Общая теория права как наука. Исторические типы государства и права. Сущность, функции и формы государства. Политическая система

2) Выбор правовой нормы, подлежащей применению - решение вопроса о том, на основании какой нормы должно решаться данное дело;

3) Проверка подлинности текста правовой нормы - после выбора правоприменитель обязан убедиться в подлинности нормы права, ее текста, не внесены ли изменения, дополнения;

4) Толкование правовой нормы - предполагает уяснение смысла и назначения ее содержания;

5) Принятие решения по делу и издание акта применения правовой нормы, доведение ее содержания до сведения исполнителей - ключевая стадия;

6) Реализация принятого акта.

Применение норм права, все его стадии служат цели укрепления законности и правопорядка, а также его содержание и форма не должны выходить за рамки законности.

Обоснованность - в процессе правоприменительной практики должны быть выявлены и и изучены все факты, относящиеся к делу. В основу решения должны быть положены только достоверные, проверенные обстоятельства.

При рассмотрении конкретных юридических дел может оказаться, что в законодательстве отсутствует нормы, которые рассчитаны на регулирование этих отношений. Такие случаи называются - пробелами в праве. Они возникают в силу многих причин: отставание закона от развития общественных отношений, недостатки законодательной техники и др. К тому же невозможно охватить нормами права все случаи, которые возникают в жизни.

Наличие пробелов в праве - нежелательное явление и должно устраняться путем издания необходимых правовых норм, дополнения и уточнения действующих норм права.

Нередко правотворческие процедуры по ликвидации обнаруженных пробелов связаны с большими затратами времени, практика не требует повседневного и скорого разрешения вопросов, затрагивающих интересы и потребности участников общественных отношений, входящих в сферу правового регулирования. Если будет установлено, что конкретный случай требует разрешения с помощью юридических средств, то отсутствие необходимой нормы не является основанием отказа в рассмотрении того дела. Для выхода из таких ситуаций юридической наукой выработано средство по преодолению обнаруженных пробелов в праве. Преодоление пробела осуществляется с помощью правоприменительного процесса посредством специальных приемов - аналогия права и аналогия закона.

Аналогия закона - решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данные, а на схожие отношения.

При аналогии закона решающим значением, основанием, предопределяющим возможность применения той или иной нормы, является существенное сходство между теми отношениями, которые урегулированы конкретными юридическими нормами. Причем существенность сходства охватывает и область права (однотипность правового режима).

Необходимость применения данного приема заключается в том, что решения по юридическому делу должны иметь правовое основание. Поэтому при отсутствии нормы прямо предусматривающей спорный случай, применяется норма, регулирующая сходные со спорными отношения, которая используется в качестве правового основания при принятии решения.

В гражданском праве для применения аналогии закона недостаточно отсутствия нормы, прямо регулирующей спорное отношение. Необходимо также отсутствие соглашения сторон и применимого к спорному случаю обычая делового оборота.

Аналогия права - решение конкретного юридического дела на основе общих принципов права при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения.

При аналогии права решающее значение имеют такие принципы права, как принцип справедливости, юридического равенства, ответственность за вину и др.

Принципы права, как правила, закрепляются в нормативном порядке, прежде всего в Конституции, поэтому судьи при аналогии права часто ссылаются на соответствующие статьи Конституции.

Т.е. применении аналогии права возможно при наличии двух условий:

1) при обнаружении пробела в законодательстве;

2) при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения.

Применение аналогии существенно обогащает юридическую практику и может служить основой для развития законодательства.

В уголовном и административном праве аналогия исключается, т.к. она допустима лишь тогда, когда данный вопрос не урегулирован в законе и законодатель не связывает наступление юридических последствий только с конкретным законом, а вопрос требует юридического решения. Поэтому использовать аналогию права и аналогию закона могут только компетентные органы с соблюдением всех процессуальных норм (с указанием, что решение принято на основании применения аналогии).

Тема 16. Правосознание, право и нравственность

1. Правосознание - это одна из форм общественного сознания, представляющая систему правовых взглядов, теорий, идей, представлений, оценок, мнений, настроений, чувств, в которых выражается отношение индивида, социальных групп, всего общества к существующему и желаемому праву, к правовым явлениям, к поведению людей в сфере права.

Правосознание, как правовое явление, является элементом формирования и реализации права. Следовательно, оно выполняет ряд важнейших социальных функций:

1.Познавательно-оценочная - связано с отражением в сознании человека правовой действительности. В результате деятельности человек познает и анализирует реальную правовую жизнь, приобретает правовые знания.

2. Регулятивная - на основе правовых установок у человека возникает побуждение к правомерному либо противоправному поведению.

3. Прогностическая (моделирование) - формирование определенных моделей (правил) поведения, которые оцениваются как должные, правильные и социально необходимые.

Структура правосознания состоит из правовой идеологии и правовой психологии.

Правовая идеология - совокупность правовых теорий, идей оценок, взглядов на право, представление о праве.

Правовая психология - различного рода чувства, переживания по поводу фактического функционирования права, справедливого и несправедливого применения правовых норм, нарушения законов, их соблюдение.

В состав правосознания нередко включают правовую мораль (представления людей о действующем праве, его реализации и развитии с точки зрения их моральных убеждений.

Виды правосознания:

1. Обыденное - складывается под влиянием непосредственных жизненных обстоятельств, стихийно, но основе конкретных жизненных условий человека, его жизненного опыта, повседневных факторов.

2. Научное (теоретическое) - формируется на основе глубоких исследований социальной действительности, широких правовых обобщений. Это теоретическое осмысливание права и правовых явлений.

3. Профессиональное - специализированное правосознание юристов. Проявляется в восприятии ценностей в праве, умении анализировать правовую действительность.

4. Общественное - выражаются правовые воззрения большинства или всех членов общества. Оно обобщает правовые воззрения любого человека.

5. Индивидуальное - представление о праве, законности, правопорядке, о правовых представлениях, требованиях отдельного индивида человека.

6. Групповое - воззрение на право и правовую практику разных социальных групп.

Мораль - правила поведения, исторически складывающиеся в обществе в соответствии с убеждениями и представлениями людей о добре и зле, чести и совести, порядочности, долге и справедливости и обеспечиваемых силой общественного мнения.

В процессе регулирования общественных отношений мораль и право тесно взаимодействует, т.е. являются регуляторами общественных отношений. Но, наряду с общими чертами, право и нравственность отличаются друг от друга:

а) происхождением - нормы морали складываются исторически и исполняются членами общества по мере их осознания (добро и зло, справедливость, долг). Правовые нормы устанавливаются, изменяются или отменяются государством.

б) сферой действия - нормы морали регулируют более широкую сферу общественных отношений, в том числе дружба, любовь, товарищество. Право не регулирует отношения не поддающиеся внешнему контролю.

в) формой выражения - нормы права закрепляются в официальных документах.

Нормы морали - неписанные правила, существующие в сознании людей.

г) степенью детализации - нормы морали не содержат точных, детализированных правил. Эти правила носят общий характер и выступают как правила поведения людей (быть честным, справедливым, добросовестным, милосердным) Нормы права выступают в детализированной форме, как четко сформулированные права и обязанности.

Д) способами обеспечения - правовые нормы устанавливаются государством и оно заинтересовано в их выполнении. Нравственность просто опирается на общественное мнение и нарушение моральных требований влечет общественное воздействие в виде осуждения, порицания.

Т.е. тесное взаимодействие права и морали не исключает расхождения между ними. Но право в целом соответствует утверждению в обществе прогрессивных нравственных принципов, а мораль поддерживает право, способствует закреплению в нем высоких нравственных идеалов, повышению его эффективности.

Размещено на Allbest.ru