субъектного состава лиц, участвующих в деле.

К примеру, к экономическим спорам, разрешаемым арбитражным судом относятся, в частности, споры:

- о разногласиях по договору, заключение которого предусмотрено законом или передача разногласий по которому на разрешение арбитражного суда согласована сторонами;

- об изменении условий или расторжении договоров;

- о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств;

- о признании права собственности;

- об истребовании собственником или иным законным владельцем имущества из чужого незаконного владения;

- о нарушении прав собственника или иного законного владельца, не связанного с лишением владения;

- о возмещении убытков.

Дела, подведомственные арбитражному суду, рассматриваются арбитражным судом республики, за исключением дел, отнесенных к подсудности Высшего арбитражного суда РФ.

В судах общей юрисдикции рассматриваются требования юридических лиц и индивидуальных предпринимателей о признании неправомерными действий должностных лиц, нарушающих права и охраняемые законом интересы.

Исковое заявление, по правилам общего и арбитражного судебного процесса, подается истцом или его представителем по месту нахождения ответчика.

Исковое заявление не имеет какой-либо единой, типовой формы. Тем не менее, в соответствии с законом оно подается в письменном виде.

Если исковое заявление подписано представителем истца, то к нему прилагается доверенность, подтверждающая его полномочия на предъявление иска. Истец имеет право в одном исковом заявлении соединить несколько требований, связанных между собой.

Исковое заявление может быть подано заявителем или его представителем непосредственно в суд (в канцелярию или на приеме у судьи) или направлено в суд почтой (заказным или ценным отправлением с уведомлением о вручении).

Копия искового заявления направляется ответчику, который вправе представить суду отзыв на исковое заявление, в котором может обосновывать отклонение исковых требований со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а также на доказательства. Кроме того, до принятия решения по делу ответчик вправе предъявить к истцу встречный иск.

До направления искового заявления в суд необходимо уплатить госпошлину. По делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в частности с исковых заявлений по спорам, возникающим при заключении, изменении или расторжении договоров, и по спорам о признании сделок недействительными, взимается госпошлина в размере двадцати МРОТ.

В арбитражном суде первой инстанции дело должно быть рассмотрено и решение по нему принято в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления заявления в суд. Причем дела юридических лиц ведут их органы и представители (адвокаты), а индивидуальные предприниматели могут вести дела лично, либо также через представителей. Полномочия представителей оформляются доверенностью, адвоката - ордером юридической консультации.

Обязанность доказывания обстоятельств дела (спора) возлагается на стороны процесса. Доказательствами могут быть: письменные документы, вещественные предметы, экспертные заключения, показания свидетелей, объяснения иных лиц, то есть любые законно полученные сведения, на основании которых суд определяет наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в процессе.

По заявлению лица, участвующего в деле, арбитражный суд вправе принять меры по обеспечению иска, в случае если непринятие таких мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта. Этими мерами могут быть:

- наложение ареста на имущество или денежные средства, принадлежащие ответчику;

запрещение ответчику совершать определенные действия;

- запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

- приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

- приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста.

По окончании рассмотрения спора арбитражный суд выносит решение об удовлетворении иска полностью или частично, либо об отказе в удовлетворении иска. Это решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня его принятия.

На решение арбитражного суда по исковому заявлению в установленном порядке может быть подана апелляционная жалоба, а после ее рассмотрения может быть подана кассационная жалоба. Последующие возможности защиты прав предпринимателя связаны с подачей заявления в Высший арбитражный суд и Генеральную прокуратуру РФ о принесении протеста в порядке надзора на вступившие в законную силу решения и постановления арбитражных судов.

Прекращение предпринимательской деятельности

И, наконец, вопрос о правовом регулировании прекращения предпринимательской деятельности. Для индивидуального предпринимателя это возможно в двух случаях:

- предприниматель может заявить об аннулировании его свидетельства о регистрации;

- это может произойти по решению суда о признании предпринимателя несостоятельным (банкротом).

...