Охрана прав участников рынка ценных бумаг

Размещено на http://www.allbest.ru/

Тема Ценные бумаги в Российском гражданском праве: понятие, виды, порядок обращения



Оглавление

Введение

Глава 1. Правовой режим ценных бумаг в гражданском праве РФ

1.1 Понятие ценных бумаг в гражданском праве РФ

1.2 Виды ценных бумаг

1.3 Сделки с ценными бумагами

Глава 2. Правовая охрана ценных бумаг

2.1 Проблемы укрепления правопорядка на рынке ценных бумаг

2.2 Гражданско-правовые способы защиты правоотношений в обороте ценных бумаг

Заключение

Список литературы



Введение

Ценные бумаги относятся к числу объектов гражданского права, введенных российским законодателем с целью экономических реформ. На российском рынке ценные бумаги, как важнейший инструмент финансового рынка, были не заслуженно забыты. В настоящее время ценные бумаги образуют один из важнейших секторов финансового рынка, на котором для них не существует никаких ограничений. Российским законодателем приняты законы, устанавливающие порядок выпуска (эмиссии), обращения исполнения (погашения) ценных бумаг (Гражданский кодекс, Закон РФ «О выпуске ценных бумаг», Закон «О защите прав и законных интересов на рынке ценных бумаг, Закон «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг», Закон «О налоге на операции с ценными бумагами», Закон «О переводном и простом векселе». Для этих целей созданы важные институты, образующие инфраструктуру российского рынка ценных бумаг (Центральный банк РФ, Министерство финансов РФ, Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг, биржи, коммерческие банки). Ценные бумаги представляют собой эффективный, но не универсальный инструмент, который необходимо использовать с соблюдением правил, выработанных странами за многовековую историю обращения ценных бумаг.

Они представляют собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении. Таким образом, ценная бумага - строго формальный документ. Отсутствие обязательных реквизитов, предусмотренных для данного вида ценной бумаги, или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет за собой ее ничтожность.

Ценные бумаги - наиболее ликвидная часть имущества предприятия, поскольку они могут быть достаточно быстро обращены не только в вещественно-натуральную, но и в денежную форму.

Отличительной особенностью всех видов ценных бумаг является необходимость их предъявления для осуществления прав, удостоверенных ценными бумагами.

Актуальное значение приобрели юридические средства защиты рынка ценных бумаг. Но право не может выступать в роли главного инструмента обеспечивающего безопасность на рынке ценных бумаг, повышении надежности финансовых инструментов, гарантий прав инвесторов. Для этого требуется объединение сил науки и практики, роста общественного производства, развития финансово-кредитных отношений и совершенствования экономической политики российского государства. Для этого необходимо наличие продуманных мер, охраняющих интересы участников рынка ценных бумаг от злоупотреблений. Эти меры должны быть закреплены в законодательных актах, а их применение обеспечивается государственным принуждением.

Проблемы, связанные с обращением ценных бумаг, являются важнейшей задачей экономической и юридической науки.

В России были изданы значимые работы ученых экономистов по проблеме ценных бумаг: Алехин Б.И. «Рынок ценных бумаг: Введение в фондовые операции», Михайлова Е.В. «Финансовый рынок Российской Федерации (опыт и проблемы становления), лавров А.М. «Проблемы рынка ценных бумаг и фондовых биржевых структур», Буренин А.М. «Рынки производных финансовых инструментов», учебник «Рынок ценных бумаг» Российской экономической академии им. Г.В. Плеханова.

Российские юристы в последние годы в своих работах рассматривали вопрос ценных бумаг: Белов В.А. «Ценные бумаги: вопросы правовой регламентации», «Ценные бумаги в российском гражданском праве»; Андреев В.К. «Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование. Курс лекций»; Мурзин Д.В. «Ценные бумаги - бестелесные вещи»; Редькин И.В. «Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере ценных бумаг»; Юлдашбаева Л.Р. «Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акции, облигаций).

Необходимо отметить имена российских юристов, которые не занимались теорией и практикой ценных бумаг, но их работы являются ключевыми проблемами гражданского права: Алексеев С.С., Грибанов В.П., Иоффе О.С., Красавчиков О.А., Лунц Л.А., Маллеин Н.С., Мартемьянов В.С., Новицкий И.Б., Садиков О.Н., Тархов В.А., Флейшиц Е.А., и др.

Среди зарубежных представителей цивилистической науки в связи с проблемами ценных бумаг особого упоминания заслуживают: Годемэ Е, Дернбург Г.,Кетц Х.,Ласк Г.,Саватье Р.,Цвайгерт К. и др.

Объект исследования - юридический механизм охраны прав участников рынка ценных бумаг.

Предмет исследования - ценные бумаги как объект гражданско-правового регулирования, гражданско-правовая охрана рынка ценных бумаг.

Методологической основой работы является диалектическая теория познания, общенаучные и частно-научные методы исследования.

Теоретическую основу исследования составили труды отечественных и зарубежных ученых: философов (Ф. Гегеля, И. Канта, К. Маркса, Б. Рассела, и др.), экономистов (Алехина Б.И., Астахова В.П., Буренина А.М., Жукова Е.Ф. и др.), правоведов (С.С. Алексеева, Н.В. Витрука, М.Н. Кузнецова, В.В. Лазарева, О.Э. Лейста и др.)

Эмпирическую базу составили нормы международного права, нормы российского гражданского, уголовного, налогового и административного права, гражданско-процессуального законодательства, законодательства зарубежных стран.



Глава 1. Правовой режим ценных бумаг в гражданском праве РФ

1.1 Понятие ценных бумаг в гражданском праве РФ

Правовое регулирование отношений, складывающихся на российском рынке ценных бумаг, задача очень важная.

В соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ ценной бумагой является документ удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Мурзин Д.В. пишет: «Классическая теория ценных бумаг категорично связывает само существование любой ценной бумаги и ее оборот с материальной формой этой формой ценной бумаги. Обновленное гражданское право России придерживается этой теории…» Мурзин Д.В. Ценные бумаги- бестелесные вещи. М., 1998.с.121.

Понятие ценной бумаги многогранно, поскольку сами экономические отношения очень сложны, постоянно развиваются, что находит свое выражение в новых формах существования ценных бумаг Рынок ценных бумаг. Под ре. Галимова В.А., Басова А.И. ,М., Финансы и статистика, 1996. С.10. В экономической литературе под термином ценные бумаги понимается особый товар, который обращается на особом, своем собственном рынке- рынке ценных бумаг, но не имеет ни вещественной, ни денежной потребительской стоимости, т.е. не является ни физическим товаром, ни услугой Там же..

Как любая экономическая категория, ценная бумага обладает определенным набором характеристик (признаков) : временными (темпоральными, пространственными, рыночными и юридическими.

К временным (темпоральным) относятся признаки:

- срок существования ценной бумаги: когда выпущена в обращение, на какой период времени или бессрочно;

-происхождение: ведет ли начало ценная бумага от свой первичной основы (товар, деньги) или от других ценных бумаг.

Пространственные характеристики ценной бумаги:

- форма существования: бумажная (документарная форма) и безбумажная (бездокументарная)

-национальная принадлежность: ценная бумага отечественная или другого государства (иностранная)

- территориальная принадлежность.

Рыночную характеристику ценной бумаги составляют:

- тип актива, лежащего в основе ценной бумаги, или ее исходная основа (товары, деньги, совокупные активы фирмы и др.)

- порядок владения: ценная бумага на предъявителя или на конкретное лицо (физическое, юридическое)

- форма выпуска: эмиссионная (выпускаемая отдельными сериями, внутри которой все ценные бумаги совершенно одинаковы по своим характеристикам) или неэмиссионная (индивидуальная).

-форма собственности и вид эмитента, т.е. того кто выпускает на рынок ценную бумагу (государство, корпорация, частные лица).

- экономическая сущность с точки зрения вида права, которые представляет ценная бумага.

- уровень риска (высокий, низкий)

-наличие дохода

-форма вложение средств (инвестируются деньги в долг или для приобретения прав собственности.

Юридические признаки основываются на существенных свойствах ценных бумаг и на их закрепление в действующем законодательстве. Действующее законодательство для любой ценной бумаги закрепляет признаки:

1.Ценная бумага - документ установленной формы и с обязательными реквизитами ФЗ от 29.12.1994 г. «Об обязательном экземпляре документов» СЗ РФ. 1994, № 1 ст.1. В определении ценной бумаги выступают ее форма и содержание. С точки зрения формы сделок любой документ представляет собой словесную письменную форму выражения и закрепления воли участников сделки. Иоффе О.С. пишет: «форма в сделке представляет собой тот способ, при помощи которого фиксируется волеизъявление, направленное на совершение сделки» Иоффе О.С . Советское гражданское право. М.,1967. С.273. Любая ценная бумага удостоверяет и выражает сделку и порождаемое ею обязательство.

Документы могут находиться на любых носителях, в связи с этим могут иметь любую форму (различную материализацию письменной формы). Исходя из вышесказанного можно не согласиться с высказыванием В.А. Белова. Он считает: «Документом считается информационная запись выполненная на бумажном носителе, за содержание которой лицо, ее составляющее, несет установленную законодательством ответственность» Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М.,1996 с.23.

На бумажном носителе ценные бумаги выражались в виде документа, текст которого воспроизводит обязательные реквизиты ценной бумаги. Ценные бумаги в таком виде имеются документарными классическими ценными бумагами.

К форме такого вида документа закон предъявляет особые требования (квалифицированная форма сделки, предусмотренная законом). По мнению Белова В.А. общие понятия документа, закрепленное в законе «Об обязательном экземпляре документов» «применимо исключительно для документов, подлежащих тиражированию и распространению.» Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве с.23

В ч. 2 п.1 ст. 160 ГК РФ говорится: «законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.д.), и предусматривается последствия несоблюдения этих требований». На наш взгляд, более правильной является точка зрения тех авторов, кто рассматривает форму ценной бумаги в «технических характеристиках исполнения бланка» По мнению В.А. Белова : «с реализацией на практике норм пункта 1 статьи 144 ГК РФ - определением Законом о ценных бумагах видов прав, которые могут быть удостоверены в ценных бумагах, всякое воплощение в документах прав с иными, нежели разрешимое законом, подобно дефекту формы, также влечь недействительность ценной бумаги» Там же с.27. Классические ценные бумаги должны обладать идентификационными признаками или реквизитами, определяемыми законодательством. Согласно ст. 878 ГК РФ чек должен содержать: 1.натименование «чек», которое включено в текст документа; 2.поручение плательщику выплатить, включенное в текст документа; 3. Наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; 4. Указание валюты платежа; 5. Указание даты и места составления чека; 6. Подпись лица, которое выписало чек-чекодателя. Отсутствие в ценной бумаге хотя бы одного из обязательных реквизитов или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме согласно п.2 ст. 144 ГК влечет ее ничтожность, т.е. недействительность, вытекающую из самого факта ее совершения и презюмируемую независимо от решения суда.

Ценная бумага может фиксироваться и функционировать не только в виде отдельного взятого документа, но и как составная часть документа, который сам по себе ценной бумагой не является. В этом случае принято говорить о бездокументарных ценных бумагах, формой представления которых являются записи в специальном реестре Рынок ценных бумаг. Под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. М.,1996 с.11. Такое представление изменяет характеристику ценной бумаги, поскольку понадобилось введение в оборот суррогатов ценной бумаги- различного рода сертификатов и других аналогичных документов, подтверждающих права владельцев ценных бумаг. В.А. Белов пишет: «…даже система закрепления прав на ценные бумаги в электронном (компьютеризированном реестре не позволяет обойтись без обособленных документов (хотя бы и не являющихся ценными бумагами). Эти документы и будут являться доказательствами закрепления прав на ценные бумаги в самом реестре» Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве с.39. Согласно ч.2 п.1 ст. 149 ГК РФ, соответствии с которой лицо, осуществляющее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве.

Переход от бумажной формы ценной бумаги к безбумажной связан, 1. Увеличением количества обращающихся ценных бумаг (акции и облигации). По другим ценным бумагам, число которых невелико, преобладает документарная форма. 2. Права, которые закрепляются за владельцами ценной бумаги, реализуются безотносительно к ее форме. (выплата дохода по ценной бумаге, купля - продажа ценной бумаги могут производиться без наличия ее самой в качестве материального носителя прав. 3. Безбумажная форма ценной бумаги может ускорять, упрощать и удешевлять ее обращение в части расчетов, передачи от одного владельца к другому, хранения и учета, налогообложения и т.п.. 4. Это связано со структурными изменениями на рынке ценных бумаг (в связи с увеличением числа именных ценных бумаг и снижения доли предъявительских ценных бумаг).

Согласно со ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» под документарной формой эмиссионных ценных бумаг понимается форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо. Бездокументарная форма рассматривается как форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Документарные и бездокументарные ценные бумаги отличаются разной квалификацией письменной формы фиксации прав на бумажном носителе, и что по закону бездокументарные ценные бумаги считаются также ценными бумагами, как и классические. Гражданский кодекс РФ называет бездокументарной ценной бумагой «фиксацию прав, закрепляемых этой бумагой, в том числе в бездокументарной форме …» (ст. 143 ГК РФ). В п.2 ст. 142 ГК РФ говорится, что в случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре. Это позволяет утверждать, что бездокументарные ценные бумаги представляют собой имущественные права, приравненные к ценным бумагам по правовому режиму, т.к. в соответствии со ст. 149 ГК РФ к такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг. Если иное не вытекает из особенностей фиксации. По существу же каждое такое право, не будучи выражено отдельным документом, остается частью гражданско-правового обязательства.

В юридической литературе общепризнанным является тезис о появлении ценных бумаг в связи с необходимостью более «свободной циркуляции обязательств» Покровсукий И.А. основные проблемы гражданского права. М., 1998. С.240-241, развитием прав собственника по распоряжению правами требованиями Саватье Р. Теория обязательств М., 1972. С.108. Имущественные права, составляющие сущность ценной бумаги получили вещно-правовое выражение. Однако для полного соответствия необходим был вещный субстрат, и таковой нашелся в образе документа, бумаги Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М.,2004 с.313. «Наличие бумажного носителя было необходимо для согласования понятия ценной бумаги с классическим понятием вещи как предмета материального мира» Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акции, облигации) М. 2006 с.11.

Технический прогресс изменил представление о документах как о бумажных вещах зафиксированной на них текстовой или визуальной информацией. Появление средств звукозаписи, ЭВМ исключили непосредственное восприятие содержания документа. Для этих целей потребовались специальные средства воспроизведения.

Электронный способ фиксации документа используется в настоящее время только для бездокументарных ценных бумаг (записей в электронном реестре ст. 142, 149 ГК РФ).

2. Всякая ценная бумага должна удостоверять определенные права (требование уплаты конкретной денежной суммы, дивидендов или процентов), которые имеет указанный в бумаге законный владелец в отношении обязанного лица, также обозначенного в бумаге. Несмотря на то, что ГК РФ говорит лишь об имущественных правах, удостоверяемых ценными бумагами, но в них могут содержаться и иные права Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве с.28. В законе «О рынке ценных бумаг» отражена полная характеристика данного признака ценных бумаг. В ст. 2 этого нормативного документа говорится, что ценная бумага закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверении, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка. Ценные бумаги могут удостоверять не любые виды гражданских прав, а только указанные в законе.

3. Ценной бумагой является не каждый документ, и даже удостоверяющий с соблюдением требуемой формы и реквизитов определенные права. Для того, чтобы такой документ обращался как ценная бумага, необходимо прямое указание закона о придании ему статуса ценной бумаги. По мнению Мурзина Д.В. «специальное право - «золотая акция» выступает средством ограничения гражданских прав по основаниям, Мурзин Д.В. Указ. Соч. с. 140-141предусмотренным ч.2 п.2 ст. 1 ГК РФ».

4 Важнейшей особенностью ценных бумаг является возможность их передачи другим лицам. Способы такой передачи могут быть самыми различными (уступка требования для именных бумаг, вручение - для предъявительских и т.д.). С передачей ценной бумаги к новому обладателю переходят в совокупности все удостоверенные ею права. Это означает, что обладание ценной бумагой легитимирует владельца в качестве субъекта права на бумаги.

5.Ценной бумаге присуще свойство публичной достоверности, суть которого заключается в предельном ограничении круга тех оснований, которые могут дать право должнику отказаться от исполнения лежащей на нём обязанности. Ценная бумага, например, не может быть оспорена должником по мотиву отсутствия обязательства либо недействительности сделки, лежащей в его основании. Разрешены возражения по формальным основаниям, например, ссылка на просрочку представления ценной бумаги к исполнению, на подделку либо подлог. Владелец ценной бумаги, в случае обнаружения подлога или подделки ценной бумаги, приобретает право по отношению к лицу, передавшему ему такую бумагу, требовать надлежащего исполнения обязательства, удостоверенного такой бумагой, и возмещения убытков.

6.Традиционным признаком ценной бумаги является её неразрывная связь с реализацией закрепляемых ею прав. Для осуществления, по общему правилу, требуется предъявление самой ценной бумаги либо предъявления доказательств их закрепления в специальном реестре.

Требования, не основанные на предъявлении ценной бумаги, не могут квалифицироваться по нормам, регулирующим обращение ценных бумаг. Если такие требования и существуют, то на них должны распространяться общие нормы обязательственного права.

Согласно статье 142 Гражданского кодекса Российской Федерации ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Вексель относится к ценным бумагам, поэтому для осуществления выраженного в нем права держатель векселя должен его предъявить. Объем требований определён в статье 48 Положения о переводном и простом векселе. Заявление же нового иска по тем же векселям без их предъявления не основано на вексельном законодательстве Вестник ВАС РФ.-1997.-№ 4..

Для осуществления прав, закрепляемых ценной бумагой необходимо предъявление подлинника ценной бумаги, в противном случае заявленное требование не может квалифицироваться по нормам, регулирующим обращение ценных бумаг.

Депозитный сертификат является ценной бумагой, обращение которой регламентировано письмом Центрального банка Российской Федераций от 10.02.92 № 14-3-20 «О депозитных и сберегательных сертификатах банков».

В соответствии со статьей 31 Основ гражданского законодательства имущественное право держателя ценной бумаги может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа. Подлинник депозитного сертификата в материалах дела отсутствует. Более того, вышеуказанное письмо Центрального банка Российской Федерации предусматривает особый порядок получения денежных средств по депозитному сертификату: при наступлении срока востребования депозита банк должен осуществить платёж в безналичном порядке после предъявления владельцем подлинника сертификата и заявления с указанием счёта, на который следует перечислять денежные средства. Суд не располагал данными о том, что владелец сертификата - истец - обращался в банк с подлинником ценной бумаги и заявлением с указание счёта, на который следует произвести зачисление денежных средств, а банк отказался произвести платёж Вестник ВАС РФ. - 1997.- № 1..

Легальная классификация относит ценные бумаги к группе вещей. Во всяком случае, любое иное понимание буквального смысла статьи 128 ГК представляло бы собой лингвистическое ухищрение. Но означает ли это, что ценные бумаги в действительности представляют собой особую разновидность вещей? Или перед нами пример юридической фикции, заведомо ложного и неопровержимого предположения. Нерсеров Н.О. считает: «Вообще фикция ведёт к ложному и неправильному представлению понятий; она дает основание к признанию того, чего нет в действительности. Фикция имеет место там, где к данным фактическим отношениям применяются чуждые их природе юридические начала; чрез нее впервые возникает право. Вместо того, чтобы создать для новых гражданских отношений согласные с их природой юридические правила, при посредстве фикции обсуждают их по существующим уже нормам. Фикция предполагает две неравные величины равными, два разнородных отношения тождественными» Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. М., 1998. С. 20..

Экономическая наука считает ценную бумагу формой существования капитала, отличной от его товарной, производительной и денежной форм, которая может передаваться вместо него самого, обращаться на рынке как товар и приносить доход. Это особая форма существования капитала. Суть ее состоит в том, что у владельца капитала сам капитал отсутствует, но имеются все права на него, которые зафиксированы в форме ценной бумаги Рынок ценных бумаг. По ред. Галанова В.А., Басова А.И. М.,1996 с.9-10.

В современной юридической литературе не прекращается дискуссия вокруг юридической природы ценных бумаг. Но предпринимаются попытки установить родовые признаки и видовые отличия ценных бумаг.

Выделяются внешние признаки ценных бумаг, которые считаются квалифицирующими признаками всего института ценных бумаг. Указывается на повышенную оборотоспособность прав (упрощенная передача прав) удостоверенных ценной бумагой Гражданское право России: курс лекций. Часть 1, М.,1996.с.128. Мурзин Д.В. пишет: «…четкой дефиниции ценной бумаги ввиду отсутствия общих признаков вывести не удалось вновь, более того, предполагаемые признаки отпали почти все, за исключением одного всякая ценная бумага с материальной точки зрения представляет собой обязательное договорное право» Мурзин Д.В. Ценные бумаги- бестелесные вещи. М.,1998. С.66.

Для предъявительских и ордерных бумаг повышенная оборотоспособность не вызывает возражений, для именных этот признак совсем не актуален. М.М. Агарков замечал: что «было бы ошибкой считать, что институт ценных бумаг в целом имеет целью дать обороту облегченные по сравнению с общими правилами гражданского права способы передачи права» Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М.,1994. С.225.

По Файзутдинову И.Ш. ценные бумаги являются обобщенным понятием, средством юридической техники в различных областях экономики. «Ценная бумага - обобщенное понятие, реально существующее в имущественном обороте в различных видах, предусмотренных законами или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг» Комментарии к Гражданскому кодексу РФ (часть первая) под ред. О.Н. Садикова М.,1998г. С.303.

По Мурзину Д.В. ценная бумага как бестелесная вещь - это обязательное договорное право, регулируемое нормами вещного права Мурзин Д.В. указ. Соч. с.79. Все доводы в пользу признания ценных бумаг бестелесными вещами и распространения на них режима права собственности сводятся к следующему:

-закон относит все ценные бумаги к вещам;

- бездокументные ценные бумаги не могут быть признаны вещами в классическом смысле слова, но являются «приемом юридической техники», по правовому режиму;

- не являются вещами ч юридическом смысле и именные ценные бумаги, для которых бланк классической ценной бумаги служит только доказательством наличия прав;

-договор купли-продажи распространяется на отчуждение прав, а значит и ценных бумаг.

-бестелесные вещи могут быть приравнены только к вещам определенным родовыми признаками;

В классическом виде документы, представляющие особую разновидность вещей, для которых собственно и предназначена характеристика закрепленная в п.1 ст. 142 ГК РФ. Буздокументные ценные бумаги не имеют вещной формы и могут характеризоваться только как функции, за которыми скрываются имущественные права, обычно фиксируемые ценными бумагами.

1.2 Виды ценных бумаг

Ценные бумаги появились в связи с потребностями гражданского оборота. Необходимость простой и быстрой замены стороны в обязательстве, чему создавали сильнейшее затруднение каноны классического римского частного права, всегда полагавшего обязательство чисто личным правоотношением, получила в лице ценных бумаг гибкий и эффективный способ обойти эти ограничения. Местом происхождения ценных бумаг считается Италия, где средневековая торговля была наиболее развита Ласк Г. Гражданское право США.- М., 1961.-- С. 618.. Вслед за Италией новшество было подхвачено и быстро прижилось во Франции и Германии. Первоначально в этих бумагах точно указывается управомоченное по данному документу лицо, хотя и с оговоркой о том, что исполнение может быть произведено держателю данного документа. Затем был изобретен нехитрый способ обойти и это ограничение, и вместо имени верителя в бумаге стали оставлять пробел, и только впоследствии, значительно позднее в ценных бумагах появилось прямое указание о том, что платеж должен быть произведен предъявителю.

В виде ценных бумаг гражданский оборот получил мощное средство, которое стало с успехом применяться не только для обязательственных, но и некоторых иных правоотношений.

К настоящему времени гражданский оборот насчитывает большое количество ценных бумаг, отличающихся друг от друга и формой, и содержанием, и основанием выдачи и сферой применения, и порядком передачи (обращения) и способами реализации заключенного в них права. Одни из них являются универсальными и признаются ценными бумагами во всех странах (вексель, чек, акция, коносамент, облигация), другие признаются законодательством и практикой только некоторых государств. (страховые свидетельства, закладные, стрипы и др.)

Российское законодательство о ценных бумагах основывается из необходимости законодательного порядка для придания документу статуса ценной бумаги. В соответствии со ст. 143 к ценным бумагам относятся:

государственная облигация;

облигация;

вексель;

чек;

депозитный и сберегательный сертификаты;

банковская сберегательная книжка на предъявителя; коносамент;

акция;

приватизационные ценные бумаги (ваучер).

Другие документы по буквальному смыслу этой статьи могут быть отнесены к ценным бумагам, во-первых, законами о ценных бумагах; или, во-вторых, в порядке, установленном этими законами.

По нашему мнению, что данная норма сформулирована не совсем корректно. Во-первых, она опровергается самим Гражданским кодексом РФ, который в ст. 912 называет еще два вида ценных бумаг: двойное складское свидетельство (каждая из двух частей) и простое складское свидетельство. Во-вторых, она допускает расширение перечня ценных бумаг только для имущественных прав, имеющих документарную форму, и ставит препятствие для легализации оборота новых видов бездокументарных ценных бумаг. В силу этого редакция ее нуждается в уточнении. На наш взгляд, следовало бы придать ей следующий вид: другие виды документов и имущественные права могут являться ценным бумагам, регламентируемые Федеральным законом или в порядке, им установленном. Думается, что указание на законы о ценных бумагах чрезмерно сужает полномочия законодателя по регулированию имущественных отношений.

Классификация ценных бумаг отличается большим разнообразием, поскольку в основе ее лежат различные основания (классификационные критерии). К тому же, экономическая и юридическая наука отличается различными подходами к систематизации ценных бумаг. То, что в экономической науке может быть отнесено к ценным бумагам в силу применения однородных правил экономического оборота, юридической наукой отвергается по формально юридическим основаниям.

Под видом ценных бумаг будем понимать такую их совокупность, для которой все признаки, присущие ценным бумагам, являются общими, одинаковыми.

В экономической науке все ценные бумаги принято делить на два больших класса -- основные и производные ценные бумаги.

Основные ценные бумаги -- это ценные бумаги, в основе которых лежат имущественные права на какой-либо актив, обычно на товар, деньги, капитал, имущество, различного рода ресурсы и др.

Основные ценные бумаги, в свою очередь, можно разбить на две подгруппы: первичные и вторичные ценные бумаги.

Первичные ценные бумаги основаны на активах, в число которых не входят сами ценные бумаги. Это, например, акции, облигации, векселя, закладные и др.

Вторичные ценные бумаги -- это ценные бумаги, выпускаемые на основе первичных ценных бумаг; это ценные бумаги на сами ценные бумаги: варранты на ценные бумаги, депозитарные расписки и др.

Производная ценная бумага -- это бездокументарная форма выражения имущественного права (обязательства), возникающего в связи с изменением цены лежащего в основе данной ценной бумаги биржевого актива.

По нашему мнению можно несколько упростить это определение и сформулировать его, что производная ценная бумага -- это ценная бумага на любой ценовой актив: на цены любых товаров (обычно, биржевых товаров: зерна, мяса, нефти, золота и т.п.); на цены основных ценных бумаг (обычно, на индексы акций, на облигации); на цены кредитного продукта (процентные ставки); на цены валютного рынка (валютные курсы) и т.п.

Основными видами ценных бумаг с точки зрения их экономической сущности являются:

АКЦИЯ -- единичный вклад в уставный капитал акционерного общества с вытекающими из этого правами;

ОБЛИГАЦИЯ -- единичное долговое обязательство на возврат вложенной денежной суммы через установленный срок с уплатой или без уплаты определенного дохода;

БАНКОВСКИЙ СЕРТИФИКАТ -- свободно обращающееся свидетельство о депозитном (сберегательном) вкладе в банк с обязательством последнего выплаты этого вклада и процентов по нему через установленный срок;

ВЕКСЕЛЬ -- письменное денежное обязательство должника о возврате долга, форма и обращение которого регулируются специальным законодательством -- вексельным правом;

ЧЕК -- письменное поручение чекодателя банку (плательщику) уплатить чекодержателю указанную в нем сумму денег;

КОНОСАМЕНТ -- документ (контракт) стандартной (международной) формы на перевозку груза, удостоверяющий его погрузку, перевозку и право на получение;

ВАРРАНТ -- а) документ, выдаваемый складом и подтверждающий право собственности на товар, находящийся на складе; б) документ, дающий его владельцу преимущественное право на покупку акций или облигаций какой-то компании в течение определенного срока времени по установленной цене;

ОПЦИОН -- договор, в соответствии с которым одна из сторон имеет право, но не обязательство, в течение определенного срока продать (купить) другой стороны соответствующий актив по цене, установленной при заключении договора, с уплатой за это право определенной суммы денег, называемой премией;

ФЬЮЧЕРСНЫЙ КОНТРАКТ - стандартный биржевой договор купли-продажи биржевого актива через определенный срок в будущем по цене, установленной в момент заключения сделки.

По срокам обращения различаются срочные и бессрочные ценные бумаги.

Срочные ценные бумаги -- это ценные бумаги, имеющие установленный при их выпуске срок существования. Обычно срочные ценные бумаги делят на три подвида:

краткосрочные, имеющие срок обращения до 1 года;

среднесрочные, имеющие срок обращения свыше 1 года в пределах до -10 лет;

долгосрочные, имеющие срок обращения до 20--30 лет.

Бессрочные ценные бумаги -- это ценные бумаги, срок обращения которых ничем не регламентирован, т.е. они существуют «вечно» или до момента погашения, дата которого никак не обозначена при выпуске ценной бумаги.

С точки зрения формы ценные бумаги делятся на документарные и бездокументарные.

Классическая форма существования ценной бумаги -- это бумажная форма, при которой ценная бумага существует в форме документа. При бездокументарной форме ценные бумаги «существуют» в виде записей в реестрах или специальных счетах.

Инвестиционные (капитальные) ценные бумаги -- ценные бумаги, являющиеся объектом для вложения капитала (акции, облигации, фьючерсные контракты и др.).

Неинвестиционные ценные бумаги -- ценные бумаги, которые обслуживают денежные расчеты на товарных или других рынках (векселя, чеки, коносаменты).

Главным основанием классификации ценных бумаг, закрепленным в ст. 145 ГК РФ и общепризнанным в юридической науке, является способ легитимации субъекта прав, удостоверенных ценной бумагой. Под легитимацией понимается узаконение определенным способом какого-либо лица в качестве лица, управомоченного по ценной бумаге. Способом легитимации определяются коренные различия в способах передачи прав, закрепленных ценными бумагами различных типов.

По этому основанию ценные бумаги делятся на:

предъявительские бумаги;

именные бумаги;

ордерные бумаги.

Предъявительские бумаги. Ценная бумага является предъявительской, когда из содержания или формы документа следует, что субъектом права, закрепленного ценной бумагой, является лицо, обладающее этой бумагой. Должник не вправе требовать от владельца ценной бумаги никаких других дополнительных доказательств легитимации. Права, закрепленные предъявительской ценной бумагой, передаются новому субъекту посредством простой передачи документа. В качестве предъявительской ценной бумаги могут быть выпущены облигации, коносаменты, чеки и др.

Именные ценные бумаги содержат обозначение субъекта прав на бумагу в самом тексте бумаги. Права, закрепленные именной ценной бумагой, передаются посредством цессии - уступки прав. Примером именной ценной бумаги является акция.

Ордерные ценные бумаги. Если именная ценная бумага передается другому лицу путем совершения на ней передаточной надписи (индоссамента), то она называется ордерной ценной бумагой. Должник по ордерной ценной бумаге несет обязательство перед указанным в ней лицом либо приказом этого лица новому субъекту, который в свою очередь вправе посредством аналогичного приказа передать документ дальше. Владелец ордерной ценной бумаги легитимируется как предъявлением самой ценной бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей - индоссаментов. Права, закрепляемые ордерной ценной бумагой, передаются посредством совершения на самой бумаге индоссамента, сопровождаемого передачей бумаги новому лицу. В качестве ордерных ценных бумаг могут обращаться коносаменты, векселя, чеки и другие документы.

С точки зрения доходности ценные бумаги, как правило, являются доходными, но могут быть и бездоходными, когда при выпуске ценной маги не оговаривается размер дохода ее владельцу.

По уровню риска виды ценных бумаг располагаются следующим образом исходя из принципа: чем выше доходность, тем выше риск, и чем выше гарантированность ценной бумаги, тем ниже риск.

Важное юридическое и практическое значение имеет деление ценных бумаг на эмиссионные и неэмиссионные. Эмиссионные ценные бумаги Белов В.А. Ценные бумаги в Россий-ском гражданском праве.- С. 147выпускаются обычно крупными сериями, в больших количествах, и внутри каждой серии все ценные бумаги абсолютно идентичны. Это, обычно -- акции и облигации. Неэмиссионные ценные бумаги выпускаются поштучно или небольшими сериями.

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» «Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;

- размещается выпусками;

имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Законом о РЦБ к числу эмиссионных ценных бумаг отнесены акция и облигация. Однако перечень эмиссионных ценных бумаг не ограничен только акциями и облигациями. Это следует, например, из анализа текста п. 4 ст. 33 Закона об АО, где помимо акций и облигаций говорится о наличии иных ценных бумаг, которые размещаются так же, как эмиссионные ценные бумаги. В ст. 2 Закона о РЦБ перечень эмиссионных ценных бумаг также не является исчерпывающим.

Нормативными актами ФКЦБ РФ к числу эмиссионных ценных бумаг отнесены опционное свидетельство и жилищный сертификат Вестник ФКЦБ России. 1997. № 1..

Опционное свидетельство является бездокументарной ценной бумагой, причисленной к ценным бумагам постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ от 9 января 1997 г. № 1 «Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии».

Эмитентами акций могут быть только акционерные общества. Облигации могут эмитироваться коммерческими организациями, а также государством (Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации). Эмитентами опционных свидетельств могут быть юридические лица - собственники базисного актива и юридические лица - эмитенты базисного актива, действующие на основании договора комиссии с собственником базисного актива (опционное свидетельство на покупку) или юридические лица, имеющие соответствующее обеспечение выпуска опционных свидетельств (опционное свидетельство на продажу) Параграф 1 постановления ФКЦБ РФ от 9 января 1997 г. «Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии» (в ред. постановления от 31 декабря 1997 г. № 45) // Вестник ФКЦБ России. 1997. № 1; 1998. № 1.

Параграф «б» п. 1 «Инструкции о порядке выпуска, обраще-ния и погашения жилищных сертификатов на территории Рос-сийской Федерации», утвержденной постановлением ФКЦБ РФ от 12 мая 1995 г. № 2 (в ред. постановления от 30 июня 1997 г. № 23) // Экономика и жизнь.- 1995.- № 33; Вестник ФКЦБ России.- 1997.- № 4..

Эмитентами жилищных сертификатов могут быть юридические лица, имеющие на правах собственности, аренды или иных законных оснований отведенный (приобретенный) в установленном порядке земельный участок под жилищное строительство (реконструкцию) с проектной документацией, являющийся объектом привлечения средств, а также юридические лица, которым в установленном порядке переданы все вышеуказанные права Вестник ФКЦБ России. 1996. № 4/ 1997. № 2,3,7; 1998. № 1..

Отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, независимо от типа эмитента регулируются Законом о РЦБ (однако Закон о РЦБ не регулирует эмиссию государственных ценных бумаг). Помимо того, выпуск эмиссионных ценных бумаг акционерным обществом регулируется Законом об АО.

Постановлением ФКЦБ РФ № 19 от 17 сентября 1996 г. (в ред. от 12 февраля 1997 г., 4 марта 1997 г., б октября 1997 г., 31 декабря 1997 г.) на основании п. 2 ст. 42 Закона о РЦБ, утверждены «Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссий»¹. Эти Стандарты конкретизируют и согласовывают положения Закона о РЦБ и Закона об АО в части регулирования эмиссии ценных бумаг.

Эмиссия опционных свидетельств осуществляется в соответствии со «Стандартами эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии», утвержденных постановлением ФКЦБ РФ от 9 января 1997 г. (в ред. постановления от 31 декабря 1997 г. № 45).

Эмиссия жилищных сертификатов производится в соответствии с вышеназванными «Стандартами эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссий» с учетом особенностей, установленных «Инструкцией о порядке выпуска, обращения и погашения жилищных сертификатов на территории Российской Федерации».

Согласно требованиям Закона о РЦБ эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или предъявительскими. Выпуск ордерных эмиссионных ценных бумаг Законом о РЦБ не предусмотрен.

Наряду с рассмотренными видами существуют и другие ценные бумаги, чей официальный статус, как и в случае с опционными свидетельствами и жилищными сертификатами, закреплен на уровне подзаконного нормативного акта. В их числе должен быть назван инвестиционный пай, которому статус ценной бумаги присвоен Указом Президента РФ от 2 6 июля 1995 г. № 7 65 «О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации».

1.3 Сделки с ценными бумагами

Существенным элементом правового режима ценных бумаг как объектов вещных прав являются сделки, которые могут совершать с ними участники гражданского оборота. Еще Н.О. Нерсесов указывал на то обстоятельство, что «... безыменные бумаги в крайних моментах их существования, т.е. в начале (при возникновении) и в конце (при удовлетворении), будут обязательственными отношениями (obligatio); если же рассматривать их в период существования в имущественном обороте (при циркуляции, негоции), то они будут реальными предметами, наподобие всякой вещи» Собрание законодательства РФ.- 1995.- № 31.- Ст. 3097. Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве.- М., 1998,- С. 205.. Поскольку сделки порождают, изменяют и прекращают права и обязанности по поводу ценных бумаг, они определяют их «циркуляцию» в гражданском обороте от одних лиц к другим.

Сделки с ценными бумагами регулируются во-первых, специальным законодательством о ценных бумагах и правилах совершения сделок с отдельными видами ценных бумаг; во-вторых, правилами совершения сделок на фондовом рынке, наконец, в-третьих, общегражданским законодательством о сделках и том или ином виде сделок. При этом общие нормы гражданского права применяются к сделкам с ценными бумагами лишь в той мере, в какой они не противоречат специальным нормам. Специальные же нормы пользуются очевидным приоритетом.

Право залога векселя как ценной бумаги в силу статей 338 и 341 Гражданского кодекса Российской Федерации возникает с момента передачи векселя. Между тем тот же вексель в тот же день по соглашению об отступном передан банку в качестве отступного.

Все сделки с ценными бумагами могут быть классифицированы, во-первых, на сделки по размещению (выпуску и размещению) ценных бумаг; во-вторых на сделки по уступке (передаче) прав по ценным бумагам; в-третьих, на сделки по отчуждению ценных бумаг; в-четвертых, сделки по обеспечению ценных бумаг; в-пятых, на сделки по реализации прав, заключенных в ценной бумаге.

Действующее законодательство может устанавливать отдельные условия, ограничивающие совершение сделок с ценными бумагами. Эти условия определяют действительность сделок с ценными бумагами.

Законодательство для внебюджетных фондов устанавливает, что сделки могут совершаться только с государственными ценными бумагами. При этом инвестиционные фонды не могут направлять на покупку ценных бумаг одного эмитента более 5% своего уставного капитала. Совершение сделок на бирже разрешается только лицам, допущенным к биржевым торгам.

Приобретение одним обществом крупного пакета акций другого (свыше 20%) привлекает внимание с точки зрения контроля за соблюдением антимонопольного законодательства. Закон о конкуренции устанавливает, что приобретение акций в таком количестве допускается с предварительного согласия антимонопольного органа (ст. 18). Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества, обязано незамедлительно опубликовать об этом сведения в порядке, определенном Федеральной комиссией по Ценным бумагам и федеральным антимонопольным органом (п. 4 ст. б Закона об акционерных обществах). Крупные сделки с ценными бумагами совершаются в особом порядке (ст. 78 Закона об акционерных обществах).

Ценные бумаги сами по себе являются предельно стандартизированными имущественными правами. Закон детально определяет перечень реквизитов, которые должна содержать ценная бумага. Причем этот минимум условий выдерживается строго как по объему, так и по характеру каждого условия, а в некоторых случаях даже и по способу фиксации условия. Несоблюдение их влечет за собой недействительность ценной бумаги, и этот порок не может быть восполнен никакими способами. Тем самым на усмотрение сторон, совершающих сделки с ценными бумагами, остаются немногие условия. В биржевых сделках обычно это условия о цене приобретаемой (отчуждаемой) ценной бумаги. Во внебиржевом обороте круг таких условий расширяется, поскольку ценные бумаги становятся не только объектом специальных сделок, влекущих за собой уступку прав на ценные бумаги и из ценных бумаг (цессия, индоссамент, выкуп), но и общих сделок, которые также могут совершаться с ценными бумагами (купля-продажа, дарение, залог, завещание, доверительное управление, комиссия).

Жесткая регламентация содержания сделок с ценными бумагами устанавливает совокупность обязательных условий (позитивные ограничения) и не отменяет возможности установления специальных запретов (негативные ограничения), действующих либо применительно к какой-либо сфере обращения ценных бумаг, либо относящихся к каком-либо конкретному виду ценных бумаг. Например, действующее законодательство о валютном регулировании и валютном контроле содержит специальные правила, определяющие порядок совершения сделок с валютными ценностями. Вместе с тем, необходимо отличать валютные операции, связанные с движением капитала, и расчеты в валюте за приобретаемые ценные бумаги (платежи в иностранной валюте).

Ограничения могут определяться условиями выпуска и обращения конкретных ценных бумаг либо конкретного вида ценных бумаг. Так, акции закрытых акционерных общество отчуждаются с соблюдением преимущественного права покупки других акционеров. Министерством финансов Российской Федерации в первой половине 1993 г. был выпущен внутренний валютный займ, в соответствии с которым долги перед юридическими лицами переводились в облигации этого займа. По условиям своего обращения облигации внутреннего валютного займа могут свободно продаваться и покупаться с расчетом за рубли или за конвертируемую валюту. Однако вывоз этих облигаций из России запрещен.

Условием, определяющим действительность сделок с ценными бумагами является их форма. Необходимо различать форму ценной бумаги и форму сделки с ценной бумагой. Если форма сделок вообще относится к числу предельно разработанных вопросов науки гражданского права, то вопрос о форме ценной бумаги остается во многом неразрешенным.

Дело в том, что действующее законодательство и судебная практика, с одной стороны говорят о форме ценной бумаги, а с другой -- о ее реквизитах, и между ними не только не проводится четкого разграничения, но даже более того -- между ними ставится знак равенства. С позиций буквального смысла ГК РФ документ, являющийся ценной бумагой, должен иметь форму и реквизиты, установленные законом (п. 1 ст. 144), и, следовательно, само понятие документа должно исследоваться с точки зрения его формы и реквизитов.

...