Публичный договор в гражданском праве Республики Казахстан: проблемы теории и практики

Пункт 6 ст. 786 ГК РК предусматривает возможность предоставления банком сейфов или ячеек сейфов физическим и юридическим лицам в пользование на условиях имущественного найма. Представляется, что данный договор также содержит в себе признаки публичного договора проката в соответствии со своей целью. Здесь нанимателю тоже передается только право пользования без права владения, а в стандартном договоре проката в основном передается и право владения, и право пользования.

Передаваемое имущество должно находиться в состоянии, соответствующем условиям договора и его назначению. Исправность проверяется арендодателем в присутствии арендатора (ст. 597 ГК). Кроме того, на арендодателя возлагается обязанность по предоставлению арендатору необходимой и достоверной информации о сдаваемой вещи путем ознакомления его с правилами эксплуатации имущества либо выдачи соответствующих письменных инструкций. Данная обязанность арендодателя аналогична обязанности продавца по договору розничной купли-продажи. Информация о пользовании вещью может содержаться и в относящихся к ней документах, в частности, в техническом паспорте, например, фотоаппарата или видеокамеры.

Выполнение арендодателем названных обязанностей приобретает особое значение при обнаружении недостатков в сданном напрокат имуществе. Предполагается, что наниматель в отличие от наймодателя не обладает специальными познаниями, необходимыми для пользования нанятым имуществом. Поэтому неисполнение арендодателем обязанностей лишает его права при обнаружении недостатков ссылаться на то, что они возникли в результате нарушения арендатором правил эксплуатации. Бремя доказывания того, что информация была предоставлена, возлагается на арендодателя.

В юридической литературе последних лет стали подниматься вопросы о правовой природе договора проката легковых автомобилей для граждан. Некоторые авторы считают, что данный договор является видом договора фрахтования транспортных средств, а другие полагают его видом договора проката. Нам представляется, что исходя из цели договорного правоотношения, его следует отнести к договору проката.

Особенность договора проката, по которому арендатором выступает гражданин, обусловлена также тем, что к нему применяются правила о защите прав потребителей, хотя в одноименном Законе отсутствуют специальные нормы о прокате, а в Гражданском кодексе не содержатся об этом отсылочные нормы. Терминология закона также не охватывает данные отношения, так как в качестве субъектов указываются лишь изготовитель, продавец, исполнитель, а в качестве объектов - товар, работа, услуга. Однако это не препятствует применению к данным отношениям норм Закона «О защите прав потребителей», гарантирующих права потребителя на безопасность нанятого имущества, информацию о наймодателе и о самом имуществе, возмещение убытков в полном объеме, в том числе и на компенсацию морального вреда, а также право на судебную защиту.

В Проекте нового Закона РК «О защите прав потребителей» данное обстоятельство учтено и четко регламентированы правила о распространении данного Закона на широкий круг правоотношений, в том числе и на имущественный наем в потребительских целях.

Цена публичного договора в соответствии с п.2 ст. 387 ГК РК должна быть одинаковой для всех потребителей, а условия договора должны устанавливаться публичной властью в типовых договорах и правилах.

Тем самым практически все основные и дополнительные признаки публичного договора присутствуют в договоре проката.

3.3 Договоры в сфере производства работ

3.3.1 Договор бытового подряда

В Гражданском кодексе РК договору бытового подряда посвящен параграф второй Главы 32 (статьи 640-650). Выделение законодателем договора бытового подряда в отдельный параграф, следующий сразу за общими положениями, как и аналогичное размещение розничной купли-продажи в главе о договоре купли-продажи, свидетельствует о социальном значении договора, обеспечивающего максимальную защиту интересов потребителей.

Легальное определение договора (ст.640) гласит следующее: «По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина-заказчика определенную работу, предназначенную удовлетворить бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять результаты работы и оплатить ее.

Договор бытового подряда относится к публичным договорам (статья 387 настоящего Кодекса)».

Тем самым законодатель четко определяет место рассматриваемого договора в классификации договоров: договор консенсуальный, возмездный, двусторонний, срочный, публичный.

Легальное объявление договора бытового подряда публичным в первую очередь означает, что исполнители данного договора выполняют определенные публичные функции, представляющие публичный (общественный) интерес. Причиной тому является воздействие договора бытового подряда на огромные массы потребителей-граждан. В частности, договор бытового подряда опосредует гражданско-правовые отношения в сфере индивидуального заказа на пошив одежды, обуви; на ремонт обуви, одежды, на ремонт сложно-бытовых электрических и электронных приборов, автомобилей; на стирку и химическую чистку вещей; на изготовление ювелирных изделий, памятников и т.д., и т.п., то есть действия, которые исполнитель должен осуществлять в отношении каждого, кто к нему обращается уже на стадии заключения договора. Тем самым в сферу действия публичного договора бытового подряда оказываются вовлеченными миллионы потребителей, основная масса из которых - физические лица. Недостатки в правоприменении норм о договоре бытового подряда, как и других публичных договоров, могут повлечь негативные социальные последствия, в целом оказать отрицательное воздействие на правопорядок в обществе. Хотя некоторые ученые считают, что если законодатель прямо поименовал договор публичным, то нет никакой необходимости доказывать его публичный характер.

Исходя из признания договора публичным, бремя доказывания отсутствия возможности выполнить соответствующие работы возложено на подрядчика. Разногласия сторон по отдельным условиям публичного договора могут быть переданы потребителем на рассмотрение суда независимо от согласия на это подрядчика. Подрядчику запрещается оказывать предпочтение одним заказчикам перед другими. Кроме того, условия договора бытового подряда должны быть одинаковыми для всех потребителей.

Предмет договора бытового подряда составляет не работа как таковая сама по себе, а работа и ее результат Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Казахстан (особенная часть). - С.203-210, в отличие от услуг. Результат работы имеет определяющее значение при выяснении вопроса о надлежащем или ненадлежащем исполнении обязанностей исполнителем. ГК Российской Федерации в определении договора бытового подряда в ст. 730 ГК не содержит указание на «результат работы», хотя именно о результате работ идет речь в отдельных статьях § 2 гл. 37 ГК РФ ГК РФ.

Из легального определения договора четко вырисовываются фигуры исполнителя-подрядчика и заказчика: подрядчиком может быть только коммерческая организация или индивидуальный предприниматель без образования юридического лица, а заказчиком может быть не только физическое, но и юридическое лицо. Тем самым субъекты договора бытового подряда соответствуют субъектам публичного договора.

М.И. Брагинский считает, что если исполнителем является обычный гражданин, то данное правоотношение не является договором бытового подряда и, следовательно, на такое правоотношение не распространяются правила о публичном договоре. Соответственно и цель размещения заказа заказчиком преследует только удовлетворение бытовых или других личных потребностей заказчика. Поэтому ученый со ссылкой на практику Верховного Суда РФ приводит в пример заказ на пошив партии воинского обмундирования заказчиком - государственным учреждением, который также не является договором бытового подряда, т.к. был заключен в целях удовлетворения потребностей предприятий, учреждений, организации. Брагинский М.И.. Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг.- М.: Статут, 2004.- С.80, 89 (1055 с.); Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2001. № 2. - С. 2

Вместе с тем, если гражданин в качестве заказчика заключает договор на строительство предназначенного для его же проживания жилого дома, гаража или дачи, к такому договору, наряду с нормами главы о строительном подряде будут применяться также и нормы о договоре бытового подряда в целях наиболее полной защиты интересов заказчика-гражданина.

В гражданско-правовой науке одной из сфер научного исследования является выяснение соотношения работ и услуг как объектов гражданского права. Однако ни в одной из проанализированных работ нам не удалось обнаружить полемику в связи с использованием в законодательстве и юридической практике терминов «услуги энергоснабжения», «коммунальные услуги», «парикмахерские услуги», «банно-прачечные услуги». Применительно к договорам бытового подряда следует сказать, что по юридической природе парикмахерские услуги и услуги прачечных относятся к договорам бытового подряда, в силу чего названные виды действий совершаются в рамках публичного договора, поименованного законодателем, со всеми вытекающими последствиями. На наш взгляд, ошибочное применение не соответствующих правовой природе договора терминов влечет незащищенность слабой стороны таких правоотношений.

Поименовав договор бытового подряда публичным, законодатель практически все содержание параграфа второго Главы 32 ГК РК сконструировал в виде императивных норм. Этот прием также свидетельствует о наличии публичных начал в правовом регулировании частных правоотношений, когда публичная власть стремится защитить потребителя как более слабую сторону в договоре. В частности, ст.641 ГК РК закрепляет следующие гарантии прав заказчика:

1. Подрядчик не вправе навязывать заказчику включение в договор бытового подряда дополнительных возмездных работ или услуг. При нарушении этого требования заказчик вправе отказаться от оплаты таких работ или услуг.

2. Заказчик вправе в любое время до сдачи ему результатов работы отказаться от договора бытового подряда, уплатив подрядчику часть установленной цены за работу, выполненную до получения уведомления об отказе заказчика от договора, и заказчик обязан возместить подрядчику расходы, произведенные до этого момента. Условия договора, лишающие заказчика этого права, недействительны.

Императивными являются и нормы статей 643 и 644 ГК РК об обязанности подрядчика представлять заказчику не только информацию о самой работе, но и о результатах работы. Так, до заключения договора бытового подряда подрядчик обязан представить заказчику необходимую и достоверную информацию о предлагаемых работах, их видах и особенностях, о цене и форме оплаты работы, а также сообщить заказчику по его просьбе другие относящиеся к договору и соответствующей работе сведения. Если по характеру работы это имеет значение, подрядчик должен указать заказчику конкретное лицо, которое будет ее выполнять. Данная обязанность свидетельствует о наличии особых преддоговорных взаимоотношений сторон в публичном договоре, о наличии особой стадии, о чем нами говорилось в первом разделе работы.

От эффективности действий на преддоговорной стадии публичного договора бытового подряда зависит и применение заказчиком своего права, закрепленного в п.2 ст. 644 ГК РК: заказчик вправе требовать расторжения договора бытового подряда и возмещения убытков в случаях, когда вследствие неполноты или недостоверности полученной от подрядчика информации был заключен договор на выполнение работ, не обладающих свойствами, которые имел в виду заказчик.

При сдаче результата работ заказчику подрядчик обязан сообщить ему о требованиях, которые необходимо соблюдать для эффективного и безопасного использования изготовленной или переделанной вещи либо иного результата выполненной работы, а также о возможных для самого заказчика и других лиц последствиях несоблюдения соответствующих требований.

Гражданский кодекс РФ (п. 3 ст. 730) предусматривает, что «к отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними» Гражданский кодекс РФ. На наш взгляд, упущением казахстанского законодателя является отсутствие аналогичных норм в соответствующих статьях и параграфах ГК РК. Тем не менее, любые правовые нормы, касающиеся бытового подряда, в том числе и принятые на уровне закона, не должны противоречить законодательству о защите прав потребителей. Об этом говорится и в Нормативном постановлении Верховного Суда РК от 25.07.1996 г. № 7 «О практике применения судами законодательства о защите прав потребителей» (с изменениями от 18.06.04г.) Нормативное постановление Верховного Суда РК от 25 июля 1996 года № 7 «О практике применения судами законодательства о защите прав потребителей» (с изменениями от 18.06.04 г.).

Форма договора бытового подряда предусматривается простая письменная, но не путем составления одного документа с одноименным наименованием. Если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется заказчик (ст.389 ГК РК), договор бытового подряда считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи подрядчиком заказчику квитанции или иного документа, подтверждающего заключение договора. Отсутствие у заказчика указанных документов не лишает его права ссылаться на свидетельские показания в подтверждение факта заключения договора или его условий (ст.642 ГК РК). Тем самым законодатель явно демонстрирует еще один выявленный нами признак публичного договора - возможность заключения его в форме договора присоединения.

Условие о цене договора, которая должна быть одинаковой для всех потребителей, является еще одним признаком публичного договора. В соответствии со ст.647 ГК РК цена работы в договоре бытового подряда определяется соглашением сторон и не может быть выше указанной в прейскуранте, объявленном подрядчиком. Следовательно, определяющим здесь являются прейскуранты подрядчика. Если для некоторых категорий потребителей-заказчиков законом предусмотрены льготы по оплате, подрядчик, независимо от формы собственности, обязан их предоставить.

Если работа по договору бытового подряда выполняется из материала подрядчика, материал оплачивается заказчиком при заключении договора полностью или в части, указанной в договоре, с окончательным расчетом при получении заказчиком результатов выполненной подрядчиком работы. Кроме того, материал может быть предоставлен подрядчиком в кредит, в том числе с условием оплаты заказчиком материала в рассрочку. А изменение цены предоставленного подрядчиком материала после заключения договора не влечет перерасчета.

Если же работа по договору бытового подряда выполняется из материала заказчика, в квитанции или ином документе, выдаваемом подрядчиком заказчику при заключении договора, должны быть указаны точное наименование, количество, описание и цена материалов, определяемая по соглашению сторон. Оценка материала в квитанции или ином аналогичном документе может быть впоследствии оспорена заказчиком в суде путем представления письменных доказательств.

В случае обнаружения недостатков в выполненной работе заказчик может предъявить подрядчику требования, закрепленные в общих положениях о договоре подряда в целом. Если на результат работы установлены гарантийные сроки, то помимо общих сроков, предусмотренных ст. 630 ГК РК, применяются также правила о гарантийном сроке.

Подрядчик обязан в течение трехлетнего срока исковой давности с момента сдачи-приемки работы по требованию заказчика безвозмездно устранить недостатки работы. При невыполнении подрядчиком указанного требования заказчик вправе в течение того же срока потребовать либо возврата части цены, уплаченной за работу, либо возмещения расходов, понесенных на устранение недостатков своими силами или с помощью третьих лиц.

Ст. 649 ГК РК предусматривает последствия неявки заказчика за получением результатов выполненной работы, в соответствии с которой в случае неявки заказчика за получением результатов выполненной работы или иного уклонения заказчика от их приемки подрядчик вправе, письменно предупредив заказчика, по истечении двух месяцев со дня такого предупреждения продать предмет подряда за разумную цену, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести в депозит нотариуса на имя заказчика, в соответствии со ст.291 ГК. Вместо продажи предмета подряда подрядчик может воспользоваться правом на его удержание или взыскать с заказчика причиненные убытки.

В случаях прекращения договора бытового подряда по причине смерти одной из сторон условия прекращения договора определяются по соглашению между правопреемником соответствующей стороны и ее контрагентом, а при недостижении ими соглашения - судом с учетом размера выполненных работ и их цены, стоимости истраченного и сохранившегося материала, а также других существенных обстоятельств.

В настоящее время в Казахстане отсутствуют правила бытового обслуживания населения. Полагаем, что отмена прежних Правил вызвана принятием Закона РК «О техническом регулировании» Закон РК «О техническом регулировании», в соответствии с которым должны быть установлены стандарты бытового обслуживания. В Российской Федерации бытовой подряд детально регламентируется на уровне подзаконных актов. В частности, Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации от 01.08.1997г. Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации Правила распространяются на два различаемых ими договора: бытового подряда и возмездного оказания бытовых услуг.

На подрядчика при бытовом подряде возлагается повышенная ответственность за допущенные им нарушения договора. Это выражается в возможности для подрядчика освободить себя от ответственности только при условии, если он докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошли вследствие непреодолимой силы либо вины заказчика. Уплата неустойки (пени) и возмещение убытков не освобождают исполнителя от исполнения возложенных на него обязательств перед потребителем в натуре.

Заказчик имеет право предъявить требование о возмещении не только реального ущерба, но и упущенной выгоды, а также компенсации морального вреда, независимо от вины подрядчика. Заказчик имеет также право в любое время до сдачи работы отказаться от исполнения договора, выплатив подрядчику часть установленной цены в объеме, пропорциональном части работы, которая была уже выполнена подрядчиком за время до момента получения уведомления на этот счет заказчика, а также возместить расходы подрядчика, которые он до этого момента успел произвести для исполнения договора. В остальных случаях основанием для прекращения договора заказчиком служат определенные нарушения, допущенные подрядчиком.

Тем самым договор бытового подряда, поименованный законодателем публичным, также содержит практически все выявленные нами признаки публичных договоров.

3.4 Договоры в сфере оказания услуг

3.4.1 Договор перевозки транспортом общего пользования

Договор перевозки - это главное основание возникновения транспортных обязательств в гражданском праве. В зависимости от различных оснований различаются и различные виды и подвиды договора перевозки. Одним из подвидов договора перевозки является договор перевозки транспортом общего пользования. В соответствии со ст. 695 ГК РК перевозка, осуществляемая коммерческой организацией, признается перевозкой транспортом общего пользования, если из законодательных актов, иных нормативных правовых актов или выданной этой организации лицензии (патента) вытекает, что эта организация обязана осуществлять перевозки пассажиров, грузов и (или) багажа по обращению любого гражданина или юридического лица. Договор перевозки транспортом общего пользования является публичным договором, правила о котором предусмотрены ст. 387 Гражданского Кодекса.

Под транспортом общего пользования имеется в виду железнодорожный транспорт, автомобильный транспорт местного, междугороднего и иных видов сообщений, речной и морской транспорт, а также воздушный транспорт, предназначенный для оказания услуг по перемещению грузов, пассажиров и багажа систематически, многократно, в отношении множества субъектов, что и предопределяет публичный характер деятельности перевозчика.

Публичный характер договора выражается в том, что потребность в общедоступных услугах по перемещению грузов или пассажиров испытывают все без исключения субъекты гражданского права, причем ежедневно и ежечасно. Это с одной стороны. С другой стороны - сбой в деятельности, например, железной дороги любого государства вызывает подчас непоправимые последствия не только для каждого физического или юридического лица в отдельности, но и для всей экономики, для больших групп людей, населения, общества. Тем самым данные договоры затрагивают интересы всех и каждого, имеют всеобщий интерес.

Помимо Гражданского кодекса, транспортные обязательства регулируются дополнительно специальным, так называемым транспортным законодательством, в составе которого можно назвать Законы «О транспорте», «О железнодорожном транспорте», «О торговом мореплавании», «Об автомобильном транспорте», «О внутреннем водном транспорте», «Об использовании воздушного пространства и деятельности авиации РК», «О государственном регулировании гражданской авиации». Особое место в регулировании рассматриваемых правоотношений занимает Закон РК «Об обязательном страховании гражданско-правовой ответственности перевозчика перед пассажирами» Закон РК «Об обязательном страховании гражданско-правовой ответственности перевозчика перед пассажирами».

Во исполнение названных законов приняты следующие подзаконные акты: Правила перевозок пассажиров, багажа и грузов на воздушных линиях РК от 25.04.2003 г.; Правила перевозок пассажиров, багажа и грузобагажа железнодорожным транспортом РК от 18.03.2004 г.; Правила перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом от 10.03.2004 г.; Правила перевозок грузов автомобильным транспортом от 22.12.2004 г. и т.д. Правила перевозок пассажиров, багажа и грузов на воздушных линиях РК от 25 апреля 2003 г.;   Правила перевозок пассажиров, багажа и грузобагажа железнодорожным транспортом РК от 18 марта 2004 г.; Правила перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом от 10 марта 2004 г.; Правила перевозок грузов автомобильным транспортом от 22 декабря 2004 г.

Столь детальное правовое регулирование характерно для публичных договоров.

Закон РК «О транспорте» гласит, что перевозчик не вправе отказывать юридическим и физическим лицам в перевозке, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами о транспорте. В связи с тем, что законодатель сформулировал рассматриваемый договор в качестве публичного, перевозчик как сторона договорного правоотношения не может свободно выбирать контрагента по своему усмотрению и не может свободно определять условия договора перевозки.

В связи с публичным характером договора перевозки транспортом общего пользования законодатель устанавливает и специальные правила об организации данного вида перевозок. В частности, ст.64 Закона РК «О железнодорожном транспорте» устанавливает, что организация перевозок пассажиров в международных и межобластных сообщениях определяется Правительством РК, а по межрайонным (междугородным) и внутренним сообщениям организацию перевозок пассажиров определяют местные представительные и исполнительные органы или перевозчик. Закон РК «О железнодорожном транспорте» Аналогичные нормы содержатся в Законах «О транспорте», «Об автомобильном транспорте» и других.

Понятие договора перевозки груза содержится в ст.689 ГК РК, в соответствии с которой по договору перевозки груза одна сторона (перевозчик) обязуется доставить вверенный ей другой стороной (отправителем) груз в пункт назначения и выдать уполномоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза плату согласно договору или тарифу.

Договор перевозки пассажира - это правоотношение, по которому перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа - также доставить багаж в пункт назначения и выдать уполномоченному на получение багажа лицу; пассажир обязуется уплатить плату за проезд, а при сдаче багажа - и за провоз багажа (п.1 ст.670 ГК РК).

Стороны договора перевозки именуются перевозчиком и грузоотправителем (грузополучателем) - если объектом является груз; а также пассажиром, если перевозится физическое лицо. Форма договора перевозки груза и пассажира обязательная простая письменная, оформляется на практике в отношении грузов составлением транспортной накладной, коносамента, товарно-транспортной накладной или иного документа на груз, предусмотренных законодательными актами о транспорте; в отношении пассажиров - оформляется соответственно проездным билетом и багажной квитанцией.

Форма проездного билета и багажной квитанции устанавливается в порядке, предусмотренном приведенными выше законодательными актами о транспорте, то есть публичный договор перевозки транспортом общего пользования заключается способом присоединения к формуляру, разработанному нормативными актами. На всех видах транспорта (за исключением воздушного и железнодорожного в поездах дальнего следования) проездные билеты являются предъявительскими документами: транспортная организация обязана исполнить договор перевозки в отношении любого пассажира, предъявившего билет или его аналог при посадке. Однако после начала перевозки передача проездного билета не допускается. Договоры перевозки пассажиров могут быть разовые (для однократного проезда) и длительные. Последние применяются при перевозках городским транспортом и заключаются путем приобретения абонементного билета. Разовые договоры могут заключаться для проезда в одном, а иногда и в обратном направлении (туда и обратно) и имеют установленный срок действия (срок годности), в пределах которого пассажир имеет право делать остановки в пути, т. е. прерывать перевозку.

Багажом являются вещи и иные материальные ценности, которые отправляются пассажиром для личных бытовых целей за отдельную плату на основе проездного документа (билета) пассажира и перевозятся вмести с ним в багажном отсеке, вагоне или в ином багажном помещении. Договор перевозки багажа взаимный возмездный, но в отличие от договора перевозки пассажира всегда реальный так как считается заключенным в момент сдачи багажа к перевозке. Как и договор перевозки пассажира, договор перевозки багажа транспортом общего пользования является публичным.

Перевозчиком по данному договору могут быть коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели без образования юридического лица. Для некоторых перевозчиков обязательно получение лицензии на право занятия перевозками. Регулярные междугородные внутриобластные, городские, пригородные автомобильные перевозки пассажиров и багажа осуществляются перевозчиками, победившими в конкурсе на право обслуживания маршрутов указанных перевозок пассажиров и багажа и получившими свидетельство на право их обслуживания на основании договоров, заключаемых между перевозчиками и соответствующими местными исполнительными органами. Автовокзалы и автостанции не вправе отказывать в заключении договора с перевозчиками пассажиров и багажа, допущенными в установленном законодательством РК к данному виду деятельности.

Клиентом перевозчика, то есть грузоотправителем/грузополучателем и пассажиром могут быть как юридические, так и физические лица. Предмет договора составляет перевозка грузов, пассажиров, багажа, почтовых отправлений, осуществление транспортно-экспедиционных услуг.

Договор перевозки - возмездный. Цена договора перевозки транспортом общего пользования в зависимости от вида транспорта и вида перевозки должна быть одинаковой для всех клиентов, что обусловлено публичным характером договора. В соответствии с п.2 ст.697 ГК РК плата за перевозку грузов, пассажиров и багажа транспортом общего пользования определяется на основании тарифов, утверждаемых в порядке, установленном законодательными актами о транспорте. Работы и услуги, выполняемые по требованию грузовладельцев и не предусмотренные тарифами, оплачиваются по соглашению сторон.

Рассматриваемый договор является срочным. Ст.698 ГК РК регламентирует, что перевозчик обязан доставить груз, пассажира и (или) багаж в пункт назначения в срок, определенный законодательными актами о транспорте и установленными в соответствии с ними правилами перевозки. Если срок доставки груза, пассажира или багажа не установлен и стороны не предусмотрели этот срок в договоре, доставка должна быть произведена в разумный срок.

Особенности договора перевозки транспортом общего пользования как публичного договора выявляются при рассмотрении содержания договора сквозь призму прав и обязанностей сторон.

Права и обязанности перевозчика и его клиента различны в зависимости от объекта перевозки: груз это или пассажир. К тому же в зависимости от уровня законодательного или подзаконного акта права и обязанности сторон конкретизируются и дополняются.

Так, перевозчик, осуществляющий перевозки транспортом общего пользования, обязан заключить данный договор с каждым, кто к нему обратится, при наличии технической возможности. Такая обязанность перевозчика может быть возложена на него при условии, если к нему обращается клиент, обладающий соответствующим уровнем (степенью) дееспособности. В частности, абсурдно предположение об обязывании перевозчика заключить договор перевозки груза с малолетним ребенком. А вот договор перевозки пассажира общественным транспортом в населенных пунктах заключается даже с малолетними, не достигшими возраста 14 лет.

Несмотря на то, что договор перевозки пассажира и багажа называются в виде одного договора, фактически они имеют существенные различия. Договор перевозки пассажира - консенсуальный, а договор перевозки багажа - реальный. Письменное оформление этих договоров также различно: заключение договоров перевозок пассажиров удостоверяется проездными документами (билетами), а сдача пассажирами багажа, грузоотправителями грузобагажа - багажными, грузобагажными квитанциями соответственно.

Обязанности перевозчика в договоре перевозки груза транспортом общего пользования: перевозчик обязан подать отправителю груза под погрузку в срок, установленный принятой заявкой (заказом), договором перевозки, исправные транспортные средства в состоянии, пригодном для перевозки соответствующего груза (п.1 ст.696 ГК РК). Обязанности по погрузке (разгрузке) груза могут быть соглашением сторон возложены и на перевозчика, и на грузоотправителя/грузополучателя, с соблюдением требований, установленных законодательными актами о транспорте и изданными в соответствии с ними правилами, в установленные сроки.

Статья 11 ЗРК «О транспорте» возлагает на перевозчика следующие обязанности:

- иметь лицензию, обеспечивающую право на перевозку;

- заключать договор (контракт) с клиентом в установленной форме;

- предоставлять транспортные средства, имеющие сертификат;

- обеспечивать безопасность движения;

- обеспечивать клиенту свободу выбора транспорта на рынке транспортных услуг;

- получать документы, подтверждающие соответствие отправляемого груза его сертификату;

- выполнять требования государственных и местных представительных и исполнительных органов на осуществление социально-важных и оборонных перевозок (в случае, если цены на эти перевозки не покрывают транспортные расходы, должна быть осуществлена соответствующая компенсационная дотация).

Ст.22 ЗРК «Об автомобильном транспорте» дополняет и конкретизирует обязанности перевозчика, осуществляющего регулярные автомобильные перевозки пассажиров и багажа автомобильным транспортом общего пользования следующими действиями: обеспечить технически исправное состояние автотранспортных средств и не допускать выезда на маршрут автотранспортного средства, состояние которого не соответствует установленным техническим, экологическим, санитарно-эпидемиологическим требованиям и требованиям пожарной безопасности; обеспечить проведение предварительного и периодического, в том числе предрейсового (предсменного) медицинского осмотра, соблюдение режима труда и отдыха водителей автотранспортных средств. Закон РК «Об автомобильном транспорте»

Ст. 705 ГК РК «Ответственность перевозчика за утрату, недостачу и повреждение (порчу) груза или багажа» обязывает перевозчика обеспечивать сохранность груза или багажа с момента принятия их к перевозке и до выдачи получателю, уполномоченному им лицу или лицу, уполномоченному на получение багажа. В случае, когда пассажир или лицо, уполномоченное на получение багажа, не получили багаж по причинам, не зависящим от перевозчика, перевозчик обязан хранить его на автовокзале или автостанции пункта назначения или отправления до признания судом багажа бесхозяйным, если иное не предусмотрено договором. При признании судом багажа бесхозяйным новый владелец багажа возмещает перевозчику расходы на его хранение, погрузочно-разгрузочные операции и транспортировку, необходимые для обеспечения сохранности багажа.

Обязанности перевозчика при перевозке пассажиров и багажа в наиболее общем виде сформулированы в ст.11 ЗРК «О транспорте» и конкретизированы по видам транспорта в специальном законодательстве. Перевозчик обязан:

- возмещать ущерб, нанесенный клиенту и третьему лицу, в том числе и потерь времени в денежном эквиваленте;

- обеспечивать безопасность пассажира, создание ему необходимых удобств и условий обслуживания, а в случае сдачи пассажиром багажа, также своевременную перевозку и сохранность его багажа;

- застраховать свою гражданско-правовую ответственность перед пассажирами в порядке, определенном законодательными актами Республики Казахстан об обязательном страховании.

Ст.18 ЗРК «О транспорте» предусматривает, что перевозчик обязан при задержке рейсов на 10 часов и более предоставлять за свой счет пассажирам места в гостинице и питание. При этом по запросу пассажира ему выдается официальный документ или производится отметка в билете о причине задержки перевозки.

Ст.22 ЗРК «Об автомобильном транспорте» дополняет обязанности перевозчика необходимостью объявлять тарифы на перевозку пассажиров и багажа, фиксировать их в договорах, проездном документе (билете) и багажной квитанции; соблюдать объявленные тарифы и заблаговременно информировать пассажиров о предстоящем изменении тарифов; осуществлять бесплатный провоз отдельных категорий граждан или предоставлять им иные льготы по оплате проезда в соответствии с законодательством РК. Последние из обязанностей указывают на публичный характер рассматриваемого договора перевозки, т.к. по условиям ст.387 ГК РК цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Перевозчик, отказавшийся от продолжения перевозки, обязан за свой счет доставить пассажира в пункт назначения или возместить все убытки, причиненные пассажиру расторжением договора.

Исходя из публичного характера договора перевозки пассажиров и багажа, законодательными актами предусмотрены дополнительные условия для реализации данного договора, направленные на защиту прав пассажиров. Например, местные исполнительные органы по договору организации регулярных междугородных внутриобластных, городских, пригородных и соединяющих населенные пункты автомобильных перевозок пассажиров и багажа обязаны обеспечить оформление и содержание в соответствии с законодательством установленных пунктов посадки и высадки пассажиров; осуществлять контроль за соблюдением установленного расписания движения автобусов, микроавтобусов.

П.7 ст.46 ЗРК «Об автомобильном транспорте» содержит еще одну, немаловажную, на наш взгляд, норму об обязанности перевозчика, направленную на защиту прав клиентов: при отмене рейса, за исключением случаев действия непреодолимой силы, перевозчик обязан по выбору пассажира обеспечить отправку пассажира ближайшим рейсом до пункта назначения, указанного в проездном документе (билете), или возвратить пассажиру двукратную стоимость проездного документа (билета).

На защиту прав пассажиров в качестве потребителей направлены нормы и ЗРК «Об обязательном страховании гражданско-правовой ответственности перевозчика перед пассажирами», целью которого является обеспечение защиты имущественных интересов пассажиров при их перевозке посредством осуществления страховых выплат.

К транспорту общего пользования относится и такси. Ст.26 ЗРК «О транспорте» предусматривает, что по договору об организации перевозок пассажиров и багажа такси перевозчик обязан использовать для перевозок пассажиров и багажа такси, оснащенные таксометрами и имеющие отличительные обозначения в соответствии с Правилами перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом; использовать для работы в режиме такси установленное договором количество автомобилей.

Для эффективной работы такси и создания удобств в их использовании пассажирами на всех пассажирообразующих пунктах (аэропорт, вокзалы, крупные торговые и культурные центры) местные исполнительные органы областей (города республиканского значения, столицы) обеспечивают организацию и оборудование стоянок такси в соответствии с законодательством об автомобильном транспорте.

Клиентами (потребителями услуг) перевозчика в договоре перевозки пассажира и/или багажа являются только физические лица. Это обстоятельство обуславливает правомерность применения в обязательствах, возникающих из перевозки пассажиров, не только транспортного законодательства, но и Закона о защите прав потребителей, что расширяет возможности пассажира при защите его прав и законных интересов. На это обращалось внимание в юридической литературеШерстобитов А. Е. Гражданско-правовые вопросы охраны прав потребителей. - М., 1993. С. 95, 126 и др.. Однако казахстанский законодатель прямо не указывает об этом ни в одном законодательном или подзаконном акте о транспорте.

Как известно, права и обязанности сторон в правоотношении взаимно корреспондируют друг другу, в связи с чем рассмотрим права грузоотправителей/грузополучателей и пассажиров.

Права всех клиентов перевозчика в ЗРК «О транспорте» в наиболее общей форме сформулированы следующим образом: требовать выполнения договора, заключенного между ним и перевозчиком; оспаривать в установленном порядке соответствие уровня качества перевозки ее сертификату; требовать возмещения нанесенного ущерба, в том числе и потерь времени в денежном эквиваленте. Грузоотправитель имеет право отказаться от поданных транспортных средств, непригодных для перевозки соответствующего груза (п.2 ст.696 ГК РК). Статья 700 Гражданского кодекса содержит специальный перечень прав пассажиров: перевозить с собой детей бесплатно или на иных льготных условиях; провозить с собой бесплатно ручную кладь в пределах установленных норм; сдавать к перевозке багаж за плату по тарифу.

В дополнение к этому ЗРК «О транспорте» (ст.13) также детализирует права пассажиров, называя следующие права: приобрести билет на любой вид транспорта и по любому маршруту, открытому для пассажирских перевозок; получить место согласно приобретенному билету; провезти с собой бесплатно одного ребенка в возрасте до 7 лет, а на международных перевозках -- до 5 лет на всех видах транспорта, за исключением воздушного, без права предоставления ему отдельного места на железнодорожном, морском и внутреннем водном транспорте, на междугородных автобусах, а также на городском и пригородном транспорте, кроме такси и т.д.

На воздушном транспорте, городских и пригородных автобусных перевозках устанавливается бесплатный провоз ручной клади и багажа весом не более 20 кг. На железнодорожном, морском, внутреннем водном транспорте, а также в междугородных автобусах устанавливается бесплатный провоз ручной клади и багажа весом не более 35 кг. Перевозчики вправе увеличивать вес бесплатно перевозимого на всех видах транспорта багажа и устанавливать другие льготы.

Права пассажиров при морской перевозке закреплены в п.3 ст.112 ЗРК «О торговом мореплавании», при железнодорожной перевозке - ст. 67 соответствующего Закона, при перевозке речным транспортом - в Главе 10 ЗРК от 6.07.2004 г. «О внутреннем водном транспорте».

Некоторые особенности имеются в договоре перевозки пассажира воздушным транспортом, которые закреплены, например, п.9 Правил перевозки пассажиров, багажа и грузов на воздушных линиях РК от 25.04.2003 г. А именно, срок действия билета продлевается до ближайшего рейса перевозчика, на котором имеется свободное место того класса обслуживания, который соответствует первоначально оплаченному тарифу, если пассажир не смог совершить полет в течение срока действия билета в случаях, установленных Правилами. При внутренних перевозках пассажир имеет право перевести бесплатно одного ребенка в возрасте до 2 лет без предоставления ему отдельного места, другие, следующие с пассажиром дети в возрасте до 2 лет, на внутренних рейсах перевозятся по билетам с оплатой 50% полного тарифа и предоставлением отдельного места. Дети в возрасте от 2 до 15 лет на внутренних рейсах перевозятся по билетам с оплатой 50% полного тарифа, как в сопровождении, так и без сопровождения взрослых пассажиров (п.39 названных Правил).

Статья 27 ЗРК «О транспорте» устанавливает преимущества для отдельных категорий пассажиров при перевозке транспортом общего пользования, например, право внеочередной посадки в автобус, такси; отведение специальных мест в передней части автобуса и т.д.

На автовокзалах создаются комната матери и ребенка для предоставления дополнительных услуг пассажирам с детьми в возрасте до 5 лет и беременным женщинам; устройства для посадки и высадки пассажиров-инвалидов. С 01.01.2007 г. перевозчик транспортом общего пользования обязан снабдить транспортное средство устройствами для посадки и высадки пассажиров-инвалидов. При проведении государственными органами конкурсов на право обслуживания маршрутов по перевозке пассажиров преимущество имеют физические и юридические лица, транспортные средства которых приспособлены для доступа инвалидов.

Перечисленные права детализируются и дублируются в законодательных актах по видам транспорта. Анализ прав и обязанностей сторон рассматриваемого публичного договора явно подтверждает наше мнение о социальном характере публичного договора. Столь детальное правовое регламентирование с очевидностью направлено на установление социальной справедливости в обществе.

Говоря о правах перевозчика, следует отметить их сравнительно небольшой перечень по отношению к правам его клиентов. Так, ст.22 ЗРК «О транспорте» закрепляет права перевозчика на создание общественных объединений, а также объединений юридических лиц в форме ассоциаций (союзов) в целях защиты своих прав и интересов; на отдых и условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены; право требовать соблюдения пассажирами общественного порядка и правил перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом. Следует отметить также право перевозчика требовать от грузоотправителя сообщения всех сведений о свойствах перевозимого груза, что связано в необходимостью обеспечить безопасность перевозки. К публичному договору перевозки применяются регулируемые цены, поэтому право перевозчика свободно назначать цены в данном случае не применяется.

П. 4 ст. 697 ГК РК закрепляет также право перевозчика удерживать переданные ему для перевозки грузы и багаж в обеспечение причитающейся ему провозной платы и других платежей по перевозке (ст. 292 ГК РК), если иное не установлено законодательством, договором перевозки или не вытекает из существа обязательства.

Пункт 2 ст.114 ЗРК «О торговом мореплавании» гласит, что перевозчик вправе отказаться от исполнения договора морской перевозки пассажира только при наступлении следующих не зависящих от него обстоятельств: военных или иных действий, создающих угрозу захвата судна; блокады порта (пункта) отправления или порта (пункта) назначения; привлечения судна для государственных нужд; гибели судна или его захвата; признания судна непригодным к плаванию; чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера; в иных случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан.

Отдельные права и обязанности клиента и перевозчика определяются соглашением сторон в договоре перевозки.

Условия перевозки грузов, пассажиров, багажа, почтовых отправлений, осуществления транспортно-экспедиционных операций и ответственность сторон по перевозкам и транспортно-экспедиционным операциям дополнительно к Гражданскому кодексу и ЗРК «О транспорте» определяются специальными нормативными правовыми актами, а также договорами перевозки.

Ответственность за нарушение обязательств по перевозке в общем виде сформулирована в ст. 703 ГК РК: в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по перевозке стороны несут ответственность, установленную Гражданским Кодексом, законодательными актами о транспорте, иными законодательными актами, а также соглашением сторон. Причем закон содержит императивную норму о том, что соглашения транспортных организаций с пассажирами и грузоотправителями (грузополучателями) об ограничении или устранении установленной законодательными актами ответственности недействительны, за исключением случаев, когда возможность таких соглашений при перевозках груза предусмотрена законодательными актами о транспорте.

Статья 707 ГК РК устанавливает, что ответственность перевозчика по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни или здоровью пассажира, определяется по правилам главы 47 ГК РК («Обязательства, возникающие вследствие причинения вреда»), если законодательными актами или договором перевозки не предусмотрена повышенная ответственность перевозчика. Следует учитывать, что деятельность по эксплуатации транспортных средств относится к источнику повышенной опасности, что влечет и повышенную ответственность владельцев транспортных средств и обязанность перевозчика застраховать свою гражданско-правовую ответственность.

Так, за задержку отправления транспортного средства, перевозящего пассажира, или опоздание такого транспортного средства в пункт назначения (за исключением перевозок в городском и пригородном сообщениях) перевозчик уплачивает пассажиру штраф в размере, установленном законодательными актами о транспорте, если не докажет, что задержка или опоздание имели место вследствие непреодолимой силы (п.1 ст.704 ГК РК). В соответствии со ст.18 ЗРК «О транспорте» при задержке перевозки пассажира по вине перевозчика последний уплачивает пассажиру штраф в размере 3 процентов от стоимости билета за каждый час задержки, помимо возмещения убытков пассажиру, если последние имели место. Однако сумма взысканного пассажиром штрафа не может превышать стоимости приобретенного билета, что свидетельствует об ограниченной ответственности перевозчика. Аналогичная норма содержится, в частности, и в ст.47 Закона «Об автомобильном транспорте», ст.120 Закона «О торговом мореплавании» (как и в других законодательных актах об иных видах транспорта). Полагаем, что в предпринимательской деятельности ограниченная ответственность предпринимателя не соответствует его статусу, т.к. один из признаков предпринимательства - это несение предпринимательского риска (ст.10 ГК РК и аналогичная норма ЗРК «О частном предпринимательстве»).

Аналогичным образом с установлением ограниченной ответственности перевозчика сконструированы и нормы Закона «О транспорте» и специальных законодательных актов о транспорте за просрочку в доставке багажа, за просрочку в доставке груза. Перевозчик освобождается от ответственности за просрочку в доставке груза или багажа, если просрочка произошла не по его вине.

В случае отказа пассажира от перевозки из-за задержки отправления транспортного средства перевозчик обязан возвратить пассажиру провозную плату в полном размере, а также возместить пассажиру понесенные им убытки в связи с такой задержкой.

Перевозчик несет имущественную ответственность за вред, возникший вследствие причинения смерти или повреждения здоровья пассажиру при перевозке, если не докажет, что вред возник вследствие умысла потерпевшего или непреодолимой силы (ст.20 Закона «О транспорте»).

Ущерб, причиненный при перевозке груза или багажа, возмещается перевозчиком:

1) в случае утраты или недостачи груза или багажа - в размере стоимости утраченного или недостающего груза или багажа;

2) в случае повреждения (порчи) груза или багажа - в размере суммы, на которую понизилась его стоимость, а при невозможности восстановления поврежденного груза или багажа - в размере его стоимости;

3) в случае утраты груза или багажа, сданного к перевозке с объявлением его ценности, - в размере объявленной стоимости груза или багажа.

Стоимость груза или багажа определяется, исходя из его цены, указанной в счете продавца или предусмотренной договором, а при отсутствии счета или указания цены в договоре - исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары. Наряду с возмещением установленного ущерба, вызванного утратой, недостачей или повреждением (порчей) груза или багажа, перевозчик возвращает отправителю (получателю) провозную плату, взысканную за перевозку утраченного, недостающего, испорченного или поврежденного груза или багажа, если эта плата не входит в стоимость груза.

Документы о причинах несохранности груза или багажа (коммерческий акт, акт общей формы и т.п.), составленные перевозчиком в одностороннем порядке, подлежат в случае спора оценке судом наряду с другими документами, удостоверяющими обстоятельства, которые могут служить основанием для ответственности перевозчика, отправителя либо получателя груза или багажа.

Пассажиры, отправитель и получатель груза или багажа несут ответственность за ущерб, причиненный по их вине другим лицам, имуществу перевозчика и имуществу других лиц, за которое несет ответственность перевозчик (ст.19 ЗРК «О транспорте»).

Пассажир, обнаруженный в поезде (на судне, в самолете) без билета или с билетом, не дающим право на проезд в данном поезде (на судне в самолете), обязан уплатить штраф в установленном размере и, кроме того, стоимость проезда до ближайшей станции (порта). Затем он либо приобретает билет для дальнейшего следования, либо удаляется из поезда (снимается с рейса).