Опека и попечительство

В соответствии с п. 4 ст. 158 КоБС ребенок, находящийся под опекой (попечительством), имеет право на общение с родителями, если они не лишены родительских прав, и другими родственниками. Опекуны (попечители) обязаны обеспечить подопечным детям возможность осуществления этого права, за исключением случаев, когда такое общение не отвечает интересам ребенка. Если родители лишены родительских прав, то по их просьбе органы опеки и попечительства могут разрешить ребенку с ними общаться при условии, что такое общение не окажет на детей вредного влияния (п.1 ст. 83 КоБС).

Подопечный ребенок также вправе выражать свое мнение при решении опекуном (попечителем) любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Причем учет мнения подопечного ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. А в некоторых случаях (изменение имени и (или) фамилии ребенка; восстановление родителей в родительских правах; усыновление, передача в приемную семью) органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия подопечного ребенка, если он достиг возраста десяти лет.

3.3 Права и обязанности опекуна (попечителя) ребенка

При назначении опекунов и попечителей учитывается, что им оказывается большое доверие - наиболее полно обеспечить интересы и благополучие подопечных, их воспитание, заботу об их здоровье. В целях наиболее полного учета интересов подопечных закон устанавливает ряд общих требований к опекунам и попечителям. В первую очередь должны приниматься во внимание их нравственные и иные личные качества. Они должны быть способны к определенному самоограничению ради принимаемого под опеку или попечительство человека, который социально слабо защищен.

Повышенные требования предъявляются к опекунам и попечителям детей. Кодекс о браке и семье устанавливает, что не назначаются опекунами и попечителями:

- лица, признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными;

- лица, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять права и выполнять обязанности опекуна, попечителя;

- лица, лишенные судом родительских прав;

- бывшие усыновители, если усыновление было отменено вследствие ненадлежащего выполнения усыновителем своих обязанностей;

- лица, отстраненные от обязанностей опекуна или попечителя за ненадлежащее выполнение возложенных на них обязанностей;

- лица, имеющие непогашенную или неснятую судимость за умышленные преступления, а также лица, осуждавшиеся за умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления против человека;

- лица, дети которых были признаны нуждающимися в государственной защите в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением данными лицами своих обязанностей по воспитанию и содержанию детей в соответствии с законом.

Перечень заболеваний, при наличии которых лица не могут быть опекунами и попечителями, устанавливается Министерством здравоохранения Республики Беларусь (ч.1,2 ст. 153 КоБС).

Опекуны и попечители обязаны заботиться о содержании несовершеннолетних лиц, находящихся под их опекой или попечительством, создании этим лицам необходимых бытовых условий, об обеспечении их уходом и лечением, защищать их права и законные интересы.

Несмотря на то, что обязанности опекунов и попечителей (забота о содержании подопечных, создание им необходимых бытовых условий, обеспечение подопечных уходом и лечением, защита их прав и законных интересов) по отношению к указанным категориям подопечных не разграничены, содержание перечисленных обязанностей имеет свои особенности в зависимости от того, кто является подопечным.

Обязанности опекунов (попечителей) в отношении несовершеннолетних, в свою очередь, могут различаться по формам и методам их осуществления в зависимости от возраста несовершеннолетних, состояния их здоровья.

Содержание несовершеннолетних подопечных, обеспечение их необходимым уходом и лечением требуют определенных средств. Расходы, произведенные на содержание подопечного и другие нужды, возмещаются из доходов подопечного (пенсий, пособий, алиментов, других текущих поступлений) в порядке, установленном ст. 164 КоБС.

Опекуны, попечители над несовершеннолетними имеют право и обязаны воспитывать подопечных, заботиться об их физическом развитии и обучении, готовить их к общественно полезному труду.

Опекуны, попечители вправе самостоятельно определять способы воспитания ребенка, находящегося под опекой, попечительством, с учетом мнения ребенка и рекомендаций органа опеки и попечительства.

Опекуны, попечители с учетом мнения ребенка имеют право выбора учреждения образования и формы обучения ребенка до получения им общего среднего образования и обязаны обеспечить получение ребенком общего базового образования.

Воспитание несовершеннолетних подопечных является не только правом, но и обязанностью опекунов, попечителей.

Опекунам, попечителям принадлежат те же права по воспитанию детей, что и родителям (ст. 75 КоБС). Основное отличие заключается в том, что реализация этих прав опекунами и попечителями поставлена в более жесткие условия и осуществляются они под контролем органов опеки и попечительства.

Опекуны, попечители вправе самостоятельно определять способы и средства воспитания несовершеннолетнего подопечного. Забота и средства должны исключать пренебрежительное, жестокое обращение с подопечным, принижающее его человеческое достоинство. При осуществлении предоставленных им прав опекуны, попечители вправе применять меры принуждения и запрета, но это не должно причинять вреда психическому и физическому здоровью детей, их нравственному развитию. Нарушение опекуном (попечителем) запрета на совершение подобных действий свидетельствует о ненадлежащем выполнении им своих обязанностей, что является основание его отстранения (ст. 168 КоБС).

Опекуны, попечители, заботясь о воспитании ребенка и его образовании, имеют право выбора детского дошкольного учреждения, образовательного учреждения (школа, гимназия, лицей и т.п.), как государственной, так и частной формы собственности, выбора формы обучения ребенка до получения им основного общего образования. Выбор опекунами, попечителями дошкольного либо образовательного учреждения осуществляется с учетом желания ребенка с учетом индивидуальных склонностей и особенностей (ст. 51 Закона oб Образовании) [16].

Опекуны, попечители обязаны содействовать полноценному развитию ребенка, создавать необходимые условия для учебы и отдыха укреплять здоровье ребенка. На них, как и на родителей, законом возложена обязанность обеспечивать получение ребенком общего базового образования.

Опека или попечительство как одна из форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей, не предполагает окончательное прекращение правоотношений таких детей с родителями, другими родственниками, как это имеет место при усыновлении (удочерении), поэтому чустановлено, что опекуны, попечители не вправе препятствовать общению ребенка с родителями и другими близкими родственниками (ч. 4 ст. 158 КоБС). И напротив, такое общение не может иметь места, если оно не отвечает интересам ребенка. Возникающие при этом споры подлежат разрешению в судебном порядке.

В целях надлежащего выполнения опекунами, попечителями возложенных на них обязанностей по воспитанию несовершеннолетних подопечных, охране их личности и здоровья, защите их прав и законных интересов и исходя из провозглашенной в международном праве идеи о том, что ребенку для полного и гармоничного развития личности необходимо расти в семейном окружении, законодатель в ч. 5 ст. 158 КоБС закрепил обязанность опекунов, попечителей проживать совместно со своими несовершеннолетними подопечными.

В связи с этим опекуны, попечители имеют право на беспрепятственное вселение на жилую площадь своих подопечных и, наоборот, подопечные несовершеннолетние - на жилую площадь опекунов, попечителей. При этом ни опекун, ни попечитель, ни подопечный, не приобретают самостоятельного права на жилое помещение соответственного подопечного или опекуна, попечителя, за исключением случаев признания их в установленном порядке членами семьи нанимателя (например, в результате усыновления и т.п.). В случае прекращения опеки, попечительства эти лица обязаны освободить жилое помещение, куда они вселились в связи с установлением опеки и попечительства.

Обязанность опекуна, попечителя извещать орган опеки и попечительства о перемене места жительства также связана с необходимостью защиты прав и интересов несовершеннолетних подопечных, а также осуществления должного контроля за выполнением опекунами, попечителями своих обязанностей по опеке и попечительству.

При переезде опекуна (попечителя) в местность, климатические и другие условия которой (например, удаленность от медицинского учреждения при необходимости постоянного медицинского наблюдения в связи с болезнью ребенка и т.п.) могут усугубить состояние ребенка, негативно отразиться на его обучении, воспитании, орган опеки и попечительства вправе рассмотреть вопрос об освобождении опекуна (попечителя) от выполнения возложенных на него обязанностей по опеке (попечительству) и назначить нового опекуна (попечителя) либо избрать иные формы устройства детей.

Согласно ч. 1 ст. 159 КоБС предусмотрено аналогичное праву родителей право опекунов, попечителей требовать возврата им подопечных от любых лиц, удерживающих их у себя без законных оснований. Исходя из сущности опеки, попечительства и оснований их установления этим правом опекуны, попечители обладают (и могут воспользоваться) не только в случаях, когда ребенок оказался, например, у деда (бабки), других родственников, но и у родителей, если последние лишены родительских прав (ст. 79 КоБС).

Согласно ч. 2 ст. 159 КоБС порядок реализации опекунами, попечителями своего права на возврат подопечного, аналогичен порядку, регламентированному статьей 79 КоБС. Вопрос о возврате решается судом по иску опекуна, попечителя, в защиту прав опекуна, попечителя может быть заявлен также органом опеки и попечительства или прокурором.

Исходя из разъяснений, содержащихся в п. 14 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь «О рассмотрении споров, связанных с воспитанием детей»[17], можно сделать вывод о том, что суд вправе отказать в удовлетворении иска о возврате несовершеннолетнего подопечного, заявленного опекуном, попечителем, придя к выводу, что передача ребенка противоречит его интересам. При этом, если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что ни опекун, ни попечитель, ни лица, у которых ребенок находится, не в состоянии обеспечить надлежащее воспитание и развитие, суд отказывая в удовлетворении иска, обязан решить вопрос о передаче ребенка на попечение органа опеки и попечительства с тем, чтобы были приняты меры для защиты прав и законных интересов ребенка, была выбрана наиболее приемлемая форма его устройства.

Права и обязанности опекунов, попечителей в гражданско-правовой сфере регулируются, помимо статей ст. 160-165 КоБС, также Гражданским кодексом (ст. 25, 27, 85, 36, 172, 173, 176-177,942, 943, 945). Как законные представители опекуны и попечители выступают в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами и организациями, в том числе в судах, без социального полномочия (ст. 34 ГК).

Гражданско-правовые обязанности опекунов заключаются, прежде всего, в совершении от имени и в интересах своего подопечного ряда юридически значимых действий, включая сделки.

В отличие от лиц, признанных судом недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия, несовершеннолетние в возрасте до четырнадцати лет (малолетние) обладают определенной правоспособностью. Согласно ст. 27 ГК, несовершеннолетние в возраст до четырнадцати лет вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки; сделки, направленные на безвозмездное получение выгод; сделки, не требующие нотариального удостоверения или оформления либо государственной регистрации; сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или свободного распоряжения. На совершение малолетним подопечным перечисленных сделок согласия опекуна не требуется.

Имущественную ответственность по всем сделкам, в том числе и тем, которые малолетний подопечный вправе совершать самостоятельно, несет опекун. Опекун также отвечает за вред, причиненный его малолетним подопечным, если не докажет, что вред возник не по его вине (п. 1 ст. 942 ГК). Обязанность опекуна по возмещению вреда не прекращается, даже если малолетний достигнет совершеннолетия или получит имущество, достаточное для возмещения вреда. И только, если опекун не имеет достаточных средств для возмещения вреда, причиненного малолетним подопечным жизни или здоровью потерпевшего, а сам причинитель, ставший полностью дееспособным, обладает такими средствами, суд с учетом имущественного положения потерпевшего и причинителя вреда, а также других обстоятельств дела может принять решение о возмещении вреда полностью или частично за счет самого причинителя вреда (п. 4 ст. 942 ГК).

Гражданско-правовые обязанности попечителей заключаются в оказании подопечным содействия при осуществлении ими своих прав и выполнении обязанностей, а также охране подопечных от злоупотреблений со стороны третьих лиц.

Несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вправе самостоятельно без согласия попечителя: распоряжаться своим заработком, стипендией и иными собственными доходами; осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законодательством результата своей интеллектуальной деятельности; вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими в соответствии с законодательством; совершать мелкие бытовые сделки, а также сделки, направленные на безвозмездное получение выгод, не требующих нотариального удостоверения или оформления либо государственной регистрации; сделки по распоряжению средствами, предоставленными законными представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или свободного распоряжения.

На совершение других сделок несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет обязан под угрозой их недействительности получить письменное согласие попечителя. По общему правилу такое согласие попечителя должно быть в наличии до совершения сделки. Вместе с тем не исключаются случаи и последующего письменного одобрения сделки попечителем, что делает сделку действительной (п. 1 ст. 25 ГК). В соответствии со ст. 176 ГК сделка, совершенная несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет без согласия попечителя, в случаях, когда такое согласие требуется, может быть признана судом недействительной по иску попечителя. В случаях признания сделки недействительной каждая из сторон такой сделки обязана возвратить другой все полученное в натуре, а при невозможности возвратить полученное в натуре - возместить его стоимость в деньгах. Дееспособная сторона обязана, кроме того, возместить другой стороне понесенный ее реальный ущерб, если дееспособная сторона знала или должна была знать о недееспособности другой стороны (п. 1 ст. 172 ГК).

Попечитель, давший свое согласие на совершение подопечным в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет сделок, несет субсидиарную ответственность, за исключением случаев, когда сделка по своему характеру относится к числу тех сделок, которые несовершеннолетний вправе совершать самостоятельно.

Несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет несет ответственность за причиненный им вред на общих основаниях. Однако в случае, когда у такого несовершеннолетнего нет дохода или иного имущества, достаточных для возмещения вреда, в соответствии с п. 2 ст. 943 ГК обязанность по возмещению вреда полностью или в недостающей части лежит на попечителе, если он не докажет, что вред возник не по его вине. Равным образом, если несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, нуждающийся в попечении, находился в соответствующем воспитательном, лечебном учреждении социальной защиты населения или другом аналогичном учреждении, которое в силу акта законодательства является его попечителем, это учреждение обязано возместить причиненный подопечным вред полностью или в недостающей части, если не докажет, что вред возник не по его вине.

Обязанность попечителя по возмещению вреда, причиненного подопечным, прекращается по достижении несовершеннолетним восемнадцатилетнего возраста, либо в случае, когда у него до достижения возраста восемнадцати лет появились доходы или иное имущество, достаточные для возмещения вреда, либо когда такой несовершеннолетний до достижения совершеннолетия приобрел дееспособность в полном объеме (п. 3 ст. 943 ГК).

Опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки попечительства совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе по обмену или дарению существа подопечного, сдаче его в аренду (в наем), безвозмездное пользование или в залог; сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного (п. 1 ст. 161 КоБС).

Посредством установления правила о необходимости получения опекуном, попечителей предварительного разрешения органов опеки и попечительства на совершение сделок, которые направлены на отчуждение имущества подопечного, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного, законодатель обеспечил возможность осуществления органом опеки и попечительства эффективного контроля за действиями опекунов (попечителей) и недопущения тем самым нарушения имущественных прав подопечных.

В соответствии с п. 7.5 Положения об органах опеки и попечительства местные исполнительные и распорядительные органы, как органы опеки и попечительства, дают опекуну предварительное разрешение совершать от имени подопечного сделки, а попечителю - согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе по обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его в аренду (в наем, безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из-него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного [9].

Управления (отделы) образования местных исполнительных и распорядительных органов (далее - управления (отделы) образования) по поручению местных исполнительных и распорядительных органов осуществляют подготовку проектов решений местных исполнительных и распорядительных органов о даче согласия (предварительного разрешения) на совершение сделок отчуждения, залога и обмена жилых помещений, в которых проживают несовершеннолетние дети, а также иных имущественных сделок, затрагивающих интересы несовершеннолетних, в соответствии с постановлением Министерства образования Республики Беларусь от 22 декабря 2005 № 121 «О некоторых вопросах совершения сделок отчуждения, залога и обмена жилых помещений, в которых проживают несовершеннолетние дети, а также иных имущественных сделок, затрагивающих интересы несовершеннолетних, для совершения которых требуется согласие (предварительное разрешение) органов опеки и попечительства» [18].

При подготовке проекта решения управления (отделы) образования в каждом конкретном случае: определяют, отвечает ли сделка правам и законным интересам несовершеннолетнего и последствия ее совершения для несовершеннолетнего; где будет проживать ребенок вследствие отчуждения жилого помещения, на каких правах и условиях; чем будут отличаться условия проживания несовершеннолетнего от настоящих; проанализируют информацию (копии документов со всеми характеристиками жилого помещения) о приобретаемом жилом помещении взамен отчуждаемого; учитывают другие обстоятельства, относящиеся к совершаемой сделке.

Законом введены ограничения для совершения опекуном (попечителем) ряда сделок. Так, согласно ч.1 ст. 162 КоБС опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и близкими родственниками.

Однако закон запрещает не все сделки между опекуном, попечителем их супругами и близкими родственниками с подопечным. Например, допускается передача имущества подопечному в дар либо в безвозмездное пользование.

При заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками опекун, попечитель не вправе также представлять подопечного (ч.1 ст. 162 КоБС).

Опекунам не разрешается совершать договоры дарения от имени малолетнего подопечного (ч. 2 ст. 162 КоБС). Следовательно, совершение договоров дарения от имени подопечных, не входящих в данную категорию, не запрещается, если при этом будут соблюдены другие требования законодательства (ст. 161 КоБС, ст. 35 ГК).

Сделки, совершенные опекуном, попечителем, их супругами и близкими родственниками с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в дар или безвозмездное пользование, признаются недействительными в соответствии с ГК как свершенные не соответствии е требованием закона. В силу предписаний ст. 168 ГК такая сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. Если из содержания сделки вытекает, что она может быть прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время.

Каждая из сторон по сделке, признанной недействительной, обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) - возместить его стоимость в деньгах.

При установлении факта использования опекуном, попечителем имущества подопечных в личных интересах (использование опеки, попечительства в корыстных целях), в том числе путем нарушения требований ст. 161 и 162 КоБС, органами опеки и попечительства должны быть приняты меры по возмещению ущерба с одновременным отстранением такого опекуна, попечителя от опекунских, попечительских обязанностей и передачей прокурору необходимых материалов для решения вопроса о привлечении виновного лица к ответственности в установленном порядке (ст. 168 КоБС).

В части первой статьи 163 КоБС закреплено положение, освобождающее опекунов и попечителей от обязанности содержать лиц, находящихся под их опекой и попечительством, за счет собственных средств.

Содержание подопечных опекунами, попечителями осуществляется за счет пособий, назначаемых в порядке и на условиях, предусмотренных законодательством. Решение о назначении указанных денежных выплат на содержание несовершеннолетних подопечных принимается местным исполнительным и распорядительным органом по представлению органов опеки и попечительства.

Ежемесячные денежные выплаты на содержание подопечных назначаются со дня устройства ребенка в семью (о чем делается запись в решении о назначении ежемесячного содержания) независимо от получения пенсий, алиментов, других выплат, назначенных в соответствии с действующим законодательством.

Отдельные вопросы относительно условий и порядка назначения пособий на несовершеннолетних подопечных решаются в соответствии с Законом о государственных пособиях семьям, воспитывающим детей [19], Положением о порядке назначения и выплаты государственных пособий семьям, воспитывающим детей, утвержденным постановлением Совета Министров от 31 марта 2008 г. № 490 «Об утверждении Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий семьям, воспитывающим детей, о внесении изменений и дополнений в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 30 сентябре 1997 г. № 1290 и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь» (с изм. и доп. 23.12.2008 г. № 2010), постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 27 июня 2002 г. № 91 «О размеpax государственных пособий семьям, воспитывающим детей» (с из и доп. от 01.08.2002 г. № 112).

В соответствии со ст. 8 Закона о государственных пособиях семьям, воспитывающим детей, лица, назначенные опекунами ребенка в возрасте до трех месяцев, имеют право на пособие по беременности и родам, которое выплачивается за период продолжительностью семьдесят календарных дней со дня установления опеки. Размер такого пособия определяется в соответствии со ст. 6 вышеуказанного Закона [19].

Также, согласно ст. 9 Закона о государственных пособиях семьям, воспитывающим детей, лица, назначенные опекунами ребенка в возрасте до достижения им шести месяцев, имеют право на пособие в связи с рождением ребенка, которое назначается и выплачивается единовременно в размере пятикратной наибольшей величины бюджета прожиточного минимума перед датой рождения ребенка. В случае установления опеки над двумя и более детьми пособие назначается и выплачивается на каждого ребенка в размерах, установленных ч. 4 ст. 10 Закона о государственных пособиях семьям, воспитывающим детей. В силу ст. 12 вышеуказанного Закона опекуны имеют право на пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Пособие назначается в размере 80% наибольшей величины бюджета прожиточного минимума. Данное пособие выплачивается ежемесячно со дня возникновения права на него по день достижения ребенком возраста трех лет (ст. 28 Закона о государственных пособиях семьям, воспитывающим детей) .

Статья 18 Закона о государственных пособиях семьям, воспитывающим детей, предусматривает право опекуна, попечителя ребенка на пособие по уходу за больным ребенком в возрасте до четырнадцати лет, за ребенком в возрасте до трех лет и ребенком-инвалидом в возрасте до восемнадцати лет при наличии оговоренных в данной статье обстоятельств.

Право на пособие по уходу за ребенком-инвалидом в возрасте до семнадцати лет опекун, попечитель имеет на основании ст. 20 соответствующего Закона. Это пособие устанавливается на каждого ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет в размере 65 процентов наибольшей величины бюджета прожиточного минимума и выплачивается ежемесячно. При этом пособие по уходу за ребенком-инвалидом назначается независимо от установленной ребенку степени утраты здоровья. Опекун, попечитель, в семье которого воспитывается ребенок-инвалид в возрасте до восемнадцати лет, имеет также право на пособие на весь период санаторно-курортного лечения ребенка-инвалида (с учетом времени на проезд туда и обратно). Порядок обеспечения и размер пособия при санаторно-курортном лечении ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет устанавливается Советом Министров (ст. 21 Закона о государственных пособиях семьям, воспитывающим детей).

Право на пособие имеют также семьи, в которых воспитываются возрасте до восемнадцати лет, инфицированные вирусом иммунодефицита человека. Пособие назначается в порядке, установленном законодательством, и выплачивается ежемесячно в размере 45 % наибольшей величины бюджета прожиточного минимума. Данное пособие назначается независимо от получения на детей инфицированных вирусом иммунодефицита, других видов государственных пособий семьям, воспитывающим детей.

Освобождение опекунов, попечителей от обязанности по содержанию лиц, находящихся у них под опекой, попечительством, за счет государственных средств (ст. 163 КоБС) не освобождает их от обязанности по обеспечению подопечных всем необходимым для поддержания нормальных условий для их жизнедеятельности, включая отдых и оздоровление. Исполнение данной обязанности реализуется за счет сумм, следуемых подопечным в качестве пенсий, пособий, алиментов, других текущих поступлений (например, дивидендов по акциям, принадлежащим подопечным), которые поступают в распоряжение опекуна или попечителя и расходуются ими на содержание подопечного. Если суммы расходов на содержание подопечного превышают суммы поступлений, то в соответствии это превышение может быть возмещено из другого имущества, принадлежащего подопечному (ч. 2 ст. 164 КоБС). В первую очередь расходы возмещаются из доходов от имущества (например, платы за сданный по договору найма жилой дом, принадлежащий подопечному), а при бездоходности этого имущества или недостаточности доходов с него - из самого имущества (ст. 165 КоБС).

Опекун (попечитель) должен организовать разумное расходование средств, поступающих на содержание подопечного. Данное обстоятельство не исключает возможности самостоятельного расходования подопечным каких-то сумм (поступлений). Согласно ч. 3 ст. 164 КоБС несовершеннолетние подопечные в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет самостоятельно:

получают и распоряжаются своим заработком, стипендией и иными собственными доходами;

осуществляют права автора изобретения, промышленного образца, произведения науки, литературы или искусства, иного охраняемого результата интеллектуальной деятельности;

вносят денежные средства в банки или небанковские кредиты финансовые учреждения и распоряжаются ими в соответствии с законодательством;

4) совершают:

а) мелкие бытовые сделки;

б) сделки, направленные на безвозмездное получение выгод, не требующие нотариального удостоверения или оформления либо государственной регистрации;

в) сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или свободного распоряжения.

При наличии достаточных оснований (например, расточительство, увлечение азартными играми, иная неразумная трата средств, которыми несовершеннолетний подопечный в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вправе распоряжаться самостоятельно) суд по ходатайству попечителя либо органа опеки и попечительства может ограничить или лишить такого несовершеннолетнего права самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией или иными собственными доходами.

Положением о порядке управления имуществом подопечных, утвержденным постановлением Совета Министров от 28 октября 1999 г. № 1677 с изм. и доп. от 23.12.2008 г. № 2010 [20], устанавливаются порядок управления имуществом подопечныx, условия и порядок хранения и отчуждения этого имущества, а также формы отчета опекунов, попечителей по управлению этим имуществом и его хранению.

Целью управления имуществом подопечных является реализация и защита их имущественных прав (выявление, учет, хранение имущества и управление им, истребование имущества подопечных от лиц, незаконно завладевших им, взыскание денег с должников в пользу подопечного, взыскание и возмещение причиненных подопечному убытков и т.п.).

Охрана имущества подопечного, находящегося в другой местности, осуществляется по правилам ст. 155 КоБС. В случае необходимости орган опеки и попечительства может назначить опекуна над имуществом или временно передать имущество подопечного на хранение.

При необходимости постоянного управления движимым ценным и недвижимым имуществом подопечного орган опеки и попечительстве вправе заключить договор о доверительном управлении имуществом. Порядок заключения такого договора, права и обязанности сторон, регламентация других отношений по доверительному управлению определяются ст. 895-909 ГК.

Распоряжение опекуном, попечителем имуществом подопечного осуществляется по правилам ст. 161-164 КоБС.

Опекун, попечитель не вправе самостоятельно, без разрешения органа опеки, попечительства, распоряжаться жилым помещением подопечного, а также заключать сделки относительно его.

Порядок отчуждения имущества подопечных (кроме жилых помещений) имеет свои особенности в зависимости от стоимости имущества.

Отчуждение имущества подопечного (кроме жилых помещений) стоимостью до 300 базовых величин может производиться опекуном, попечителем в городах с разрешения руководителя органа образования, здравоохранения или по труду и социальной защите, осуществляющего функции по опеке и попечительству в отношении подопечного, а в сельских населенных пунктах и рабочих поселках - с разрешения руководителя местного исполнительного и распорядительного органа. Если стоимость имущества превышает 300 базовых величин, его отчуждение осуществляется по решению местного исполнительного и распорядительного органа.

При необходимости защиты интересов подопечного органы опеки попечительства вправе также ограничить право опекуна распоряжаться вкладом подопечного. В этих случаях органы опеки и попечительства, давая разрешение на получение суммы вклада, указывают банку размер суммы, подлежащей выдаче опекуну, попечителю. Копия разрешения должна храниться в личном деле подопечного.

Разрешение на отчуждение имущества и расходование денежных сумм выдается опекуну, попечителю в письменном виде. Копии документов о разрешении отчуждения имущества должны храниться в личном деле подопечного. В разрешении указывается, на какие нужды может быть израсходована опекуном, попечителем полученная сумма.

Деньги, вырученные от продажи имущества подопечного, вносятся опекуном, попечителем в банк на имя подопечного. В этом случае в описи имущества подопечного указываются данные о внесенной сумме, названии банка и номере текущего счета подопечного.

В тех случаях, когда опекуну, попечителю разрешается расходовать средства, вырученные от продажи имущества подопечного, на приобретение другого вида имущества (покупка жилого помещения, дачи, вступление в организацию граждан-застройщиков, приобретение музыкального инструмента, скота и др.), в опись имущества подопечного дополнительно вносятся данные о приобретенном имуществе. К личному делу подопечного приобщается расписка опекуна, попечителя о принятии этого имущества в управление.

Орган опеки и попечительства обязан осуществлять постоянный контроль за сохранностью имущества подопечных. В этих целях на опекуна, попечителя возложена обязанность по учету получаемых на подопечного сумм и произведенных из них расходов, а также представлению ежегодно не позднее 1 февраля в орган опеки и попечительства письменного отчета за предыдущий год о хранении имущества подопечного и управлении этим имуществом. В годовом отчете должны быть указаны сведения о состоянии имущества и месте его хранения, приобретении имущества взамен отчужденного, доходах, полученных от имущества, и произведенных расходах с указанием всех сумм выручки (поступлений) и затрат, произведенных из них для нужд подопечного, и приложением оправдательных документов (копий товарных чеков, квитанций об уплате налогов, коммунальных платежей, страховых сумм и т.п.).

3.4 Эволюция правового статуса органов опеки и попечительства

Органами опеки и попечительства в соответствии с ч. 1 ст. 143 КоБС, а также п. 2 Положения являются местные исполнительные и распорядительные органы, которые в соответствии со ст. 146 КоБС, а также с Положением о порядке организации работы по установлению и осуществлению опеки (попечительства) над несовершеннолетними детьми [21], устанавливают опеку и попечительство.

Из указанного следует административный порядок установления опеки и попечительства над детьми-сиротами и детьми, оставшимися без попечения родителей.

Например, в соответствии с арт. 12 Закона Республики Польша от 12 июля 2001 года «О судах общей юрисдикции» [22] установление опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних входит в компетенцию отдела по делам семьи несовершеннолетних районного суда. Такой отдел называется семейным судом. Как указывает Ж.Третьякова, подобные суды в различных модификациях успешно существуют во многих странах мира: Италии, Японии, Франции, Англии, США. В 1910-1917 гг. в России была создана система судов по делам несовершеннолетних, где правосудие осуществлял единолично мировой судья. Эти суды отличались такими признаками, как конфиденциальность судебного разбирательства, отсутствие формальной процедуры, в том числе обвинительного акта, упрощенное производство, сводившееся в основном к беседе судьи с подростком при участии попечителя, применение попечительского надзора в качестве основной меры воздействия [23, с, 54].

Исходя из смысла и содержания отдельных норм законодательства могут быть выделены:

органы опеки и попечительства - местные исполнительные и распорядительные органы в соответствии с ч. 1 ст. 143 КоБС и другими нормативными правовыми актами;

органы, осуществляющие функции по опеке и попечительству.

управление (отдел) образования районного, городского исполнительного комитета, местной администрации района в городе, а также комиссия по делам несовершеннолетних районного, городского исполнительного комитета, местной администрации района в городе [24] - в отношении несовершеннолетних;

главное управление, управление (отдел) здравоохранения областного исполнительного комитета, комитет по здравоохранению Минского городского исполнительного комитета - в отношении лиц, признанных недееспособными;

управление (отдел) по труду, занятости и социальной защите городского, районного исполнительного комитета, управление (отдел) социальной защиты местной администрации района в городе Минске, управление (отдел) социальной защиты местной администрации района в городе - в отношении дееспособных лиц, нуждающихся в попечительстве по состоянию здоровья;

3) органы, устанавливающие опеку и попечительство, - в соответствии со ст. 146 КоБС опека и попечительство устанавливаются по решению органов опеки и попечительства, указанных в ч. 1 ст. 143 КоБС, в порядке, определяемом Правительством Республики Беларусь.

В полномочиях органов, устанавливающих опеку и попечительство, и органов опеки и попечительства не может быть различия в связи с тем, что речь идет об одних и тех же органах. Указанная мысль находит подтверждение в нормах Положения, в содержании которых отсутствует указание на существование «органов, устанавливающих опеку и попечительство». Находим целесообразным исключение нормы, закрепленной ст. 146 КоБС, из Кодекса о браке и семье, а в целях обеспечения большей согласованности норм об органах опеки и попечительства изложить ч. 1 ст. 143 КоБС в новой редакции: «Органами опеки и попечительства являются местные исполнительные и распорядительные органы, устанавливающие своим решением опеку и попечительство. Порядок установления опеки и попечительства определяется Правительством Республики Беларусь.».

Нормы о порядке установления опеки и попечительства над несовершеннолетними гражданами определены широким перечнем нормативных правовых актов [8; 21; 22; 23]. Опека (попечительство) может быть установлена по месту жительства подопечного или опекуна (попечителя).

В течение одного месяца должно быть принято решение относительно установления опеки (попечительства), однако, начало течения срока связывается с разными обстоятельствами. Так:

в соответствии с ч. 3 ст. 151 КоБС - с наступлением момента, когда органам опеки и попечительства стало известно о необходимости установления опеки (попечительства). В связи с тем, что законодательством не предусмотрен хотя бы примерный перечень оснований для установления опеки (попечительства), сложно определить действительный момент наступления необходимости в установлении опеки (попечительства);

в соответствии с п. 4.4 Указа Президента Республики Беларусь от 26 апреля 2010 г. № 200 «Об административных процедурах, осуществляемых государственными органами и иными организациями по заявлениям граждан» (далее - Указ № 200) [25] - с моментом подачи гражданином (кандидатом в опекуны и попечители) заявления.

Назначению гражданина опекуном (попечителем) и выдаче ему соответствующего удостоверения на право представления интересов подопечного предшествует период, состоящий из нескольких этапов, которые схематично можно представить в следующем виде:

1) 20 дней с момента подачи гражданином заявления об установлении опеки (попечительства) - управление (отдел образования) собирает необходимые документы и производит необходимые действия:

в течение пяти дней с момента подачи заявления кандидатом - запрашивает из соответствующих органов и организаций сведения и документы;

в течение двух недель с момента подачи заявления кандидатом - проводит обследование условий жизни кандидатов в опекуны (попечители) и составляет акт обследования;

в течение двадцати дней с момента подачи заявления кандидатом - готовит заключение об установлении опеки (попечительства) и осуществляет подготовку проекта решения органа опеки и попечительства об установлении опеки (попечительства);

2) один месяц с момента подачи гражданином заявления - орган опеки и попечительства принимает решение, которым удовлетворяет или отклоняет просьбу кандидата в опекуны (попечители), и сообщает решение кандидату в опекуны (попечители);

3) 5 дней с момента принятия органом опеки и попечительства решения об удовлетворении или отклонении просьбы об установлении опеки (попечительства) - управление (отдел) образования выдает опекуну (попечителю) удостоверение опекуна (попечителя) на право представления интересов подопечного.

Видится разумным сокращение 5-дневного срока, отведенного законодателем для выдачи удостоверения опекуну (попечителю), до 3-дневного срока с момента принятия решения об удовлетворении или отклонении просьбы об установлении опеки (попечительства) либо выделение в 5-дневном сроке двух этапов: 1) срок для сообщения решения органа опеки и попечительства об установлении либо отказе в установлении опеки (попечительства) кандидату в опекуны (попечители); 2) срок для выдачи удостоверения опекуну (попечителю) на право представления интересов подопечного.

Учитывая указанное, а также руководствуясь принципом оперативности административной процедуры, состоящей в осуществлении административной процедуры в кратчайшие сроки, предлагается изложить п. 12 Положения о порядке организации работы по установлению и осуществлению опеки (попечительства) над несовершеннолетними детьми в новой редакции: «Орган опеки и попечительства принимает решение в срок, указанный в пункте 4.4 перечня, которым удовлетворяет или отклоняет просьбу кандидата в опекуны (попечители), и в пятидневный срок сообщает данное решение кандидату в опекуны (попечители). В случае отказа в просьбе кандидату в опекуны (попечители) одновременно возвращаются все представленные им документы.».

В соответствии с ч. 2 ст. 151 КоБС установлено, что назначение гражданина в качестве опекуна или попечителя может быть произведено только с его согласия.

Требования о необходимости получения еще чьего-либо согласия на установление опеки и попечительства в отношении несовершеннолетнего ст. 151 КоБС не содержит. В то же время в соответствии с п. 8 Положения о порядке организации работы по установлению и осуществлению опеки (попечительства) над несовершеннолетними детьми в акте обследования условий жизни кандидатов в опекуны (попечители) указывается согласие других проживающих совместно с заявителем совершеннолетних членов семьи на установление опеки или попечительства. Кроме того, правило о необходимости предоставления письменного согласия совершеннолетних членов семьи кандидата в опекуны (попечители), проживающих совместно с ним, на установление опеки или попечительства предусмотрено также п. 4.4 Указа № 200.

Представляется достаточным волеизъявление совершеннолетних членов семьи опекуна (попечителя) на установление опеки (попечительства), выраженное единожды и зафиксированное в одном документе, что позволит в большей мере реализовать принцип оперативности и доступности административной процедуры.

Достаточным будет указание на необходимость получения согласия на установление опеки (попечительства), предусмотренное нормами Положения о порядке организации работы по установлению и осуществлению опеки (попечительства) над несовершеннолетними детьми, как специального нормативного правового акта в сфере установления опеки и попечительства. В связи с чем предлагаем исключить из п. 4.4 Указа № 200 следующие слова: «письменное согласие совершеннолетних членов семьи кандидата в опекуны (попечители), проживающих совместно с ним».

Вместе с тем ни в одном из названных документов не предусмотрена необходимость получения согласия супруга кандидата в опекуны (попечители) на установление опеки (попечительства). Разделяя мнение В.Г.Тихини о том, что «... назначение одного из супругов опекуном или попечителем без согласия другого супруга может привести к негативным последствиям для подопечного...», укажем на целесообразность легального закрепления условия о необходимости получения согласия супруга кандидата в опекуны (попечители).

В отдельных нормативных правовых актах законодателем установлено подобное требование. Так, например, обоснованным видится условие о необходимости отдельного предоставления письменного согласия супруга (абз. 16 ч. 1 п. 52) и совершеннолетних членов семьи (абз. 17 ч. 1 п. 52) кандидата в опекуны (попечители) при установлении международной опеки (попечительства) [26].

В целях обеспечения прозрачности административной процедуры, а также защиты права несовершеннолетнего, передаваемого на опеку (попечительство), на жизнь в семье в безопасных и достойных условиях и защиты права супруга кандидата в опекуны (попечители) на решение всех вопросов брачно-семейных отношений совместно и по обоюдному согласию на основе равенства (ст. 201 КоБС) дополнить перечень документов и сведений, представляемых гражданином для осуществления административной процедуры, предусмотренной п. 4.4 Указа № 200, подпунктом следующего содержания: «письменное согласие супруга кандидата в опекуны (попечители);».

Следует указать, что законодатель, ограничиваясь лишь учетом «желания подопечного» (ст. 52 КоБС), не предъявляет требования о необходимости получения согласия несовершеннолетнего, подлежащего опеке (попечительству), на установление в отношении него опеки (попечительства).

Однако брачно-семейным законодательством предусмотрены случаи, когда получение согласия несовершеннолетнего является обязательным требованием либо принимается во внимание мнение несовершеннолетнего. Так, подлежат обязательному выявлению воля и согласие ребенка, достигшего десятилетнего возраста, в случаях:

его усыновления (ч. 1 ст. 130 КоБС). Норма такого же содержания предусмотрена ч. 1 ст. 132 Семейного кодекса Российской Федерации [27]. Согласно ч. 1 ст. 218 Семейного кодекса Украины определяется необходимость согласия ребенка без указания его возраста: «Для усыновления ребенка нужно его согласие. Согласие ребенка на его усыновление дается в форме, которая отвечает его возрасту» [28]. Параграф 1 арт. 118 Кодекса семейного и опекунского Республики Польша требует согласие ребенка на усыновление, если он достиг тринадцати лет [29];

его передачи на воспитание в приемную семью (ч. 4 ст. 170 КоБС);

раздельного проживания родителей при выборе родителя, с которым он будет проживать (ч. 2 ст. 185 КоБС);

изменения фамилии ребенка, достигшего десяти лет, в связи с расторжением брака родителей (ч. 4 ст. 70 КоБС);

изменения собственного имени, отчества, фамилии, даты и (или) места рождения ребенка, ставшие следствием отмены усыновления в отношении него (ч. 4 ст. 140 КоБС).

Отдельно законодатель предусматривает случаи, когда желание ребенка может быть принято во внимание: 1) восстановления родителей (одного из них) в родительских правах (п. 25) [10]; 2) возвращения ребенка родителям, если отпали причины, послужившие основанием для его отобрания (ч. 4 ст. 85 КоБС); 3) отмены усыновления (ч. 2 ст. 138 КоБС).

Можно предположить, что обязательное выявление согласия или желания ребенка имеет место лишь в тех случаях, когда семейно-правовые отношения, требующие согласия ребенка, являются результатом правомерного участия всех участников семейных правоотношений.

В тех же случаях, когда семейно-правовые отношения, в которых выявляется мнение ребенка, стали следствием семейно-правового нарушения и применения в связи с этим мер семейно-правовой ответственности за ненадлежащее осуществление обязанностей законными представителями в отношении несовершеннолетних (лишения родительских прав; отобрания ребенка; отмены усыновления и др.), уполномоченные органы могут, но не обязаны принять во внимание желание или мнение ребенка. Указанное представляется справедливым.

В то же время установление опеки или попечительства над ребенком не является результатом применения семейно-правовых санкций за ненадлежащее осуществление обязанностей кандидатов в опекуны (попечители) по отношению к несовершеннолетним, подлежащим опеке (попечительству). Учитывая указанное, а также руководствуясь принципом приоритета прав детей, предлагаем изложить ч. 1 ст. 152 КоБС в новой редакции; «При выборе опекуна или попечителя должны быть приняты во внимание его личные качества, способность к выполнению обязанностей опекуна или попечителя, отношения, существующие между ним, членами его семьи и лицом, нуждающимся в опеке или попечительстве. Для установления опеки (попечительства) над ребенком, достигшим десятилетнего возраста, требуется его согласие.».

Нормы о согласии ребенка, достигшего десяти лет, на назначение ему опекуна (попечителя) предусмотрены законодательством сопредельных государств. Например, ч. 4 ст. 145 Семейного кодекса Российской Федерации предусматривает, что назначение опекуна ребенку, достигшему возраста десяти лет, осуществляется с его согласия. П. 3 ст. 13 Закона Российской Федерации «Об опеке и попечительстве» [30] предусмотрено, что попечитель в отношении несовершеннолетнего гражданина, достигшего возраста четырнадцати лет, может быть назначен органом опеки и попечительства по заявлению такого несовершеннолетнего гражданина с указанием конкретного лица.

Кроме того, справедливость высказанного, предложения подтверждается также и тем фактом, что в соответствии с ч. 2 п. 56 Положения о порядке международного усыновления (удочерения) и установления международных опеки, попечительства над детьми [26] требуется подпись несовершеннолетнего, передаваемого под международную опеку, попечительство, наряду с подписями его родственников, братьев и сестер. Также ч. 2 п. 30 Положения о детском доме семейного типа [31] предусматривает, что передача в детский дом семейного типа ребенка, достигшего возраста десяти лет, осуществляется только с его письменного согласия. Сущность международной опеки не имеет разительных отличий от опеки, устанавливаемой в пределах территории Республики Беларусь. Таким образом, прямое закрепление нормы о согласии несовершеннолетнего на установление в отношении него опеки в наибольшей степени гарантирует защиту его прав.