Основы гражданского права

Характеристика:

1) Доходы подопечного гражданина, в том числе доходы, получаемые от управления имуществом попечителя, расходуются только в интересах подопечного и с согласия органов опеки.

2) Опекуны не вправе без разрешения органов опеки совершать сделки по отчуждению или уменьшению имущества подопечного, а попечители не вправе давать согласие на совершение подобных сделок.

3) Опекун (попечитель), их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением сделок о передаче имущества подопечному в дар или в безвозмездное пользование.

4) При необходимости постоянного управления недвижимым или ценным движимым имуществом органы опеки и попечительства заключают договор доверительного управления с управляющим.

5) По просьбе совершеннолетнего гражданина, который по состоянию здоровья не может осуществлять свои права и обязанности, установлено попечительство в виде патронажа, т.е. это лицо заключает само договор поручения или доверительного управления с управляющим, а бытовые и мелкие сделки совершает самостоятельно. Патронаж может быть прекращен по заявлению подопечного.

Индивидуализация физических лиц в гражданском обороте

Гражданин в гражданских правоотношениях должен быть индивидуализирован (2 признака):

1) Имя (Ф.И.О.) -- гражданин приобретает права и обязанности под своим именем.

Можно использовать псевдоним или сменить имя (но только в порядке, установленном законом). Имя гражданина и его перемена регистрируются в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния. Приобретение прав и обязанностей с использованием чужого имени не допускается.

2) Место жительства

В соответствии со ст. 20 ГК РФ место жительства -- то место, где лицо постоянно или преимущественно проживает. Для граждан до 14 лет или находящихся под опекой место жительства совпадает с местом жительства родителей или опекунов. Место жительства придает устойчивость гражданскому обороту (предъявление исков и т.п.).

Никаких данных больше не требуется для индивидуализации гражданина (для гражданского оборота нет необходимости указывать паспортные данные, ИНН и т.п.).

Институт безвестного отсутствия

Согласно ст. 42 ГК РФ суд может признать гражданина безвестно отсутствующим, если в течение одного года на месте его постоянного места жительства нет сведении о его местонахождении.

Требования:

1) решение выносит только суд;

2) гражданин длительное время сам отсутствует на месте постоянного места жительства (1 год);

3) отсутствие сведений в месте постоянного места жительства, в течение более чем 1 года;

4) заинтересованные лица должны принимать определенные меры к розыску гражданина.

Годичный срок исчисляется со дня получения последних сведений (если это невозможно установить -- срок начинается с 1 числа следующего месяца, а если не известен месяц, то с 1 января следующего года).

Последствия признания:

1) над имуществом безвестно отсутствующего устанавливается доверительное управление (из этого имущества выделяется содержание гражданам, которых он должен был содержать; погашаются задолженности безвестно отсутствующего);

2) брак может быть расторгнут в упрощенном порядке.

Явка гражданина в место постоянного жительства после вступления в силу решения порождает правовые последствия:

1) решение суда отменяется;

2) доверенное управление прекращается;

3) по поводу брака (если вступили в новый брак - все зависит от желания участников брачных отношений).

Институт объявления гражданина умершим

Не является обязательным предварительное признание гражданина безвестно отсутствующим.

Согласно ст. 45 ГК РФ для объявления умершим необходимо:

1) длительное безвестное отсутствие гражданина по постоянному месту жительства более пяти лет. Исключения:

а) если гражданин пропал при обстоятельствах, грозящих его жизни (землетрясение) или дающих основание предполагать гибель в несчастном случае (кораблекрушение) -- после шести месяцев можно объявлять умершим.

б) если гражданин пропал без вести при ведении военных действии -- объявить умершим можно, но истечении двух лет со дня окончания военных действий.

У гражданина не должно быть оснований скрываться с постоянного места жительства -- это необходимо для объявления умершим.

Юридические последствия признания умершим:

1) открывается наследство;

2) брак автоматически прекращается;

3) объявленный умершим сохраняет правоспособность.

Юридические последствия появления признанного умершим:

1) решение суда отменяется;

2) имущество (при сохранении в натуре) гражданина возвращается лиами, получившими его безвозмездно.

Исключения: деньги и ценные бумаги на предъявителя не подлежат возврату от добросовестного приобретателя.

Если имущество объявленного умершим приобретено возмездно, то имущество возвращается только при недобросовестном приобретении.

3) если супруг не успел вступить в другой брак, то их брак автоматически восстанавливается, независимо от желания супругов.

Тема 8. Юридические лица как субъекты гражданского права

Понятие юридического лица

В соответствии со ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, на праве хозяйственного ведения или оперативного управления имущество, и отвечает по своим обязательствам этим имуществом; может иметь права и обязанности и быть ответчиком в суде.

Признаки юридического лица:

1) организационное единство

Любое юридическое лицо есть определенным образом организованный коллектив:

-- необходима независимость юридического лица от входящих в его состав участников, которые могут меняться (юридическое лицо -- это отдельная личность);

- оно должно быть так организационно устроено, чтобы это позволяло вырабатывать и выражать самостоятельную волю в гражданском обороте.

Обеспечивают организационное единство с помощью либо Устава, либо Учредительного договора, либо на основании общего положения о юридических лицах некоторого вида.

2) имущественная обособленность

Юридическое лицо, участвующее в имущественных отношениях, должно обладать таким имуществом, которое должно быть обособлено, в том числе от имущества граждан -- участников юридического лица.

Эта имущественная обособленность обеспечивается с помощью одного из трех правовых средств:

а) правом собственности;

б) правом хозяйственного ведения;

в) правом оперативного управления имуществом.

3) самостоятельная имущественная ответственность

Это означает, что по своим обязательствам юридическое лицо отвечает своим обособленным имуществом, а учредители (или участники или собственники юридического лица) не отвечают по обязательствам юридического лица.

Возможны исключения -- устанавливаются только законом или учредительными документами юридического лица.

4) участие в гражданском обороте от своего имени. Каждое юридическое лицо обладает собственным наименованием, под которым оно и приобретает гражданские права и обязанности. Например, филиал не является юридическим лицом (у него нет своего имени).

Юридическое лицо -- это организация, обладающая обособленным имуществом, отвечающая по своим обязанностям своим имуществом и участвующая в гражданском обороте от своего имени

Виды юридических лиц

I) В зависимости от прав учредителей на имущество этого юридического лица:

а) те юридические лица, в которых учредители (участники) имеют обязательственные права на имущество юридического лица (право требования): хозяйственные общества и товарищества, производственные и потребительские кооперативы;

б) те юридические лица, учредители которых обладают вещным правом (право собственности, оперативное управление, хозяйственное ведение) на имущество юридического лица: государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения;

в) те юридические лица, учредители которых вообще не имеют никаких прав на имущество юридического лица:

- общественные и религиозные объединения (организации);

- благотворительные и иные фонды;

- объединения юридических лиц (союзы, ассоциации).

Имущество таких юридических лиц при их ликвидации поступает на цели, которые преследовало юридическое лицо.

II) В зависимости от целей деятельности: коммерческие и некоммерческие.

Коммерческие организации -- это юридические лица, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли.

Некоммерческие организации -- те юридические лица, которые не имеют в качестве основной своей цели извлечение прибыли и не распределяют прибыль между его участниками. Некоммерческие организации могут заниматься предпринимательской деятельностью при наличии двух условий:

а) эта предпринимательская деятельность должна служить достижению целей некоммерческой организации;

б) предпринимательская деятельность должна соответствовать целям.

Различие в коммерческих и некоммерческих лицах имеют и другое значение: коммерческие юридические лица могут создаваться только в тех организационно-правовых формах, которые прямо предусмотрены ГК (хозяйственные образования и товарищества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия -- это исчерпывающий список коммерческих юридических лиц).

Формы некоммерческих юридических лиц: потребительские кооперативы, общественные и религиозные объединения, учреждения и иные формы.

III) В зависимости от организационно-правовой формы различают следующие виды коммерческих юридических лиц:

1) государственные и муниципальные предприятия;

2) полное товарищество;

3) товарищество на вере (коммандитное);

4) ООО (общество с ограниченной ответственностью);

5) ОДО (общество с дополнительной ответственностью);

6) АО (акционерное общество: может быть закрытым и открытым).

Правоспособность и дееспособность юридических лиц

Говоря о право- и дееспособности юридических лиц отметим сразу основное отличие от граждан -- у граждан правоспособность изначально является равной, а у юридических лиц она не одинакова.

Говоря о юридических лицах необходимо упомянуть о таком понятии как специальная правоспособность.

Специальная правоспособность характеризуется тем, что такие юридические лица вправе приобретать только те права и обязанности, которые соответствуют целям деятельности данного юридического лица. Например, такой правоспособностью обладают некоммерческие организации.

Правоспособность коммерческого юридического лица -- по общему правилу, обладают общей правоспособностью.

Исключение составляют унитарные государственные предприятия и некоторые другие виды коммерческих предприятий (например, если в учредительных документах установлено прямое ограничение видов деятельности).

Правоспособность юридического лица возникает в момент создания юридического лица и прекращается в момент прекращения юридического лица.

ГК РФ и некоторые нормативные акты устанавливают ограничения правоспособности некоторых видов юридических лиц:

1) для некоторых видов деятельности необходимы лицензии (эти виды деятельности могут быть установлены только законом, т.е. ни указ Президента, ни Постановление правительства не могут установить виды деятельности, нуждающиеся в лицензировании).

2) в законе может быть предусмотрено, что соответствующее юридическое лицо не может заниматься определенным видом деятельности, (например, байкам прямо запрещено заниматься торговлей и производственной деятельностью).

В учредительных документах юридического лица может быть предусмотрен запрет заниматься определенным видом деятельности.

Дееспособность юридического лица проявляется в том, что юридическое лицо может приобретать юридические права и обязанности действиями:

а) своих органов управления;

б) действиями участников (в предусмотренных законом случаях).

Юридические лица в отличие от граждан обладают одинаковой и полной дееспособностью.

Дееспособность юридического лица возникает в момент создания юридического лица и прекращается ликвидацией.

Органы юридического лица:

1) коллегиальные (например, общее собрание акционеров);

2) единоначальные (например, директор унитарного предприятия);

3) смешанные (есть и коллегиальное, и единоначальное).

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется учредительным документом и законом.

Органы юридического лица и другие участники юридического лица должны действовать от его имени только в его интересах добросовестно и разумно. Если участник злоупотребляет, то обязан возместить юридическому лицу нанесенные убытки.

Способы образования юридического лица:

1) распорядительный

Юридическое лицо создается на основе нормативного акта (распоряжения) государственного органа.

2) разрешительный

Юридическое лицо создается по инициативе будущих участников юридического лица, но для создания юридического лица требуется разрешение компетентного органа управления.

3) нормативно-явочный

Если в нормативном акте предусматривается возможность создания такого вида юридического лица, то явка учредителей этого лица обязывает государственный орган зарегистрировать данное юридическое лицо, если требования закона соблюдены.

Независимо от порядка создания юридического лица оно считается зарегистрированным только с момента регистрации. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания не допускается.

В соответствии с ГК РФ все юридические лица должны регистрироваться органами юстиции, но на практике это не выполнено (сейчас коммерческие организации регистрируются регистрационной палатой).

Для создания юридического лица надо в регистрационный орган предъявить учредительные документы:

1) Устав;

2) учредительный договор (договор, заключенный между учредителями);

3) и устав, и учредительный договор (например, ООО);

4) на основании общего положения закона (например: общеобразовательные учреждения).

В учредительных документах должны быть определенные сведения:

1) наименование и местонахождение;

2) порядок управления юридическим лицом;

3) иные сведения, предусмотренные законом;

4) у некоммерческих лиц, обладающих специальной правоспособностью, обязательно должны быть отражены цели деятельности.

В учредительном договоре должно быть (когда это обязательный учредительный документ):

а) обязательство о создании юридического лица;

б) определенный порядок совместной деятельности в создании юридического лица

п) порядок формирования имущества;

г) порядок распределения прибыли и убытков;

л) порядок управления;

е) порядок выхода из состава юридического лица.

В связи с принятием Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» необходимо учитывать, что с 1 июля 2002 года изменяется порядок регистрации юридических лиц. Давая краткую характеристику этому закону, отметим основные изменения в порядке государственной регистрации юридических лиц:

1) установлен более длительный срок регистрации -- 5 рабочих дней с момента предоставления документов в регистрирующий орган;

2) подпись заявителя на заявлении, подаваемом в регистрирующий орган, должна быть нотариально удостоверена;

3) установлен прямой запрет на предъявление требований о нотариальном заверении, предоставляемых в регистрирующий орган документов, кроме случаев, прямо установленных законами;

4) нашли отражение особенности государственной регистрации вновь создаваемых юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации юридических лиц; порядок государственной регистрации изменений в учредительных документах юридического лица;

5) подробно расписан порядок государственной регистрации ликвидации юридического лица;

6) наконец-то, в законе (п. 2 ст. 8) отражено уже выработанное практикой правило, что государственная регистрации юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа -- по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности;

7) следствием вышеназванного правила (п. 2 ст. 8) стало появление дополнительного основания для отказа в государственной регистрации такого как «представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган»;

8) установлено требование в шестимесячный срок со дня вступления в силу этого закона представить уже зарегистрированным юридическим лицам в регистрирующий орган сведения о наименовании, местонахождении, учредителях и способе образования юридического лица.

Таким образом, с принятием этого закона реализованы положения ГК РФ, устанавливающие, что государственная регистрация юридических лиц должна регулироваться федеральным законом.

Индивидуализация юридических лиц

1) наименование -- должно содержать указание на организационно-правовую форму юридического лица.

Для некоммерческих организаций и унитарных предприятий установлено особое требование -- в наименовании должно быть указание на характер деятельности юридического липа.

Коммерческие юридические лица должны иметь фирменное наименование (должно регистрироваться вместе с регистрацией юридического лица и имеет важное значение -- юридическое лицо обладает исключительным правом на использование фирменного наименования. Юридическое лицо имеет право на защиту его в судебном порядке и взыскание убытков).

2) местонахождение -- место государственной регистрации юридического лица.

В соответствии с законом в учредительных документах некоторых юридических лиц может быть установлено и иное местонахождение юридического лица. Наряду с этим может быть указание на его почтовый адрес (он должен совпадать с местонахождением органов юридического лица).

В некоторых законах и подзаконных актах встречается понятие юридический адрес (а в ГК РФ такого понятия нет).

3) товарный знак (знак обслуживания) -- обозначение, способствующее отличать товары (услуги) одних юридических лиц от однородных товаров других юридических лиц.

Правовое положение товарных знаков определено ФЗ от 23.09.1992 № 3521-1 «О товарных знаках и знаках обслуживания».

В соответствии с законом для получения права на товарный знак его нужно зарегистрировать в патентном ведомстве РФ. С момента регистрации у юридического лица появляется исключительное право на использование и распоряжение этим товарным знаком: юридическое лицо может продать товарный знак или сдать в аренду. При использовании товарного знака без согласия владельца можно защищать свое право по суду.

Различные виды товарных знаков:

1) словесный (какое-то словосочетание);

2) изобразительный;

3) объемный товарный знак (например, круг «Мерседеса»);

4) комбинация первых трех.

Филиалы и представительства юридических лиц

Филиалы и представительства юридических лиц - территориально обособленные, структурные подразделения юридических лиц. Они созданы для территориального расширения сферы деятельности юридического лица и находятся вне места нахождения юридического лица.

Они создаются на основании решения компетентного органа управления юридического лица, а также необходимо согласовать расположение филиала или представительства с местной администрацией.

Как филиал, так и представительство действуют на основе Положения о них -- они не являются юридическими лицами, поэтому руководитель филиала действует на основании доверенности юридического лица.

Филиал и представительство должны быть указаны в учредительных документах.

Филиал осуществляет те же функции, что и само юридическое лицо, только в меньшем объеме, а представительство создано для представления интересов юридического лица и осуществления его функций (представительство не вправе осуществлять хозяйственную деятельность).

Прекращение юридических лиц

Юридическое лицо может прекратить свою деятельность либо путем ликвидации, либо путем реорганизации,

Реорганизация -- одно юридическое лицо прекращается, а на его месте возникает одно или несколько новых юридических лиц. Реорганизация всегда связана с правопреемством.

Реорганизация может быть:

1) добровольная (собственники или участники юридического лица сами принимают решение о реорганизации);

2) принудительная (решение о реорганизации юридического лица принимается внешним органом).

Способы реорганизации:

1) слияние юридических лиц -- два или более юридических лица сливаются в одно, и все их права и обязанности по передаточному балансу переходят к вновь создающемуся юридическому лицу;

2) присоединение -- одно юридическое лицо прекращается, входя в другое юридическое лицо;

3) выделение (не связано с прекращением юридического лица, но есть правопреемство) - из состава юридического лица выделяется часть и становится независимым юридическим лицом, но с правопреемством;

4) разделение -- одно юридическое лицо прекращает свое существование, а на его месте возникают два или более юридических лиц;

5) преобразование -- юридическое лицо приобретает иную организационно-правовую форму.

Независимо от способа реорганизация всегда связана с правопреемством (этим отличается от ликвидации). Действующее законодательство закрепляет требования к документам при реорганизации:

1) должны быть отражены аспекты правопреемства по всем обязанностям юридического лица;

2) разделительный или передаточный баланс утверждается органом, принявшим решение о реорганизации;

3) документы подаются в регистрационный орган;

4) юридическое лицо считается прекратившим свое существование только после внесения записей в государственный реестр юридических лиц;

5) когда принято решение о реорганизации, юридическое лицо должно сообщить об этом в регистрационный орган;

6) до принятия решения о реорганизации юридическое лицо обязано сообщить об этом своим кредиторам: в этом случае кредиторы могут потребовать досрочного прекращения обязательств или возмещения всех понесенных убытков.

7) если в разделительном балансе умышленно или случайно упущено какое-то обязательство, то действует правило: «в том случае, если невозможно определить правопреемника, кредитор вправе предъявить иск к любому из них».

Ликвидация -- юридическое лицо прекращает свое существование как субъект гражданского права и на его месте не возникает никаких других юридических лиц, т.е. нет правопреемства.

Ликвидация может быть:

1) добровольная (решение принимается либо собственником, либо участником);

2) принудительная -- по решению суда в случаях, прямо предусмотренных законом:

а) если юридическое лицо занимается запрещенной деятельностью;

б) если юридическое лицо неоднократно нарушало закон;

в) если занимается деятельностью, не соответствующей Уставу.

Стадии ликвидации юридического лица:

1) орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, обязан сообщить в регистрационный орган об этом;

2) в процессе ликвидации создается ликвидационная комиссия и определяются сроки и порядок ее работы. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати сообщение о ликвидации, и в этой публикации сообщается о порядке и сроках предъявления претензий кредиторами (не менее двух месяцев).

Ликвидационная комиссия обязана принять все доступные меры по обнаружению и оповещению кредиторов и должников.

3) После окончания срока ликвидационная комиссия составляет промежуточный баланс: в первой части содержатся все активы юридического лица, а во второй части -- долги; при этом актины должны превышать долги, иначе будет не добровольная ликвидация, а банкротство.

Промежуточный баланс утверждается органом, принявшим решение о ликвидации, и ликвидационная комиссия осуществляет погашение долгов юридического лица.

Очередность погашения долгов установлена ст. 64 ГК РФ.

1) требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

2) выплата выходных пособий и оплата труда лиц, работающих по трудовому договору, в том числе по контракту, и выплата вознаграждений по авторским договорам;

3) требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;

4) задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

5) расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.

Расчеты осуществляются за счет денег на счете юридического лица, а если их не хватает -- взыскание обращается на имущество.

Если кредитор пропустил срок предъявления претензии, то расчеты с ним осуществляются после расчетов со всеми кредиторами и из остатков имущества, если имущества не хватает, то обязательство погашается.

После завершения ликвидации все требования кредиторов считаются погашенными.

6) Если после расчетов с кредиторами осталось какое-либо имущество, то оно передается участникам юридического лица, которые обладают либо вещными, либо обязательными правами на это имущество.

7) После завершения распределения имущества ликвидационная комиссии обращается в орган, принявший решение, с просьбой утвердить окончательный ликвидационный баланс. Затем все документы передаются в регистрационный орган, и ликвидация завершается.

Если долгов больше, чем имущества, то ликвидация осуществляется только через банкротство.

Несостоятельность (банкротство) юридического лица

Несостоятельность (банкротство) -- признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Заявить о признании банкротом может как само юридическое лицо, так и его кредиторы и прокурор.

Порядок установлен законом РФ от 08.01.1998 № 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изм. на 12.03.2001).

Признаки банкротства:

-- юридическое лицо не способно выполнить требований кредиторов в течение трех месяцев;

- требования к должнику -- юридическому лицу в совокупности составляют не менее 500 мрот., а к должнику-гражданину -- не менее 100 мрот.

Процедура банкротства предназначена для защиты интересов кредиторов, если требования кредиторов не могут быть выполнены, то потери кредиторов должны быть распределены между ними равномерно.

Возможные процедуры банкротства

1) наблюдение -- сохраняется руководство, но вводятся ограничения на продажу имущества и займы. Устанавливается с момента принятия судом заявления о признании банкротом. При этом контролируется использование имущества и удовлетворение имущественных требований.

Функции временного управляющего:

- анализ финансового состояния;

- созыв собрания кредиторов;

- контроль за руководителем и сделками и т.п.

2) внешнее управление -- арбитражный суд назначает арбитра (внешнего) управляющего и он приобретает права руководителя юридического лица на срок не более 12 месяцев (возможно продление на 6 месяцев).

Функции внешнего управляющего:

- создание реестра требований кредиторов;

-- осуществление мер по финансовому оздоровлению;

- взыскание задолженности;

-- отчет.

3) конкурсное производство -- вводится судом на срок до одного года (возможно продление на 6 месяцев).

Функции конкурсного управляющего:

-- с учетом финансового положения реализует имущество и удовлетворяет требования кредиторов в соответствии с очередью.

4) мировое соглашение -- возможно на любой стадии -- в нем содержатся размеры и порядок погашения признанных требований кредиторов;

5) иные процедуры банкротства, предусмотренные законом. В качестве досудебной процедуры банкротства возможно применение санации (оздоровления) -- оказание финансовой помощи для восстановления платежеспособности лица (на практике бывает редко).

В качестве общего понятия «управляющего» во всех процедурах банкротства используется понятие арбитражный управляющий -- это физическое лицо, обладающее специальными знаниями и лицензией.

Процедура банкротства

а) заинтересованное лицо обращается в суд с иском о признании банкротом;

6) арбитражный суд принимает заявление о банкротстве юридического лица;

в) решение арбитражною суда о процедуре банкротства публикуется в «Вестнике Высшего арбитражного суда РФ».

Участники процесса банкротства:

1) арбитражный управляющий, назначенный судом;

2) собрание кредиторов и комитет кредиторов;

3) должники юридического лица;

4) работники юридического лица и другие заинтересованные лица.

Все участники выполняют различные функции:

1) функции арбитражного управляющего -- были раскрыты выше;

2) функции собрания кредиторов:

- выдвигает кандидатуру арбитражного управляющего (но его назначает суд);

- дает разрешение на совершение сделок с имуществом юридического лица;

- определяет размер вознаграждения арбитражного управляющею.

- осуществляет контроль за деятельностью арбитражного управляющего.

3) функции комитета кредиторов -- действует между собраниями, а если кредиторов менее 50 -- то может действовать и вместо собрания кредиторов.

Тема 9. Организационно-правовые формы коммерческих организаций

Указанный в ГК РФ перечень коммерческих организаций носит исчерпывающий характер.

Хозяйственное общество или товарищество -- коммерческая организация, капитал которой разделен на доли между его участниками (два и более). В порядке исключения законом допускается и один участник.

Имущество хозяйственного общества или товарищества формируется за счет взносов участников и принадлежит ему на праве собственности. Имущество, приобретенное в процессе хозяйственной деятельности, также становится собственностью этого юридического лица.

В качестве вклада могут быть:

1) деньги;

2) ценные бумаги;

3) движимое и недвижимое имущество;

4) имущественные права;

5) иное право, имеющее денежную оценку.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственного общества и товарищества на вере.

Сама система хозяйственных обществ и хозяйственных товариществ построена таким образом, что чем больше влияния участник может оказать на ход деятельности юридического липа, тем больше его ответственность по обязательствам юридического дина, и наоборот.

Различие хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ Хозяйственные товарищества:

а) полное товарищество;

6) товарищество на вере (коммандитное).

Их характеристика:

1) Товарищество предполагает объединение лиц и их имущества. Отношения между участниками носят личный характер. Прием в товарищи допускается только с согласия всех участников.

2) По действующему законодательству требуется личное участие товарища в предпринимательской деятельности. В качестве товарища могут выступать коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

3) Участники товарищества отвечают по обязательствам товарищества всем своим личным имуществом.

Хозяйственные общества:

1) общество с ограниченной ответственностью;

2) общество с дополнительной ответственностью;

3) АО (в форме ЗАО и ОАО).

Характеристика особенностей обществ:

1) общество предполагает объединение капиталов, личное участие в хозяйственной деятельности не требуется.

2) Участником гражданского общества должен выступать любой субъект права.

3) По общему правилу, участники хозяйственного общества по обязательствам хозяйственного общества личным имуществом не отвечают.

Полное товарищество - коммерческая организация, создаваемая в результате объединения лиц и их имущества на основе заключенного между ними договора о совместной предпринимательской деятельности, участники которой несут ответственность по обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Признаки полного товарищества:

1) объединение лиц и их имущества;

2) в основе лежит договор о совместной предпринимательской деятельности;

3) участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Раньше полное товарищество не признавалось юридическим лицом, а сейчас идут дискуссии, т.к. признак юридического лица -- самостоятельная имущественная ответственность юридического лица, а в полном товариществе это не совсем так, хотя ГК РФ признает его юридическим лицом.

Участник полного товарищества может участвовать только в одном полном товариществе и не вправе одновременно участвовать в других.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо:

- имена всех товарищей и слова «полное товарищество»;

- содержать имена нескольких товарищей и «компания» и слова «полное товарищество».

Единственный учредительный документ -- учредительный договор.

Имущество товарищества создано за счет вкладов в складочный капитал (т.к. нет Устава, поэтому он не называется уставным) -- он является собственностью самого товарищества. Его размер должен быть определен в Учредительном договоре, при этом вклады могут быть и не равными, но прибыль и убытки распределяются пропорционально вкладам, однако в договоре может быть установлено и иное. Нельзя распределять прибыль, если она ведет к уменьшению складочного каптала.

Так как взаимоотношения между товарищами носят личный характер, то доля в складочном капитале может быть передана 3-му лицу только с согласии всех остальных участников.

По обязательствам участника кредиторы могут обратить взыскание па его долю, только если не хватает его собственного имущества.

Организационное единство закреплено в Учредительном договоре, органы управления не создаются -- делами управляют сами товарищи на принципе единогласия (для решения вопроса должно быть единогласие), однако в учредительном договоре может быть закреплено иное. Одному участнику соответствует один голос, если учредительный договор не устанавливает иное.

По общему правилу, любой из товарищей вправе совершать сделку от имени товарищества, но учредительный договор может установить иное.

Признак самостоятельной имущественной ответственности проявляется в том, что кредиторы в первую очередь обращают взыскание па имущество товарищества.

В составе участников товарищества могут происходить изменения в результате:

- смерти товарища;

- ликвидации юридического лица;

- выхода из состава участников одного из товарищей.

По общему правилу, вышеперечисленные обстоятельства вызывают прекращение юридического лица, если иное не предусмотрено Учредительным договором.

Один из участников может быть исключен единогласным решением остальных в случае допущения грубых нарушений соглашений в товариществе. Изменение состава участников может проходить и при передаче доли товарища (с согласия остальных).

Участник полного товарищества может выйти из товарищества и тогда ему выплачивают стоимость его доли, а по соглашению участников может получить имущество. При смерти гражданина наследник может быть признан товарищем только с согласия остальных.

Если остался 1 участник, то товарищество ликвидируется или может быть преобразовано в хозяйственное общество.

Недостаток полного товарищества -- невозможность привлечения средств инвесторов.

Коммандитное товарищество (товарищество на вере) -- это коммерческая организация, объединяющая лиц и их имущество на основе договора о совместной предпринимательской деятельности, в которой одни участники (полные товарищи) отвечают, а другие (вкладчики) не отвечают по обязательствам товарищества.

Основное различие с полным товариществом -- в коммандитном товариществе наряду с полным товариществом имеются другие участники (вкладчики), которые несут ответственность только в пределах своего вклада.

Вкладчики не участвуют в управлении делами товарищества на вере, а, следовательно, в качестве вкладчика может быть любой другой субъект гражданского права. Вкладчики доверяют управление делами полным товарищам и имеют право на получение части прибыли, пропорционально их доле в складочном капитале. Вкладчик может передать свою долю любому лицу без согласия товарищей. По окончании финансового года вкладчик может выйти из товарищества и получить свой пай. Вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своего вклада.

Фирменное наименование должно содержать имена (наименования) всех полных товарищей или слова «товарищества на вере» или «коммандитное товарищество». Если товарищей много, то указываются имена (наименования) нескольких и слово «компания».

Товарищество на вере создается на основе Учредительного договора, но вкладчики его не подписывают. Вкладчики не могут контролировать и оспаривать деятельность полных товарищей.

Прекращение товарищества на вере -- те же случаи, что и полное товарищество, а также когда выбывает последний вкладчик.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - коммерческая организация, создаваемая в результате объединения (выделения) имущества несколькими или одним лицом, которые не несут ответственности по обязательствам этой организации и имеют долю в ее уставном капитале.

Существует специальный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. на 31.12.1998).

Участниками ООО могут быть любые лица (возможен всего I участник).

В ООО в отличие от товарищества имеется уставный капитал, разделенный па доли между участниками. Участники ООО не отвечают по обязательствам ООО и несут риск убытков только в размере своего вклада.

Участники ООО могут не участвовать в предпринимательской деятельности.

В ООО создаются органы управления юридического лица, путем утверждения Устава ООО.

Учредительные документы ООО -- Учредительный договор и Устав.

Фирменное наименование должно содержать название общества и слова «с ограниченной ответственностью».

ООО получило широкое распространение по следующим причинам:

1) Позволило уменьшить риск предпринимательской деятельности до величины вклада и одновременно предоставило возможность реально влиять на деятельность ООО.

2) Круг участников, как правило, незначителен и они знают друг друга.

3) Участник может в любое время выйти из ООО и забрать свой вклад.

Имущественную базу ООО составляет уставный капитал, разделенный на доли участников (собственником является ООО). Уставный капитал -- это определенная гарантия кредиторов. Минимальный размер уставного капитала ООО должен быть не менее 100 мрот.

Уставный капитал -- это не стартовый капитал начала предпринимательской деятельности, а это гарантия для кредиторов, следовательно, если по окончании финансового года стоимость чистых активов будет меньше уставного капитала, то уставной капитал должен быть уменьшен, а если эта сумма меньше минимума, то общество прекращается.

Не допускается освобождение участника ООО от его обязанности внести вклад в уставный капитал (в уставный капитал можно вносить лишь имущество, на которое может быть обращено взыскание кредиторов, не допускается внесение вклада в качестве права требования к ООО, а также в виде интеллектуальной собственности, не имеющей материальной оценки).

Па момент создания ООО уставный капитал должен быть оплачен не менее чем на 50%, а другая половина должна быть сформирована в срок не более одного года после регистрации.

Долю в уставном капитале ООО можно передать 3-м лицам, если иное не предусмотрено уставом, однако остальные вкладчики обладают преимущественным правом покупки (это означает, что прежде, чем продать долю 3-му лицу участник обязан в письменном виде предложить ее другим участникам на тех условиях, на которых собирается продавать). Если условия преимущественной покупки нарушены (продано 3-му лицу), то участник, желавший купить, может предъявить иск о пере поде на него прав покупателя.

Если Уставом установлено, что доля не может быть передана 3-му лицу - если все участники ООО отказались от выкупа доли, то ООО обязано выкупить ее, выплатив денежную стоимость или выдать в натуре.

Доля участника может быть унаследована и наследник станет участником, если иное не предусмотрено Уставом.

Организационное единство ООО обеспечивается с помощью Учредительного договора и Устава. В Уставе указаны органы управления ООО.

Высшим органом управления является собрание участников, а также постоянный исполнительный орган -- он может быть коллегиальным или единоначальным (может быть или не быть участником ООО),

Действующее законодательство установило вопросы, относящиеся исключительно к компетенции собрания акционеров:

1) изменение Устава, уставного капитала;

2) образование исполнительных органов;

3) распределение прибыли и убытков;

4) утверждение годовых отчетов и балансов;

5) ликвидация общества;

6) вопросы реорганизации;

7) и т.п.

Состав участников может измениться -- участник ООО в любое время может выйти из него без согласия других участников, и общество обязано выплатить ему стоимость его вклада. Имущественная база ООО весьма не стабильна (ООО для крупных проектов не очень подходит). Состав участников может меняться и в результате правопреемства.

Общество с дополнительной ответственностью

Характеризуется теми же признаками и правилами, что и 000.

Отличительный признак -- участники общества с дополнительной ответственностью несут дополнительную ответственность по долгам общества частью своего имущества, причем в одинаковом размере, кратном сумме его вклада.

Правовое положение определяется прежде всего ГК РФ и ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изм. на 07.08.2001). Существуют и иные нормативные акты, касающиеся этой организационно-правовой формы (например, закон от 19.07.1998 № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» и т.п.).

Акционерное общество (АО) -- коммерческая организация, созданная в результате объединения имущества нескольких лиц, или выделения имущества одного лица, которые не несут ответственности по обязательствам АО и имеют в собственности акции, удостоверяющие их обязательное право по ношению к обществу.

Характерные признаки:

1) участником может быть любое лицо;

2) уставной капитал АО разделен на акции равной номинальной стоимости;

3) акционеры не отвечают по обязательствам АО.

Исключение -- акционеры, которые вправе давать обязательные указания по хозяйственной деятельности АО, которые довели до банкротства, несут субсидиарную ответственность;

4) акционер не обязан участвовать в хозяйственной деятельности (акционера нельзя исключать);

5) должен быть Устав, определяющий органы управления АО:

6) фирменное наименование должно содержать название и слова «акционерное общество».

В АО личный характер отношений фактически отсутствует. Акционер может выйти из АО только продав акцию, но не может обратить взыскание на его имущество. Имущественная база АО всегда стабильна (это основное отличие от ООО), а это даст возможность сконцентрировать АО огромный капитал, распыленный среди вкладчиков. АО - способ концентрации капитала.

Имущественная база АО формируется с помощью продажи ценных бумаг -- акций, а это дает возможность быстро переливать капитал из одной сферы предпринимательства в другую.

Недостатки АО:

1) мелкие акционеры практически не имеют возможности влиять на деятельность АО;

2) руководители общества приобретают возможность распоряжаться огромным капиталом, и объективно возникает возможность обманывать акционеров.

Вывод: необходимо обеспечить как можно больший контроль над исполнительными органами в целях обеспечения интересов акционеров.

Виды АО:

1) открытое (ОАО):

а) его участники могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров;

б) ОАО может производить открытую подписку на акции и их свободную продажу;

в) число акционеров не ограничено.

2) закрытое (ЗАО):

а) отчуждение акций ограничено преимущественным правом приобретения другими акционерами;

б) акции распределены среди учредителей или иного ограниченного круга лиц;

в) число акционеров не должно быть больше 50.

Учредительные документы АО -- только Устав, т.к. АО предполагает возможность частой смены акционеров. Учредители АО заключают договор о совместной деятельности по созданию АО -- это не учредительный договор.

Имущественная база -- уставный капитал, получаемый в результате продажи акций -- сейчас минимальный размер такой: для ЗАО -- не менее 100 мрот, а для ОАО -- не менее 1000 мрот.

Не допускается освобождение от обязанности внесения вклада в уставный капитал.

Если по окончанию второго, третьего и т.д. финансового года чистые активы уменьшаются до суммы менее размера уставного капитала, то АО должно объявить об уменьшении уставного капитала (для зашиты интересов кредиторов в этом случае установлено правило, что кредиторы вправе требовать досрочного исполнения обязательств или возмещения всех понесенных убытков).

Уставный капитал может быть увеличен двумя способами (по решению собрания акционеров):

1) увеличение номинальной стоимости акций;

2) выпуск дополнительных акций.

Нельзя увеличивать уставный капитал для покрытия убытков АО.

В Уставе может быть установлено преимущественное право акционеров на покупку дополнительных акции.

Виды акций:

1) акции обыкновенные -- дают право голоса на собрании акционеров;

2) акции привилегированные -- не дают права голоса, но по ним выплачиваются фиксированные дивиденды (выплачиваются в первую очередь). Если дивиденды по привилегированным акциям не выплачены, то они получают право голоса, пока дивиденды не будут выплачены.

Способы обеспечения организационного единства АО.

Любое созданное АО ведет реестр акционеров (его может нести само АО или специализированный регистратор с лицензией).

В ОАО с более чем 500 акционерами реестр ведется только специальным регистратором.

Собрание акционеров -- высший орган (его компетенция установлена ст. 48 закона «Об АО») -- установлено, что собрание акционеров не вправе рассматривать вопросы, не отнесенные к его компетенции.

Голосование на собрании акционеров происходит по принципу 1 акция -- I голос, и должно быть не менее одного собрания в год обязательно. Возможен созыв внеочередною собрания акционеров, по требованию Совета директоров, по требованию аудиторов или ревизионной комиссии, по требованию акционеров, владеющих не менее 10% акций.

Для контроля за исполнительными органами АО создается Совет директоров или Наблюдательный совет -- он контролирует деятельность исполнительных органов в интересах акционеров.

Законом «Об АО» установлена исключительная компетенция собрания акционеров и Совета директоров.

Компетенция Совета директоров (ст. 65 закона):

1) определяет направление деятельности АО;

2) создает повестки дня и т.п.

Исполнительные органы АО могут быть коллегиальными и единоначальными -- решают все текущие вопросы деятельности за исключением тех, которые относятся к компетенции собрания акционеров и Совета директоров, даже если они решили передать вопрос на рассмотрение исполнительных органов.

Члены Наблюдательного совета и исполнительных органов несут имущественную ответственность в полном объеме за нанесение убытков АО.

АО предполагает наиболее частую смену в составе его участников. Смена происходит при продаже акций, ликвидации и реорганизации АО, смерти акционера.

Унитарное предприятие - предусмотрено только для государственных и муниципальных предприятий.

Характерные признаки:

1) предприятие не становится собственником имущества, а имущество закрепляется за ним на праве хозяйственного ведения либо оперативного управления, и это имущество не подлежит распределению между участниками этого предприятия;

2) учредительным документом является Устав, в котором должны быть отражены:

-- сведения о предмете деятельности;

-- размер уставного капитала, а также порядок и источники формирования уставного капитала;

органы управления назначаются собственником.

Собственниками унитарных предприятии могут быть:

- РФ;

-- субъекты РФ;

-- муниципальные органы.

Существует различие унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, и унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления. Последнее называется казенным предприятием, и его учредителем может быть только РФ.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения -- это предприятие владеет, пользуется и распоряжается своим имуществом, но эти полномочия ограничены определенными рамками: движимостью распоряжается свободно, а недвижимостью - только с согласия собственника.

Собственник обладает определенными правами (это исчерпывающий перечень):

1) он определяет предмет и цель деятельности предприятия;

2) назначает органы управления;

3) вправе принимать решения о создании, ликвидации и реорганизации предприятия;

4) осуществляет контроль за сохранностью и надлежащим использованием имущества;

5) получает часть прибыли.

Собственник унитарного предприятия не вправе изъять имущество этого предприятия до его ликвидации.

Собственник унитарного предприятия не отвечает по обязательствам предприятия и наоборот.

Казенное предприятие (унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления) подчиняется несколько иным правилам.

Действует па основании Устава, который утверждается РФ. Казенное предприятие владеет, пользуется и распоряжается имуществом, но в пределах, установленных законом, целями деятельности, заданиями собственника и назначением имущества.

Собственник наряду с вышеперечисленными правами может:

1) изъять излишнее или неиспользуемое имущество;

2) требуется согласие собственника на совершение казенным предприятием любых сделок, связанных с отчуждением имущества;

3) собственник сам распоряжается доходами казенного предприятия.

Но казенное предприятие самостоятельно занимается реализацией товара.

Собственник казенного имущества несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия.

Производственные кооперативы. Регулируются ГК РФ и законом РФ от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (с изм. на 14.05.2001).

Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносом.

Особенности:

а) главным является объединение граждан на основе членства, а не имущества;

б) члены должны принимать трудовое участие в деятельности кооператива.

Организационное единство обеспечивается членством в кооперативе. Членом кооператива может быть любой гражданин, достигший 16-летнего возраста. Члены кооператива вносят свои паи при вхождении в него, при этом 10% пая нужно внести до регистрации кооператива как юридического лика, а вес остальное -- в течение одного года с момента регистрации.

В качестве исключения члены кооператива могут участвовать только своими паями, но не трудовым участием -- но не более 15% участников.

Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по долгам кооператива в порядке, установленном Уставом и законом.

Фирменное наименование -- название и слова «производственный кооператив» или «артель».

Учредительный документ кооператива -- Устав (утвержденный общим собранием членов).

Число членов должно быть не менее 5 человек.

Имущественную базу деятельности кооператива составляют паевые взносы членов и прибыль кооператива -- это имущество является собственностью кооператива, хотя имущество кооператива делится на паи отдельных членов (по это делается условно).

Член кооператива вправе передавать свой пай другому члену кооператива, если иное не предусмотрено Уставом. Уставом может быть предусмотрена возможность передачи пая 3-му лицу, но с согласия общего собрания.

При выходе из кооператива члену выплачивается стоимость пая или часть имущества кооператива пропорционально его паю. Наследники могут стать членами кооператива при согласии общего собрания.

...