Основы гражданского права

Расчеты в валюте по денежному обязательству могут производиться только в случаях, прямо предусмотренных законом.

2) Ст. 318 ГК РФ -- сумма, выплачиваемая по денежному обязательству непосредственно на содержание гражданина, возмещение причиненного вреда жизни и здоровью и т.п. с увеличением МРОТ пропорционально увеличивается.

3) Сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения обязательства полностью при отсутствии другого соглашения, погашает издержки кредитора по получению исполнения, проценты, а лишь затем основную сумму долга.

Согласно ст. 311 ГК РФ кредитор вправе не принимать исполнение по частям, если иное не предусмотрено законом, условиями обязательства, не вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота.

Альтернативные обязательства -- обязательства с несколькими предметами исполнения, при этом должник обязан совершить одно из 2-х или нескольких действий, причем эти действия установлены в момент возникновения обязательства, и совершение одного из этих действий является исполнением обязательства.

По общему правшу право выбора предмета исполнения принадлежит должнику, если иное не предусмотрено законом или договором. Право выбора сохраняется и тогда, когда исполнение какого-либо из альтернативных действий стало невозможным.

Факультативные обязательства -- имеют только один предмет исполнения, но должнику предоставляется право замены этого предмета на другой.

Право замены надо отличать от права выбора:

1) право выбора это односторонняя сделка, а замена - как правило, договор;

2) право выбора возникает в момент возникновения обязательства, а замена возможна в процессе обязательства.

Отличия факультативных и альтернативных обязательств:

1) в альтернативном -- право выбора, а в факультативном -- право замены;

2) в альтернативном -- несколько предметов, а в факультативном -- один;

3) в альтернативном обязательстве в случае гибели одного из предметов обязательство не прекращается, а в факультативном -- прекращается (т.к. предмет один).

Срок исполнения обязательства

В соответствии со ст. 314 ГК РФ если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, то это обязательство подлежит исполнению именно в этот день или в этот период.

Когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить, этот срок, то такое обязательство должно быть исполнено в разумный срок.

Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, исполнение которого определено моментом востребования, подлежит исполнению должником в 7-дневный срок со дня предъявления кредитором требования, если иное не вытекает из закона, договора, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.

Если срок исполнения должником пропущен, то имеет место просрочка должника и наступают последствия:

1) он должен возместить все понесенные кредитором убытки;

2) он отвечает за случайную невозможность исполнения обязательства, если она наступила во время просрочки;

3) кредитор вправе отказаться от исполнения обязательства, если оно потеряло для него интерес.

Последствия просрочки кредитора (когда кредитор отказывается от принятии надлежащего исполнения в срок):

1) кредитор должен возместить должнику все убытки;

2) должник не обязан уплачивать проценты по денежным обязательствам.

Досрочное исполнение обязательств:

1) по общегражданскому обязательству должник вправе исполнить обязательство досрочно, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, договором, существующими обязательствами;

2) для обязательств, связанных с осуществлением обеими сторонами предпринимательской деятельности, досрочное исполнение обязательства не допускается, кроме случаев, предусмотренных законом, договором и т.п.

Исполнение взаимных обязательств

Взаимное обязательство -- когда исполнение обязанности одной из сторон обусловлено встречным исполнением другой стороной.

По общему правилу взаимные обязательства должны исполняться одновременно, если иное не предусмотрено законом, договором.

В случае не предоставления по обязательству одной из сторон другая сторона вправе приостановить исполнение. В случае частичного исполнения одной из сторон другая сторона вправе приостановить исполнение или отказаться от исполнения частично, соответственно предоставленному исполнению.

Место исполнения обязательства

Очень часто место исполнения обязательства определяется законом, иногда договором, а иногда вытекает из существа обязательства.

А если оно не определено вышеуказанными источниками, то местом исполнения считается:

1) по обязательству передать недвижимость -- место нахождения имущества;

2) по обязательству передать товар или иное имущество через перевозку -- место сдачи имущества первому перевозчику;

3) по другим обязательствам передать товар или иное имущество (без перевозки) -- место изготовления и хранения товара или иного имущества;

4) денежные обязательства должны быть исполнены по месту жительства (нахождения) кредитора в момент возникновения обязательства.

Если изменилось место жительства (нахождения) кредитора и он известил об этом должника, то местом исполнения будет новое место жительства (нахождения).

5) по всем другим обязательствам - место нахождения (жительства) должника.

Должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса, а в случаях, предусмотренных законом -- в депозит суда, если обязательство не может быть исполнено из-за:

1) отсутствия кредитора в месте исполнения;

2) в случае отсутствия дееспособности у кредитора и отсутствия у него законного представителя;

3) в случае очевидной неопределенности в том, кто является кредитором;

4) в случае уклонения кредитора от исполнения или его просрочки.

Внесение в депозит является надлежащим исполнением.

Тема 28. Гражданско-правовая ответственность

Понятие гражданско-правовой ответственности

Нарушение обязательств наносит ущерб не только кредитору, но и обществу в целом.

Гражданско-правовая ответственность всегда наступает в виде санкции, прямо предусмотренной гражданским законодательством.

Но не любая санкция является гражданско-правовой ответственностью (например, понуждение к передаче индивидуальной вещи -- эта санкция не является гражданско-правовой ответственностью, т.к. нет ответственности), следовательно, гражданско-правовая ответственность всегда связана наказанием.

Гражданско-правовая ответственность -- такие санкции, которые связаны с дополнительными обременениями, возлагаемыми на правонарушителя.

Критика: любая ответственность связана с дополнительными обременениями.

В гражданском праве эти дополнительные обременения могут выступать в виде возложения дополнительных гражданско-правовых обязанностей, либо и виде лишения принадлежащего лицу субъективного гражданского права.

Гражданско-правовая ответственность -- санкция, примененная к правонарушителю в виде возложения на него дополнительной гражданско-правовой обязанности или лишения принадлежащего субъективного гражданского права.

Основная функция гражданско-правовой ответственности состоит не в наказании, а в предотвращении правонарушений.

Проблемные вопросы

Понятие гражданско-правовой ответственности носит чрезвычайно дискуссионный характер:

1) выделяется позитивная ответственность (С.С. Алексеев) -- под ней понимается неуклонное и строгое осуществление всех обязанностей участника гражданского оборота.

Критика: ответственность понимается как надлежащее исполнение, т.е. совпадает с надлежащим исполнением обязательства, а действия по этим двум понятиям различны. Пока есть надлежащее исполнение, нет никакой гражданско-правовой ответственности, а она существует лишь при нарушении.

2) Профессор В.А. Тархов -- гражданско-правовая ответственность есть урегулированная правом обязанность дать отчет о своих действиях.

Критика:

а) обязанность дать отчет существует и тогда, когда нет правонарушения;

б) установленные санкции не сводятся к отчету в своих действиях.

3) Профессор С.Н. Братусь -- понимает ответственность как меру государственного или общественного принуждения.

Критика:

а) в этом случае отождествляются понятия «санкция» и «ответственность», следовательно, к гражданско-правовой ответственности можно привлечь лишь при наличии вины, а другие санкции применять независимо от вины;

б) такое понятие гражданско-правовой ответственности оставляет за чертой гражданско-правовой ответственности добровольное возмещение убытков, неустойки и т.п.

Формы гражданско-правовой ответственности

Формы гражданско-правовой ответственности - форма выражения тех дополнительных обязанностей, которые выражаются в дополнительных обременениях, возлагаемых на правонарушителя.

Гражданско-правовая ответственность возможна в следующих формах:

1) возмещение убытков -- по общему правилу;

2) выплата неустойки -- специальная мера гражданско-правовой ответственности, т.е. применяется тогда, когда это специально предусмотрено законом или договором за конкретное правонарушение;

3) потеря задатка и т.д.

Особое место занимает такая форма, как возмещение убытков, так как:

- убытки это максимально существенное и типичное последствие гражданского правонарушения;

- возмещение убытков имеет значение общего правила (т.е. оно применяется во всех случаях гражданского правонарушения, если законом или договором не предусмотрено иное).

Возмещение убытков -- это общая мера гражданско-правовой ответственности -- это закреплено в п. 1 ст. 393 и ст. 15 ГК РФ.

Возмещение убытков характеризуется специфическими признаками, присущими только ему:

1) оно носит имущественный характер;

2) возмещение убытков -- это ответственность одного участника гражданского оборота перед другим участником гражданского оборота, т.е. это ответственность должника перед кредитором (этим отличается от лишения субъекта гражданского права);

3) возмещение убытков направлено на восстановление имущественной сферы потерпевшего за счет имущества правонарушителя, т.е. возмещение убытков носит компенсационный характер.

Убытки -- те отрицательные имущественные последствия, которые наступают в имущественной сфере потерпевшего в результате совершенного в отношении пего гражданского правонарушения.

П. 2 ст. 15 ГК РФ дает следующее определение убытков -- расходы, которые лицо произвело или должно было произвести для восстановления нарушенного права, утрата пли повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы право не было нарушено (упущенная выгода).

Убытки включают:

1) реальный ущерб -- фактическая убыль имущества равная расходам, которые понес или понесет в будущем собственник, для восстановления нарушенного права;

2) упущенная выгода или неполученный доход -- несостоявшееся увеличение имущества потерпевшего.

По общему правилу убытки подлежат возмещению в полном объеме (и реальный ущерб, и упущенная выгода). В порядке исключения по некоторым видам правонарушений ответственность в меньшем объеме.

Виды гражданской ответственности

Это деление осуществляется по различным критериям в зависимости от преследуемых целей,

I. В зависимости от основания ответственности:

1) договорная -- когда нарушаются договорные обязательства;

2) внедоговорная -- когда стороны не связаны договором, но есть ответственность.

Значение: условие, форма и размер договорной ответственности определяется законом и договором, а внедоговорная ответственность -- только законом.

II. В зависимости от характера распределения ответственности нескольких лиц:

1) долевая -- каждый из правонарушителей несет ответственность в той доле, которая падает на него -- она имеет значение общего правила;

2) солидарная -- кредитор вправе привлечь к ответственности любого из должников, как в полном объеме, так и в любой его части;

3) субсидиарная -- сначала отвечает основной должник, и лишь в случае отказа основного должника от исполнения или

молчания, кредитор вправе привлечь к ответственности дополнительного должника (например, договор поручительства)

От субсидиарной ответственности необходимо отличать ответственность должника за действия 3-го лица -- должник отвечает за действия лица как за свои собственные действия (здесь для освобождения от ответственности должник должен доказать свою невиновность и невиновность 3-го лица).

От ответственности за действия 3-го лица необходимо отличать ответственность юридического лица за действия своих работников (действия работников есть действия самого юридического лица -- оно отвечает за самого себя).

Ответственность за неисполнение денежных обязательств

Ст. 395 ГК РФ предусматривает ответственность за неисполнение денежных обязательств - она наступает в виде уплаты процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами.

Размер процентов -- учетная ставка банковского процента на день исполнения обязательства или соответствующей его части (сейчас -- 25% в год), если иное не установлено законом или договором.

Если в результате исполнения денежного обязательства кредитор понес убытки, которые превышают проценты, то он вправе взыскать убытки в сумме, превышающей проценты.

Проценты взимаются по день уплаты суммы денежных средств, если законом или договором не установлен более короткий срок.

Вопрос о процентах по ст. 395 ГК РФ очень актуален не только для науки гражданского права, но и для практики -- существует специальное совместное Постановление Пленума ВАС РФ и ВС РФ от 08.10.1998 № 13/14 (с изм. на 04.12.2000).

Условия и основания гражданско-правовой ответственности

Необходимо различать понятия основания гражданско-правовом ответственности и ее условия.

В качестве основания гражданско-правовой ответственности выступает гражданское правонарушение, а условий -- условия, которые необходимы для привлечения к ответственности.

Выделяют следующие необходимые условия гражданско-правовой ответственности:

1) противоправное поведение -- это поведение, которое, независимо от сознания человека, противоречит закону, административному акту, сделке, деловому обыкновению или иным требованиям, предъявляемым к надлежащему исполнению. Противоправное поведение возможно в форме действия (нарушение нормы права активными действиями) или бездействия (существует тогда, когда лицо юридически обязано действовать, а оно не действует);

2) как правило, вина правонарушителя;

3) причинная связь (обязательная для возмещения убытков). Раскроем подробнее последние два условия гражданско-правовой ответственности.

Причинная связь -- это объективное условие ответственности

Теория причинной связи:

1) теория «необходимого условия» (проф. Т. В. Церетели) -- причинно связана с наступившим результатом, то обстоятельство, при отсутствии которого результат не наступил бы. Судья в таком случае прерывает свое исследование там, где противоправное поведение и вина уже не могут быть.

Критика: но существует ответственность и без вины.

2) теория «необходимой и случайной причинной связи» (проф. Шаргородский, Сергеева, Лунц и т.д.) -- для наступления юридической ответственности требуется необходимая причинная связь, а случайная причинная связь не достаточна для гражданско-правовой ответственности.

Критика:

- но как отличить необходимую и случайную связь?

-- незримо сохраняется связь между причинной связью и виной, а это недопустимо.

теория «абстрактной и конкретной возможности» (проф. О. С. Иоффе) -- с точки зрения причинной связи, поведение лица влияет на результат по разному: одно -- только создает возможность, а другое -- реализует возможность. Если поведением лица реализует возможность, то наличествует юридически значимая причинная связь. Если поведением лица создастся абстрактная возможность наступления результата, то нет причинной связи, а если создается конкретная возможность наступления результата - есть причинная связь. Конкретная возможность создается тогда, когда она превращается в действительность объективно повторяющимися обстоятельствами.

4) теория «прямой и косвенной причинной связи» -- она опирается на 2 общефилософских положения:

а) причинность -- это объективная связь, существующая вне нашего сознания;

б) причина и следствие имеют значение как таковые только в применении к отдельному, конкретно взятому случаю, и, выходя за его рамки, мы связываем эти явления, в которых они сходятся, перемещаются и меняются местами. (Например: повеление медсестры есть причина смерти и следствие указания врача).

Противоправное поведение лица только тогда является причиной, когда оно прямо и непосредственно связано со следствием.

Прямая (непосредственная) связь наличествует тогда, когда в цепи развивающихся событий между противоправным поведением лица и наступившим результатом нет юридически значимых обстоятельств.

Если между противоправным поведением и наступившим результатом существует обстоятельство, которому закон придает юридическое значение при решении вопроса об ответственности, то налицо лишь косвенная причинная связь, что означает, что неправомерно рассматриваемое поведение лежит за пределами рассматриваемого случая (т.е. за пределами ответственности).

Необходимо различать причину и условия: причина предопределяет сущность результата, а условия предопределяют его отдельные особенности.

С юридической точки зрения наличие прямой и непосредственной связи между действиями, которые создают причину, и действиями, которые создают условие, имеет юридическое значение.

Вина как условие гражданско-правовой ответственности

Вина -- субъективное условие гражданско-правовой ответственности -- это обязательное условие для обычного гражданско-правового оборота, а для предпринимателя -- строится на началах риска (без вины),

Вина -- психологическое отношение лица к своему противоправному повелению и его последствиям, в котором проявляется его неуважение либо к интересам общества, либо к интересам иных лиц.

Формы вины:

1) умысел;

2) неосторожность: грубая и простая.

Психическое отношение можно определить через объективные признаки.

Умысел характеризуется элементами намеренности, т.е. когда поведение человека сознательно направлено па противоправный результат.

Неосторожность как форма вины характеризуется нарушением требований, которые предъявляются к внимательности и осмотрительности лица. В законе не дано критериев отличия грубой и простой неосторожности.

При нарушении всех, даже самых элементарных требований, -- присутствует грубая неосторожность. Когда соблюдаются некоторые требования, но недостаточные -- простая неосторожность.

Вина юридического лица

То понятие вины, которое было дано, в полной мере подходит для юридического лица.

Вина юридического лица может быть проявлена:

1) в вине отдельных работников юридического лица при использовании служебных или трудовых обязанностей -- это подтверждается ст. 402 ГК РФ;

2) юридическое лицо -- коллективный субъект гражданского права, а вина коллектива отличается от вины отдельных членов коллектива, но особенности вины коллектива с юридической точки зрения значения не имеют.

Размер ответственности по гражданскому праву

По общему правилу, степень или форма вины не влияет на размер ответственности -- они взыскиваются в полном объеме.

Исключения:

1) вина влияет на размер ответственности в случае совместного причинения вреда -- убытки возникают в имущественной сфере одного лица, но вызваны они действиями 2-х или более лиц.

Лица, совместно причинившие вред, несут солидарную ответственность.

Совместное причинение имеет место тогда, когда невозможно определить, в какой части убытки причинены каждым из 2-х лиц.

Форма вины учитывается при взаиморасчетах (регрессивных исках) между солидарными должниками.

2) Смешанная вина -- присутствует вина и кредитора, и должника:

а) убытки возникают в имущественной сфере кредитора;

б) убытки связаны с виновными действиями, как должника, так и кредитора;

в) невозможно определить части убытков, которые падают на стороны.

При распределении убытков при смешанной вине учитывается форма вины -- ст. 404 ГК РФ.

3) В порядке исключения может быть установлена ограниченная ответственность участника правового оборота (например, по Уставу железной дороги).

4) В качестве исключения может быть установлена усиленная ответственность (например, ателье платит двойную ответственность за утрату материала заказчика).

В гражданском праве существует презумпция виновности -- она закреплена п. 2 ст. 401 ГК РФ.

Распределение обязанностей по доказыванию:

1) кредитор должен доказать:

- наличие убытков;

- противоправность действий;

- причинную связь между ними.

2) должник же доказывает отсутствие вины.

Ответственность предпринимателя

Она строится на началах риска -- т.е. предприниматель отвечает даже при отсутствии своей вины, если иное не предусмотрено законом или договором -- ст. 401 ГК РФ -- он освобождается от ответственности только в случае причинения убытков вследствие непреодолимой силы.

Ответственность владельца источника повышенной опасности

Владелец источника повышенной опасности несет ответственность на началах риска (без вины).

Источник повышенной опасности -- материальные объекты, обладающие вредоносными свойствами, проявление которых в процессе использования не находятся полностью под контролем человека.

Повышенная ответственность владельцев источников стимулирует научный прогресс. Владелец источника повышенной опасности не отвечает при действии непреодолимой силы или при наличии умысла потерпевшего.

Случай и непреодолимая сила

Случай -- то, что заранее никто предвидеть не мог -- он характеризуется субъективной непредотвратимостью.

Непреодолимая сила -- она характеризуется объективной непредотвратимостью-- это чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство. Характеризуется:

-- ее наступление нельзя предвидеть заранее;

-- непредотвратима при данных условиях (даже если бы предвидел, то не мог предотвратить).

Пример непреодолимой силы: забастовки, землетрясения и т.д.

Тема 29. Способы обеспечения исполнения обязательств

Способы обеспечения исполнения обязательств -- неисчерпывающий перечень дан в п. I ст. 329 ГК РФ:

1) неустойка;

2) залог;

3) удержание;

4) поручительство;

5) банковская гарантия;

6) задаток и т.д.

Способы обеспечения обязательств -- специальные меры, применяемые к исполнению обязательств в силу закона или договора.

Неустойка и задаток -- это меры гражданско-правовой ответственности (т.е. необходима вина), а остальные -- меры обеспечения (не нужна вина).

Неустойка

Неустойка -- определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств.

Соглашение о настойке должно быть письменным, а несоблюдение письменной формы влечет его недействительность.

Неустойка есть заранее определенный размер ответственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Уплата неустойки осуществляется вне зависимости от наступления убытков у кредитора.

Различные виды неустойки:

1) в зависимости от источника установления неустойки:

а) законная (нормативная) -- установлена нормативным актом (например, % по закону «О защите прав потребителей»);

б) договорная -- установлена договором.

2) В зависимости от способа начисления:

а) пеня -- исчисляется в процентном отношении за каждый день просрочки;

б) штраф -- неустойка взыскивается единократно в виде твердой денежной суммы, либо в процентном отношении к сумме обязательства.

3) В зависимости от соотношения с убытками:

а) зачетная (она используется как общее правило) -- убытки могу! быть взысканы в сумме, не покрытой неустойкой;

б) штрафная - взыскивается в полном объеме: и неустойка, и убытки;

в) исключительная -- взыскивается только неустойка;

г) альтернативная -- взыскиваются либо неустойка, либо убытки.

Согласно ст. 333 ГК РФ, размер неустойки может быть уменьшен судом в случае явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства.

Задаток

Задаток -- денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее платежей другой стороне в доказательство заключенного договора и обеспечения его исполнения.

Соглашение о задатке должно быть письменным, но ее нарушение влечет общие последствия.

Функции задатка:

1) платежная -- он идет в счет предстоящих платежей;

2) удостоверительная -- с помощью соглашения о задатке можно доказать существование основного договора, по которому он заключен;

3) обеспечительная -- стимулирует к надлежащему исполнению.

В случае неисполнения обязательства:

а) задаткодателем -- он утрачивает сумму задатка;

б) задаткополучателем -- он обязан возвратить двойную сумму задатка.

Соотношение задатка с убытками -- по общему правилу, можно взыскать убытки в сумме, не покрытой задатком. Исключение: если задаток носит характер отступного -- тогда убытки не возмещаются.

Аванс -- его надо отличать от задатка. Он выполняет две функции: платежную и удостоверительную, но он не обеспечивает исполнения обязательства, следовательно, отказ от исполнения любой стороной влечет возврат аванса и все.

Значение общего правила носит аванс, а о задатке надо обязательно упомянуть.

Поручительство

Поручительство - это договор, по которому поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним своего обязательства полностью или в определенной части.

Договор должен быть заключен в простой письменной форме -- несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

Обеспечительное действие поручительства -- у кредитора появляется два должника, что повышает вероятность исполнения.

Если должник не исполнил обязательство, то должник и поручитель отвечают солидарно, если законом или договором не предусматривается субсидиарная ответственность.

Если поручитель исполнил обязательство за должника, то к нему переходят права кредитора, и кредитор обязан передать ему все документы, подтверждающие его права требования должника.

Исполнивший обязательство поручитель вправе требовать от должника не только сумму долга, но и проценты по нему.

Поручительство прекращается следующими способами:

1) прекращением основного обязательства;

2) изменением основного обязательства, если оно влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия;

3) при переводе долга на другое лицо;

4) когда кредитор отказывается принять надлежащее исполнение, предложенное должником кредитору;

5) прекращается по истечении срока договора поручительства.

Если срок поручительства не установлен, то поручительство действует в течение одного года со дня наступления срока исполнения обязательства.

Поручительство по бессрочному обязательству действует в течение двух лет со дня заключения поручительства.

Банковская гарантия

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить указанному лицу (бенефициару) сумму в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Особенности:

1) за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение;

2) банковская гарантия не зависит от основного обязательства и даже в том случае, если в ней дана ссылка на основное обязательство;

3) носит безотзывный характер, если в ней не предусмотрено иное;

4) право требования к гаранту не может быть к другому лицу, если иное не предусмотрено самой гарантией;

5) вступает в силу со дня выдачи, если иное не предусмотрено гарантией.

В случае неисполнения обязательства бенефициар представляет письменное требование об уплате по гарантии с приложением необходимых документов, указав причины. Письменное требование должно быть предъявлено до окончания определенного в гарантии срока. По получении требования гарант должен уведомить немедленно принципала.

Отказ гаранта от удовлетворения требований:

1) если требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии;

2) если основное обязательство исполнено, прекратилось или недействительно -- то повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом.

Прекращение гарантии:

1) уплатой суммы, на которую выдана гарантия;

2) окончание срока гарантии;

3) отказ кредитора от прав по гарантии.

Если в соглашении между должником и банком не были предусмотрены регрессные обязательства, то гарант не вправе требовать возмещения.

Гарант не вправе требовать возмещения сумм, не предусмотренных банковской гарантией, если иное не предусмотрено банковской гарантией.

Залог

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнении должником (залогодателем) обязательства получить удовлетворение из стоимости этого имущества преимущественно перед другими кредиторами этого лица.

Залог регулируется ст.ст. 334--358 ГК РФ, законом «О залоге» от 22 мая 1992 г. (Действует в части, не противоречащей ГК РФ), законом РФ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.98 № 102-ФЗ).

Особенности:

1) залог обеспечивает сохранность имущества, на которое можно обратить взыскание;

2) в случае утраты заложенного имущества требование залогодержателя удовлетворяется из суммы страхового возмещения вне зависимости от вопроса «на кого застраховано»;

3) в случае отчуждения имущества право залога сохраняется (т.е. существует право следования);

4) залогодержатель обладает преимущественным правом удовлетворения своих требований за счет этого имущества.

Основания возникновения залога:

1) по договору о залоге;

2) в силу закона -- если в самом законе предусмотрено какое имущество и в обеспечение исполнения какого обязательства оно оказалось в залоге при наступлении определенных обстоятельств (например, ст. 587 ГК РФ).

Залогодатель -- должник либо 3-е лицо, которые являются либо собственником имущества, либо обладают правом хозяйственного ведения.

Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит это право, при этом залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия собственника имущества.

Предмет залога -- вещи, имущественные права (права требования).

Предметом не могут быть:

-- изъятое из гражданского оборота имущество;

- права, неразрывно связанные с личностью должника;

- иное имущество, на которое не допускается обращение взыскания кредитора.

Договором о залоге или законом могут быть предусмотрены залог вещей и прав, которые залогодатель приобретет в будущем.

Виды залога:

1) заложенное имущество находится у самого должника: имущество может находиться под печатью кредитора или иными знаками залога -- залог;

2) заклад -- заложенное имущество находится у кредитора.

При залоге имущественных прав, обличенных в виде ценных бумаг -- ценные бумаги помещаются в депозит нотариуса или передаются залогодержателю, если иное не предусмотрено договором.

Существенные условия договора залога:

1) предмет залога и его оценка;

2) существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом;

3) указание на то, у кого остается предмет залога.

Форма договора -- по общему правилу, простая письменная.

Нотариальная форма требуется по ипотеке и для обеспечения обязательства по договору, который должен быть нотариально удостоверен.

Договор ипотеки подлежит государственной регистрации.

Право залога возникает в момент заключения договора залога, но при закладе -- в момент передачи предмета.

Для обеспечения сохранности залога предъявляются следующие требования -- залогодатель или залогодержатель, в зависимости от того, у кого находится имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором:

а) страховать заложенное имущество за счет залогодателя;

б) уведомлять другую сторону об утрате или повреждении имущества;

в) обеспечить сохранность имущества;

г) при грубом нарушении этих обязательств, повлекших утрату или повреждение имущества, залогодержатель вправе требовать досрочного прекращения залога.

Пользование предметом залога:

1) если имущество находится у залогодателя -- пользование возможно, если иное не предусмотрено договором;

2) с согласия залогодержателя залогодатель вправе отчуждать имущество, сдавать в аренду и иным образом распоряжаться имуществом, если иное не предусмотрено законом, договором или существом обязательства;

3) в случае заклада залогодержатель может пользоваться имуществом только в случаях, прямо предусмотренных договором;

4) договором о залоге может быть предусмотрена обязанность залогодержателя по извлечению из предмета залога плодов и доходов, направляемых на погашение основного долга.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства у залогодержателя возникает право обратить взыскание на заложенное имущество. Если нарушение должника незначительно и размер требований явно несоразмерен стоимости заложенного имущества - тогда нельзя обратить взыскание.

Порядок обращения взыскания на заложенное имущество:

1) по общему правилу -- только по решению суда;

2) если движимое имущество находится в закладе у залогодержателя, то взыскание может быть обращено в порядке, предусмотренном договором о залоге;

3) если движимое имущество находится у залогодержателя, то внесудебный порядок реализации заложенного имущества возможен по соглашению, заключенному после нарушения обязательства;

4) для недвижимого имущества -- внесудебное взыскание возможно при наличии нотариально удостоверенного соглашения о взыскании, заключенного после возникновения основания обращения взыскания на это имущество.

Порядок реализации заложенного имущества

Реализация осуществляется по общему правилу с публичных торгов, по иное может быть установлено законом.

Начальная цена на торгах определяется либо по решению суда, либо по соглашению сторон. Лишь в случае, если торги, не состоятся, то по соглашению сторон залогодержатель может обратить залог в свою собственность. Если нет соглашения -- объявляются повторные торги, и если торги не состоялись, то залогодержатель вправе оставить имущество за собой (ценой считается начальная цена публичных торгов), а если он не использует это право -- залог считается погашенным.

Из стоимости заложенного имущества погашается обязательство (не хватает - берут другое имущество, много -- остаток возвращают).

Реализация заложенного права -- продается с публичных торгов и из стоимости удовлетворяется требование.

Прекращение залога:

1) в случае прекращения обеспеченного залогом обязательства;

2) по требованию залогодателя при грубом нарушении залогодержателем его обязанностей, создающих угрозу утраты или повреждения заложенного имущества;

3) гибель имущества, переданного в залог;

4) продажа заложенного имущества с публичных торгов;

5) невозможность реализации заложенного имущества.

Залог товаров в обороте

Специфика:

1) залогодатель -- торгующая организация;

2) предмет -- товары и другие оборотные средства;

3) торгующая организация вправе реализовать заложенные товары, но она должна пополнять их другими товарами, сохраняя наличие товаров на определенную сумму.

Такой залог дает возможность использовать товары в гражданском обороте.

Залогодатель должен вести книгу записей залога, где отражаются все операции с товарами.

Залог вещей в ломбарде

Специфика:

1) залогодержателем является ломбард -- коммерческая организация, имеющая специальную лицензию;

2) залогодатель -- только граждане;

3) предмет -- только личное имущество граждан;

4) соглашение о залоге здесь оформляется в виде залогового билета;

5) вещи находятся у залогодержателя, который обязан страховать эти вещи в пользу залогодержателя;

6) устанавливается срок залога;

7) по истечении месячного льготного срока ломбард вправе реализовать имущество по исполнительной надписи нотариуса (без судебного решения);

8) требование ломбарда к гражданину погашается после реализации имущества, даже если он не покрывает всей суммы.

Ипотека

Ипотека (залог недвижимости) в соответствии с п. 2 ст. 334 ГК РФ регулируется специальным законом -- Федеральным законом от 16.07.98 № 102-ФЗ (с изменениями на 09.11.2001) «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее -- Закон об ипотеке). При этом нормы этого закона носят специальный характер, то есть общие правила о залоге применяются к ипотеке в случаях, если иные правила не предусмотрены ГК РФ или Законом об ипотеке.

В ст. 2 Закона об ипотеке предусмотрен неисчерпывающий перечень обязательств, которые могут быть обеспечены ипотекой, и установлено правило о том, что он может быть ограничен только законом.

Предметом ипотеки (ст. 5) может быта любое недвижимое имущество, в том числе:

1) земельные участки, за исключением земельных участков, указанных в ст. 63 Закона об ипотеке;

2) предприятия, а также здания, сооружения и иное недвижимое имущество, используемое в предпринимательской деятельности;

3) жилые дома, квартиры и части жилых домов и квартир, состоящие из одной или нескольких изолированных комнат;

4) дачи, садовые дома, гаражи и другие строения потребительского назначения;

5) воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты.

13 п. 2 ст. 5 Закона об ипотеке предусмотрено, что правила Закона об ипотеке применяются к залогу незавершенного строительством недвижимого имущества. Невключение объектов незавершенного строительства в общий перечень предметов ипотеки и специфика формулировки закона порождает проблему правовой природы этих объектов. Существует два основных подхода к объектам незавершенного строительства: отнесение их к движимому имуществу (например, Е.А. Суханов) или к недвижимости (например, В. В. Витрянский). Наиболее верным и обоснованным является второй подход, и это находит отражение в судебной практике -- в частности, в п. 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.02.1998 № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения судебных споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» предусмотрено, что «не завершенные строительством объекты, не являющиеся предметом действующего договора строительного подряда, относятся к недвижимому имуществу».

Субъекты ипотеки -- в ипотеку имущество может быть передано только лицом, которое обладает им на праве собственности или праве хозяйственного ведения. Имущество, находящееся в общей собственности, может быть передано в ипотеку при наличии письменного (если иное не установлено законом) согласия всех сособственников, однако своя доля в общей долевой собственности может быть передана в ипотеку участником общей собственности самостоятельно.

Форма ипотеки -- может быть оформлена путем заключения договора об ипотеке иди путем заключения договора об ипотеке с последующей выдачей закладной.

Существенные условия договора об ипотеке (п. 1 ст. 9):

-- предмет (с указанием наименования, местонахождения и иных идентифицирующих признаков);

- оценка (указывается в денежном выражении);

-- существо, размер и срок обязательства, обеспечиваемого ипотекой.

Договор ипотеки подлежит нотариальному удостоверению и обязательной государственной регистрации. Государственная регистрация ипотеки осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Оформление ипотеки возможно с выдачей закладной (именной ценной бумаги, удостоверяющей права ее владельца на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, и права залога на имущество). Существуют ограничения по предмету закладной -- она не может составляться, если предметом ипотеки выступает предприятие, леса и т.п. (п. 4 ст. 13). В ст. 14 Закона об ипотеке указан перечень элементов, составляющих содержание закладной (например, наименование «закладная», имена залогодателя и залогодержателя, сведения об обеспечиваемом обязательстве и т.п.). Ст. 16 Закона об ипотеке предусматривает возможность добровольной регистрации обладателей закладной -- это облегчает процедуру ее восстановления при утрате. Права по закладной реализуются путем ее предъявления.

Спорным является вопрос о правовой природе закладной как ценной бумаги. Согласно п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке, она является именной ценной бумагой, а ст. 48 этого же Закона допускает передачу прав по закладной путем совершения на ней передаточной надписи в пользу другого лица с указанием имени этого лица -- ордерного индоссамента (по терминологии ч. 2 п. 3 ст.146 ГК РФ). Здесь Закон об ипотеке прямо противоречит общим положениям ГК РФ, в соответствии с которыми различают ценные бумаги на предъявителя, именные и ордерные, а ст. 146 ГК РФ четко закрепляет порядок передачи прав по ценным бумагам каждого вида. П. 3 ст. 146 ГК РФ допускает передачу прав путем индоссамента только по ордерной ценной бумаге -- по именной псиной бумаге права могут быть переданы лишь путем цессии (п. 2 ст. 146 ГК РФ). Большинство склоняется к признанию ее ордерной ценной бумагой, несмотря на прямое указание об обратном в ГК РФ.

В период ипотеки залогодатель вправе пользоваться заложенным имуществом. В отличие от общих правил о залоге установлено особое правило о ничтожности ограничения права пользования в договоре об ипотеке. При этом на залогодателя возложена обязанность нести расходы на содержание и ремонт заложенного имущества -- грубое нарушение этой обязанности дает право залогодержателю потребовать досрочного исполнения обязательств.

Заложенное имущество может быть отчуждено иному лицу на каком-либо праве только с согласия залогодержателя и при этом право залога следует за имуществом. Сдача в аренду, ссуда или предоставление сервитута возможны без согласия залогодержателя, если иное не установлено законом или договором.

Законом предусмотрено, что если нет запрета в договоре, то заложенное имущество может быть передано в последующую ипотеку. В этом случае требования из ипотеки будут удовлетворяться в порядке очередности возникновения.

Если иное не установлено договором об ипотеке, залогодержатель вправе уступить свои права иному лицу. При оформлении закладной иное лицо приобретает права путем получения закладной по передаточной надписи.

Обращение взыскания на заложенное имущество

В соответствии со ст. 50 Закона об ипотеке основанием для взыскания являются неисполнение или ненадлежащее исполнение обеспеченного ипотекой обязательства, в частности при систематическом невнесение периодических платежей (трехкратная просрочка в течение 12 месяцев).

Порядок, обращения взыскания:

- судебный;

- внесудебный -- на основании нотариально удостоверенного соглашения между залогодержателем и залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет ипотеки (п. 2 ст. 55 Закона об ипотеке устанавливает ограничения на круг объектов подобного соглашения).

В любом случае имущество подлежит продаже с публичных торгов, за исключением случаев, предусмотренных в Законе об ипотеке.

В ст. 62--78 Закона об ипотеке предусмотрены особенности ипотеки отдельных объектов: земельных участков, предприятий, зданий и сооружений, жилых домов и квартир.

Удержание

Удержание - кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или иному лицу, вправе, в случае неисполнения обязанности по оплате этой вещи, удерживать эту вещь до полной оплаты.

Для предпринимательской деятельности эта норма шире -- кредитор вправе удерживать вещь не только по обязательствам, связанным с передачей вещи, но и по любому другому обязательству.

Право удержания сохраняется и в случае перехода права собственности на удерживаемую вещь. Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в порядке, установленном для залога.

Отличия залога от удержания:

1) залог возникает до нарушения основного обязательства, а право удержания -- после нарушения;

2) право залога возникает по договору или закону, а право удержания возникает в случаях, предусмотренных законом.

Тема 30. Основания изменения или прекращения обязательств

Основания изменения или прекращения обязательств - те юридические факты, с которыми закон связывает либо изменение, либо прекращение обязательств.

Прекращение обязательств -- прекращение правовой связанности субъектов обязательства.

Основания изменения и прекращения могут быть предусмотрены как законом, так и договором.

Про основания изменения обязательства подробнее см. тему договор.

Общие основания прекращения и изменения обязательств:

1) сделки, в том числе договоры;

2) административные акты;

3) событие.

Основания прекращения обязательств:

1) в ст. 416 говорится, что обязательство прекращается в случае невозможности исполнения, которое вызвано обстоятельством, за которое ни кредитор, ни должник не отвечает.

Если невозможность исполнения наступила по вине должника, то обязательство не прекращается, а заменяется на новое, в силу которого он обязан возместить убытки.

2) Прекращение стороны в обязательстве

Ликвидация юридического лица -- обязательство, в котором участвует юридическое лицо, прекращающее свое существование с момента ликвидации. Не прекращаются требования по заработной плате, алиментов и возмещения вреда.

Смерть гражданина -- по общему правилу, обязательства не прекращаются (его заменяют наследники). Смерть прекращает обязательства, которые неразрывно связаны с личностью гражданина.

3) истечение срока исковой давности, если о применении правил исковой давности заявил должник;

4) ст. 417 ГК РФ -- акт государственного органа, прекращающий действие обязательства, если он принят компетентным органом;

5) совпадение должника и кредитора в одном лице (например, кредитор становится наследником должника);

6) по сделкам;

а) отступное -- соглашение о прекращении обязательства путем замены исполнения на отступное (передача имущества, исполнения услуги);

б) прощение долга -- кредитор прощает долг -- это договор (ст. 572 ГК РФ рассматривает это как форму дарения) и должно быть согласие должника;

в) новация -- соглашение о замене одного обязательства другим между теми же лицами, но с иным предметом или способом исполнения (ст. 414 ГК РФ).

Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда жизни и здоровью, по уплате алиментов.

Признаки новации:

- наличие соглашения сторон;

- прекращение прежнего обязательства;

- прекращение всех дополнительных обязательств, обеспечивающих исполнение первоначального обязательства;

- возникновение обязательства между теми же лицами, но с иным предметом или способом исполнения.

г) зачет -- когда между двумя субъектами имеется два или более обязательств, которые носят встречный однородный характер -- это односторонняя сделка.

Зачет допускается при следующих условиях.

-- требования должны быть встречными;

-- требования должны быть однородными (уголь -- уголь и т.п.);

-- срок исполнения обязательств, предъявленных к зачету, должен уже наступить или определяется сроком до востребования.

Зачет не допускается (ст. 411 ГК РФ):

- истек срок исковой давности и другая сторона заявила об этом;

- требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

- требования о взыскании алиментов;

- требования о пожизненном содержании;

-- и другие случаи, предусмотренные законом или договором.

7) Надлежащее исполнение обязательства

Факт надлежащего исполнения должен быть удостоверен -- кредитор должен по требованию должника выдать расписку о получении исполнения полностью и надлежащем исполнении.

Если в подтверждение обязательства выдана расписка, то она должна быть возвращена должнику при надлежащем исполнении обязательства. При утрате расписки кредитором должник вправе потребовать расписку об утрате. Отказ кредитора означает просрочку кредитора и позволяет должнику приостановить исполнение.

Размещено на Allbest.ru

...