Охрана прав участников рынка ценных бумаг

Мы считаем, что под формой ценной бумаги законодатель подразумевает технические характеристики исполнения бланка бумаги, а под реквизитами -- информацию, имеющую смысловую нагрузку, отграничивающую одну ценную бумагу от другой. Реквизиты могут быть расценены как содержание документа -- бланка ценной бумаги. Что же касается содержания ценной бумаги как института гражданского права, то им является то имущественное право, которое удостоверяется ценной бумагойМурзин Д.В. Ценные бумаги -- бестелесные вещи.-- С. 9-10..

Всякую сделку с ценными бумагами следует рассматривать с нескольких сторон: организационной; экономической; правовой; этической.

Характеристика сделки относительно организационного аспекта охватывает порядок действий, необходимый для заключения сделки. Кроме того, она определяет документы, необходимые для совершения сделки, которыми сделка оформляется.

Экономический аспект сделки с ценными бумагами определяется той целью, ради которой она заключается. Сделка с ценными бумагами совершается с различными целями: простого инвестирования временно свободных денежных средств в ценные бумаги, спекуляции, арбитража и страхования (хеджирования) от неблагоприятного изменения цен. Возможны мнимые или, как их еще называют в специальной экономической литературе, показательные сделки, которые проводятся для введения в заблуждение остальных участников торгов ценными бумагами._

Правовой аспект сделки выражает условия (содержание), форму и порядок совершения сделки, те права и обязанности, которые приобретают участники сделки в процессе ее совершения, включая имущественную ответственность при нарушении условий сделки.

С этической точки зрения сделка характеризуется общественным отношением к сделкам, поэтому необходимо наличие и соблюдение определенных норм, правил поведения при их заключении. Этический аспект отражает степень доверия к сделкам с ценными бумагами и желание индивидуального инвестора вкладывать в них свои сбережения.

Все вышеперечисленные аспекты сделки находят свое отражение в ее содержании, т.е. так или иначе касаются круга вопросов, решающихся при взаимном соглашении сторон, заключающих сделку. Обязательными элементами всякой сделки с ценными бумагами являются:

объект сделки, т.е. те ценные бумаги, которые покупаются или продаются;

объем сделки (количество ценных бумаг, которое предложено для продажи или требуется для покупки);

цена, по которой будет заключена сделка;

срок исполнения сделки (когда продавец должен представить, а покупатель принять ценные бумаги);

срок расчета по сделке (когда покупатель должен оплатить купленные ценные бумаги).

Особенности сделок с ценными бумагами предопределены спецификой объекта. Ценные бумаги - это не обычный объект гражданских прав. Ценная бумага закрепляет собой определенные имущественные права, иначе говоря - права по бумаге, в то же время существует право на саму ценную бумагу.

Отсюда следует, что теория права должна различать между собой «переход права на бумаги» и «переход прив по бумагам.»

Право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю в момент передачи сертификата приобретателю, если сертификат находится у ее владельца, или же в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя, если сертификаты этих бумаг хранятся в депозитарии и (или) учет прав на них осуществляется в депозитарии.

Право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя в реестре или (в случае учета прав на ценные бумаги и депонирования сертификатов ценных бумаг в депозитарии) с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к ее приобретателю с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя, если учет прав на ценные бумаги осуществляется депозитарием, или же с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя, если учет прав на ценные бумаги осуществляется в системе ведения реестра.

В случае передачи документарной именной ценной бумаги для действительности передачи необходимо наличие одновременно двух факторов: 1) передача сертификата; 2) внесение приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Вопрос о моменте возникновения права собственности на ценные бумаги решается, с одной стороны с соблюдением специальных правил, регулирующих порядок уступки прав на конкретные виды ценных бумаг, а с другой стороны -- общими правилами об отчуждении вещей и переходе права собственности на вещи по сделкам.

И здесь судебная практика занимала неустойчивую позицию вплоть до появления Закона «О Рынке ценных бумаг» Юлдашбаева Л.Р. Цит. соч.-- С. 100.

И для документарных, и для бездокументарных ценных бумаг допустимо применение одних и тех же правил. К бездокументарным ценным бумагам применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не установлено особенностями фиксации. Таким образом права на бездокументарные ценные бумаги также возникают с момента передачи. Конечно, в этом случае физического акта передачи здесь произойти не может в силу нематериальности бездокументарных ценных бумаг. Однако в силу юридической фикции к этому акту приравнивается действие реестродержателя либо депозитария.

То, что право на бездокументарную акцию возникает только в момент внесения в реестр соответствующей записи на основании передаточного распоряжения, вытекает из п. 2 ст. 14 9 ПС РФ гласящего: «Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав...», т.е. реестродержателю (или депозитарию). Следовательно для того, чтобы реестродержатель принял к исполнению передаточное распоряжению, подписавшее его лицо должно быть обладателем прав на ценную бумагу. Права же на бездокументарную ценную бумагу возникают только в момент внесения записи в реестр или по счету депо.

В данном случае приобретатель акций, не внесенных в реестр, не мог распоряжаться правами, удостоверенными акциями. У него было лишь право требовать внесения в реестр акционеров, которым он соответственно и распорядился.

С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности (п. 1 ст. 142 ГК РФ). По отношению к эмиссионным ценным бумагам аналогичное правило закреплено в ст. 29 Закона о РЦБ. Таким образом, законом установлено, что переход прав на ценные бумаги и переход прав по ценной бумаге совпадают во времени.

Несмотря на внешнее сходство между оборотом ценных бумаг и вещей в части, касающейся передачи (перехода) вещного права, в действительности лишь предъявительские ценные бумаги приближены в этом отношении к вещам. Право собственности на предъявительскую ценную бумагу переходит к ее приобретателю с момента ее передачи. С остальными же ценными бумагами - именными и ордерными - связан несколько иной порядок перехода прав.

Порядок передачи прав по ценной бумаге определен ст. 14 6 ГК РФ. Так, для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предьявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Это соответствует правилу о том, что право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю в момент передачи сертификата приобретателю, если сертификат находится у ее владельца. Право на бумагу в этом случае переходит в момент передачи сертификата и одновременно к приобретателю переходят права по бумаге.

Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой ценной бумаге передаточной надписи - индоссамента. Из содержания п. 3 ст. 389 ГК РФ (уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге) следует, что эта передаточная надпись расценивается как особая форма уступки прав требования по ордерной ценной бумаге. Таким образом, права по ордерной ценной бумаге передаются также в порядке уступки прав, но в особой форме.

Довольно спорным является вопрос о переходе прав из бездокументарной ценной бумаги.

Для тех, кто отрицает возможность признания права на право, право на бездокументарную ценную бумагу не существует. Соответственно право на бумагу не передается, а производится лишь передача прав, удостоверенных ценной бумагой.

По мнению Е.А. Суханова, например, уступка требования является единственной сделкой в случае с передачей прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой. «Отчуждение (передача) прав акционеров, - указывает он, - происходит... не путем купли-продажи ценных бумаг (ибо их не существует, а «запись» не может быть объектом купли-продажи), а путем уступки прав (цессии), по нормам обязательственного права... Поэтому объектом купли-продажи могут быть лишь некоторые «документарные» ценные бумаги» Суханов Е.А. Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве Хозяйство и право.1997. № 1.. Это утверждение основано на том, что бездокументарные ценные бумаги не признаются объектами права собственности, в то время как купля-продажа обычно связывается с переходом права собственности на вещь.

Дело в том, что в ГК РФ также договор купли-продажи определяется как договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму.

В силу этого В.А. Дозорцев считает: «...правила о договоре купли-продажи не могут применяться к передаче обязательственных прав и обязанностей от одного субъекта другому. Именно потому представляется сомнительным п. 4 ст. 454 ГК, предусматривающий куплю-продажу имущественных прав вообще... Если к обязательственным правам применять нормы о купле-продаже, им окажутся противоречащими правила об уступке требования... Отличия уступки требования и перевода долга от купли-продажи связаны именно с нематериальным характером объекта» Дозорцев В.А. Принципиальные черты права собственности в Гражданском кодексе. Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сборник памяти С. А. Хохлова Отв. Ред. А.Л. Маковский; Исследовательский центр частно-го права. М., 1998. С. 234.. Таким образом, те, кто признают в качестве объектов права собственности только материальные вещи, не желают признавать нематериальные вещи объектом купли-продажи, предлагая воспользоваться для передачи прав институтом цессии.

По мнению Л.Р. Юлдашбаевой, при купле-продаже бездокументарных ценных бумаг продается не запись на счете, а совокупность прав. Например, в подтверждение прав на бездокументарную акцию ее владельцу выдается выписка из реестра. Эта выписка является полным отражением записи в реестре. Она не является ценной бумагой (ст. 4 6 Закона об АО), поэтому она не является объектом купли-продажи. Соответственно, не является объектом купли-продажи и запись на счете. Объектом купли-продажи в данном случае является зафиксированная в реестре совокупность прав.

Однако основное возражение сводится к тому, что купля-продажа бездокументарных ценных бумаг вовсе не исключает уступку прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой. Независимо от нематериальности прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой, купля-продажа их возможна. В данном случае перенос правил о купле-продаже товаров (вещей) на куплю-продажу прав представляет собой прием юридической техники, поскольку согласно п. 1 ст. 455 ГК РФ товаром по договору купли-продажи должны быть вещи.

В п. 4 ст. 454 ГК РФ предусмотрено, что положения о купле-продаже вещей могут применяться к продаже имущественных прав, в том числе и имущественных прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой. Следовательно, имущественные права и их совокупности, в том числе бездокументарные ценные бумаги, могут быть предметом договоров купли-продажи. В более общем понимании купля-продажа, по видимому, означает переход принадлежащего продавцу права к покупателю Юлдашбаева Л. Р. Цит. соч.- С. 110-113..

Основные особенности биржевых сделок с ценными бумагами состоят в следующем.

Все их в зависимости от способа заключения сделки с ценными бумагами принято делить на утвержденные и неутвержденные.

Утвержденные сделки характеризуются стандартным содержанием их условий (вследствие чего их еще называют стандартными контрактами). Они не требуют дополнительного согласования условий или сверки параметров сделки, т.е. для таких сделок жизненный цикл будет включать: заключение; клиринг; исполнение сделки. К утвержденным сделкам относят сделки, совершенные в письменной форме, компьютерные (электронные) сделки, имеющие взаимное согласование условий сделки.

Неутвержденные сделки, совершаемые устно или по телефону, требуют дополнительного согласования условий сделки и расчетов по ним.

Сделки с ценными бумагами могут заключаться непосредственно между продавцом и покупателем, т.е. напрямую или через посредника. При этом возможны следующие схемы заключения сделок.

Если сделка совершается без участия посредника, то взаимоотношения по сделке строятся непосредственно между продавцом и покупателем. Такие сделки могут иметь место на стихийном (уличном) и организованном рынках когда они заключаются между дилерами, а также при внебиржевом компьютерном (электронном) торге.

Сделки с участием посредников могут иметь достаточно сложные схемы:

а) прежде всего в качестве посредника может выступать брокер, функции которого выполняет банк или какая-нибудь крупная компания. Он может оказывать услуги как продавцу, так и покупателю ценных бумаг, Однако исполнение сделки осуществляется продавцом и покупателем, брокер лишь находит продавца для покупателя и, наоборот, покупателя для продавца. Такие сделки характерны для внебиржевого рынка.

б) на биржевом рынке необходимо, как правило, наличие двух брокеров один из которых представляет интересы продавца, а другой -- интересы покупателя. Эта схема связи продавца и покупателя допускается и на внебиржевом рынке.

в) на биржевом и внебиржевом рынках продавец и покупатель могут быть связаны через дилера. В этом случае продавец и покупатель при проведении операций между собой непосредственно не взаимодействуют;

г) Наиболее типична для биржи схема связи брокеров и дилеров, т.е. система двойного посредничества. Если сделки осуществляются через посредника, то клиент (продавец или покупатель) должен заключить с ним либо договор поручения, либо договор комиссии.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» ввел понятие крупной сделки, под которой понимается сделка или несколько сделок, связанных с размещением обыкновенных либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные, составляющие более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций. Для совершения такой сделки необходимо решение совета директоров (наблюдательного совета), принимаемое единогласно.

Для приобретения 30% и более обыкновенных акций следует направить обществу заявление о таком намерении, на которое ответ должен быть дан в течение 30 дней.

В соответствии со сроком, в течение которого сделки должны быть выполнены, их можно разделить на кассовые, т.е. подлежащие немедленному выполнению, и срочные, при которых продавец обязуется представить ценные бумаги к установленному сроку в будущем, а покупатель принять их и оплатить по условиям сделки.

Кассовые сделки принято делить на два вида: покупку с частичной оплатой заемными деньгами и продажу ценных бумаг, взятых взаймы или «напрокат».

Покупка с частичной оплатой заемными деньгами заключается преимущественно игроками на повышение («быками»). Покупка на заемные средства разрешается биржевыми правилами. В этом случае клиент оплачивает только часть стоимости акций, а остальная покрывается кредитором, который предоставляет брокер или банк. Второе название этих сделок -- сделки с маржей.

Продажу ценных бумаг, взятых взаймы или «напрокат», используют, наоборот, игроки на понижение («медведи»). Они продают акции, которыми фактически не владеют, а взяли их в долг. Если ожидание продавца оправдывается и курс одолженных акций падает, он покупает их и возвращает тому брокеру, который их ему одолжил.

Продажа бумаг, полученных напрокат, именуется на биржевом лексиконе «короткой продажей». В отличие от этого, покупка акций в расчете на последующий рост их курса именуется «длинной сделкой».

Срочные сделки имеют сложную структуру и классифицируются в зависимости от способа установления цен, механизма и времени проведения расчетов за приобретаемые ценные бумаги, параметров, предусмотренных при их заключении.

Существует несколько основных способов установления цен на фондовые ценности, продаваемые на срок:

цена устанавливает на уровне курса биржевого дня заключения срочной сделки;

цена на фондовые ценности не оговаривается, а расчеты производятся по курсу, который складывается на последний биржевой день для данного вида ценных бумаг на данной бирже, т.е. на момент ликвидации (исполнения) сделки;

в качестве цены бумаги может быть принят ее курс любого, но заранее оговоренного биржевого дня, в период от дня заключения сделки до дня окончания расчетов;

условиями сделки может быть предусмотрено установление максимальной цены, по которой ценная бумага может быть куплена, и минимальной цены, по которой она может быть продана (стеллаж).

Механизм проведения расчетов по срочным сделкам может иметь следующие временные конфигурации. Исполнение сделки привязано ко дню ее заключения и следует через определенное количество дней, установленных в контракте.

По условиям срочные сделки можно разделить на твердые (простые), фьючерсные, условные (опционы), пролонгационные сделки.

Твердые сделки обязательны к исполнению в соответствии с точно установленным в договоре сроком и по зафиксированной в нем твердой цене. Твердые сделки стандартизированы по форме, но могут заключаться на различные виды и объемы фондовых ценностей, а также сроки в соответствии с реальными потребностями контрагентов. В этом их преимущество сравнению с опционами и фьючерсами. Твердые срочные сделки приемлемы тогда, когда известно движение денежной наличности

Стороны сделки -- покупатель и продавец -- могут не иметь реальных ценностей при ее заключении, так как в этот момент продавец не передает ценные бумаги, а покупатель их не оплачивает. Они заключают договор, в котором фиксируют объем, курс продажи и срок, по истечении которого она будет исполнена. Причем он может отличаться от существующего курса и скорее всего будет отличаться от кассового в момент ликвидации сделки. При этом игрок на повышение «бык» рассчитывает на удорожание биржевого товара и выступает в договоре срочной сделки как покупатель, фиксируя в нем курс, ниже чем по его расчетам будет кассовый в момент ликвидации сделки. Ожидания «медведя» противоположны. Основная цель заключения этой сделки для «быка» купить по более низкому курсу, чем кассовый в момент ликвидации сделки, а для «медведя» продать по курсу превышающему текущий курс.

Таким образом, объектом сделки выступает разница курсов, а не ценные бумаги как объект инвестирования. Это породило такой тип сделки как сделки «на разницу».

Срочные сделки «на разницу» (или на разность) -- это сделки, по истечении срока которых один из контрагентов должен уплатить другому сумму разницы между курсами, установленными при заключении сделки, и курсами, фактически сложившимися в момент ликвидации сделки. Такого рода сделки носят явно спекулятивный «игровой» характер. Ее контрагенты заранее исходят из того, что они не будут выполнять условия сделки: продавец передавать в установленный срок проданные фондовые ценности, а покупатель принимать эти ценности. Продавец, как правило, не располагает этими ценностями, ни в момент заключения сделки, ни в момент ее реализации. Объектом сделки выступает разность между курсами, уплачиваемая проигравшей стороной. По твердой срочной сделке можно, например, купить или продать процентную ставку, которая будет выплачиваться по депозиту через определенный в контракте срок.

Финансовая фьючерская сделка, представляющая собой сделку, имеющую дополнительные по сравнению с простой срочной сделкой черты, которые она приобретает благодаря тому, что осуществляется по установленным биржей правилам, и партнером в каждой сделке является биржа в лице клиринговой (расчетной) палаты.

Биржа определяет твердые правила, которые устанавливают, во-первых, стандартные объемы сделок; во-вторых, стандартные даты поставки; в-третьих, какие надежные ценные бумаги могут определять «надежную поставку». Эти правила призваны повысить уровень надежности простых срочных сделок.

Если к срочной сделке добавить такое условие, как право выбора за определенное вознаграждение (премию) купить (продать) ценную бумагу по заранее оговоренной в контракте цене или отказаться от сделки, то эта сделка будет сделкой с премией, которые в дальнейшем получили название опционных сделок. Такие сделки были характерны для внебиржевого рынка, на котором они имели длительную историю и многообразные формы. Так, на российском фондовом рынке в прошлом веке можно было заключить: простые сделки с премией; кратные сделки с премией; стеллаж.

Опционы (условные сделки или сделки с премией) -- это срочные биржевые сделки, в которых один из контрагентов за установленное вознаграждение (премию) приобретает право на основании особого заявления, приуроченного к определенному дню, сделать тот или иной выбор, имеющий отношение к условиям исполнения сделки: исполнить сделку или отказаться от исполнения этой сделки.

Опционы исходят из того, что курс ценных бумаг в момент окончательных расчетов наверняка изменится по сравнению с существующим и проигравшей стороне в ряде случаев выгоднее заплатить премию и получить право отказаться от приобретения или продажи ценных бумаг.

Пролонгационная сделка представляет собой внебиржевую срочную сделку. Одной стороной сделки выступает биржевой спекулянт, заключивший на бирже сделку на срок с целью получения курсовой разницы. Потребность в пролонгационной сделке возникает у биржевого игрока в том случае, если прогнозируемое им изменение курса не состоялось и ликвидация срочной сделки не принесет_ прибыли. Однако биржевой спекулянт рассчитывает, что его прогноз на изменение курса оправдывается в ближайшем будущем, поэтому необходимо продлить условия сделки: ее пролонгировать. Таким образом, Пролонгационная сделка биржевым игроком заключается с целью получения прибыли в конце ее срока от проводимых им биржевых спекуляций по договору срочной сделки, заключенному ранее.

Сделки по обеспечению ценных бумаг представляют собой сделки, направленные на обеспечение исполнения обязательств по ценным бумагам. Наиболее распространены такие сделки в вексельном обращении, где применяется такой способ обеспечения как аваль, являющийся разновидностью поручительства. Вместе с тем, предметом обеспечительных сделок могут выступать и другие ценные бумаги, такие как облигации, чеки, коносаменты. Сделки с ценными бумагами могут обеспечиваться всеми способами обеспечения обязательств, в том числе неустойкой, поручительством и банковской гарантией.

ценный бумага правовой рынок



Глава 2. Правовая охрана ценных бумаг

2.1 Основные проблемы укрепления правопорядка на рынке ценных бумаг

Под рынком ценных бумаг принято понимать совокупность экономических отношений по поводу выпуска и обращения ценных бумаг между его участниками. Отношения на этом рынке регламентируются правом не только с не меньшей, но даже и с большей тщательностью и степенью детализации, чем на рынке любого другого товара. Дело в том, что номенклатура рынка ценных бумаг соответствует не рынку какого-то отдельного товара, а товарному рынку в целом. Особенность ценных бумаг как товара заключается в том, что им либо совсем не требуется стадия производства, либо она играет вспомогательную роль в их появлении на рынке. Ценные бумаги не производятся, а выпускаются в обращение. Чтобы товар дошел до своего потребителя, нужна своя организация товародвижения, а для ценной бумаги -- своя. Товар продается один или несколько раз, а ценная бумага может продаваться и покупаться неограниченное число раз и т.д. Рынок ценных бумаг -- это составная часть рынка любой страны. Основой рынка ценных бумаг являются товарный рынок, деньги и денежный капитал. Первый является надстройкой над вторым, производным по отношению к ним.

Необходимо различать рынки, куда можно только вкладывать капитал, или первичные рынки, и собственно финансовые рынки, где эти капиталы накапливаются, концентрируются, централизуются и вкладываются в конечном счете в первичные рынки. Финансовые рынки, или, как их еще называют, рынки капиталов, -- это рынки посредников между первичными владельцами денежных средств и их конечными пользователя.

Поскольку далеко не все ценные бумаги ведут свое происхождение от денежных капиталов, постольку рынок ценных бумаг не может в полном объеме быть отнесен к финансовому рынку. В той части, в какой рынок ценных бумаг основывается на деньгах как на капитале, он называется фондовым рынком и в этом своем качестве есть составная часть финансового рынка. Фондовый рынок образует большую часть рынка ценных бумаг. Оставшаяся часть рынка ценных бумаг в силу своих сравнительно небольших размеров не получила специального названия, и поэтому часто понятия рынка ценных бумаг и фондового рынка считаются синонимами. Будем в дальнейшем называть вторую часть рынка ценных бумаг рынком денежных и товарных ценных бумаг, или рынком прочих ценных бумаг.

Рынок ценных бумаг (фондовый рынок) - явление, без которого невозможно представить современную рыночную экономику России. Это важная составная часть финансового рынка, главной задачей которого является перераспределение денежных ресурсов между физическими лицами, предприятиями, отраслями и государством с целью создания денежных фондов, используемых в производстве и потреблении.

Место рынка ценных бумаг можно оценить с двух позиций: с точки зрения объемов привлечения денежных средств из разных источников и с точки зрения вложения свободных денежных средств в какой-либо рынок.

Привлечение денежных средств может осуществляться за счет внутренних и внешних источников. К внутренним источникам обычно относятся амортизационные отношения и полученная прибыль. Основными внешними источниками являются банковские ссуды и средства, полученные от выпуска ценных бумаг

Рынок основных ценных бумаг включает в себя рынок товарных ценных бумаг (векселя, коносаменты, складские свидетельства и др.), денежные ценные бумаги (чеки, аккредитивы, депозитные сертификаты и др.), основные фондовые бумаги (акции, облигации и др.).

В современной России созданы и активно развиваются следующие сегменты этого рынка:

-рынок акций приватизированных предприятий и коммерческих банков;

рынок федеральных долговых обязательств;

рынок муниципальных ценных бумаг;

-рынок краткосрочных ценных бумаг предприятий и коммерческих банков (вексельный рынок).

Созданы и функционируют органы государственного контроля за рынком ценных бумаг - Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг, Центробанк РФ, Министерство по антимонопольной политике и др.

Современный фондовый рынок характеризуется высоким уровнем развития его инфраструктуры и наличием основных субъектов: акционерных обществ, коммерческих банков, страховых компаний, инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, ассоциаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, фондовых бирж и фондовых отделов товарных бирж.

Отличительной чертой региональных рынков ценных бумаг является высокая активность местных властей на фондовом рынке. Администрации субъектов РФ осуществляют эмиссии областных, республиканских займов, которые были успешно размещены на фондовом рынке. Это не только позволило аккумулировать средства на решение социальных задач и инвестиционных программ, но и послужило толчком для формирования региональной инфраструктуры рынка ценных бумаг, вовлекло население в рыночные отношения, предоставив тем самым альтернативные возможности вложению своих денег в финансовые компании.

Кроме того, администрации республик, областей реализуют специализированные жилищные займы, направленные на целевое выполнение жилищных программ.

В регионах России функции государственного контроля и регулирования фондового рынка возлагаются на региональную комиссию по ценным бумагам.

В состав комиссии входят по должности руководители (их заместители) департамента финансов, департамента экономики и прогнозирования, комитета по управлению госимуществом, фонда имущества, государственно-правового департамента, территориального управления министерства по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур, федеральной службы безопасности, налоговой инспекции, налоговой полиции, главного управления Центрального банка РФ, управления юстиции, управления внутренних дел субъекта федерации.

В состав комиссии также входят представители профессиональных участников рынка ценных бумаг (брокерские и дилерские фирмы, депозитарии, фондовые биржи и др.).

Деятельность комиссии обеспечивается рабочим аппаратом - исполнительной дирекцией. При комиссии действует экспертный совет, который осуществляет подготовку и предварительное рассмотрение вопросов, связанных с исполнением полномочий комиссии.

Комиссия по ценным бумагам осуществляет следующие основные функции:

-контроль за соблюдением эмитентами и профессиональными участниками фондового рынка требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах;

контроль за выпуском и обращением ценных бумаг;

создание и ведение реестра профессиональных участников рынка ценных бумаг;

формирование информационной базы данных об эмитентах и профессиональных участниках рынка ценных бумаг;

организация и проведение ревизий, проверок финансово-хозяйственной деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и их саморегулируемых организаций и объединений;

направление в правоохранительные органы материалов, касающихся эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг, если в их действиях содержатся признаки уголовного преступления или административного правонарушения;

организация и проведение консультаций по разъяснению прав акционеров и инвесторов и др.

Криминогенная обстановка на рынке ценных бумаг вызывает тревогу. Период становления рыночных отношений в Российской Федерации характеризуется ростом преступных посягательств, совершаемые на рынке ценных бумаг.

2.2 Гражданско-правовые способы защиты правоотношений в обороте ценных бумаг

В гражданско-правовом регулировании оборота ценных бумаг важная роль принадлежит способам защиты прав их владельцев. Если следовать логике двойственной природы ценных бумаг, которая в той или иной степени признается всеми исследователями ценных бумаг, то нельзя не признать, что ею же предопределяются и способы защиты прав, закрепляемых ценной бумагой Шаталов Л. Как защитить права на бездокументарные ценные бумаги . Рынок ценных бумаг. 1996. № 20..

Вещно-правовые способы защиты, субъективных гражданских прав, закрепленные в ГК РФ, обычно сводятся к виндикационному и негаторным искам. Эти способы направлены на восстановление нарушенных вещных прав (права собственности и иных вещных прав) в полном объеме и пресечение действий, нарушающих эти права. Решающим условием применения этих способов защиты является существование вещи, являющейся объектом данного права. По Д. В. Мурзину вещно-правовые способы защиты не могут применяться к защите ценных бумаг как бестелесных вещей, поскольку это всегда вещи, определяемые родовыми признаками. Вещно-правовые способы применяться могут только для вещей, индивидуально определенных Мурзин Д.В. Ценные бумаги -- бестелесные вещи. М., 1998.С. 101..

Едва ли с такими рассуждениями можно согласиться. Степень индивидуализации вещи в обороте определяется не только свойствами этой вещи как таковой. Как заметил в этой связи О.С. Иоффе если оставить в стороне уникальные предметы, то можно сказать, что вещь становится индивидуально-определенной не только в силу ее естественных свойств, но и благодаря определенной форме использования этих свойств в конкретных условиях гражданского оборота. Индивидуально-определенная -- это такая вещь, которая при установлении конкретного гражданского правоотношения выделяется из числа однородных вещей благодаря присущим ей специфическим признакам Иоффе О.С. Советское гражданское право. М., 1967. С. 227.. Таким образом с позиций защиты прав владельцев ценных бумаг для этих объектов всегда найдется достаточно внешних свойств, чтобы идентифицировать нужную ценную бумагу из всех других вещей того же рода.

Виндикационный иск не может применяться в отношении бездокументарных ценных бумаг, поскольку они не имеют вещной формы выражения. Утрата сертификатов, подтверждающих права по таким ценным бумагам, никак не сказывается на правах их владельцев, поскольку решающим условием осуществления прав по таким бумагам остаются доказательства регистрации этих прав в специальном реестре (п. 2 ст. 142 ГК РФ), а эти сведения всегда можно восстановить, обратившись к реестродержателю. Тем самым вещно-правовая защита прав владельцев бездокументарных ценных бумаг может осуществляться по отношению к держателю реестра. Ими могут быть предъявлены требования о внесении в реестр в качестве владельца ценной бумаги, о признании недействительной (аннулировании) записи в реестре ценных бумаг, о внесении изменений в реестр ценных бумаг.

Как иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения виндикационный иск в основном может использоваться для защиты прав владельцев именных ценных бумаг, поскольку из всех ценных бумаг только они обладают необходимой и достаточной степенью индивидуализации. Именные ценные бумаги в силу ст. ст. 301-302, 305 могут быть истребованы от незаконного владельца. Однако за исключением случаев завладения ценной бумагой лица, уже зафиксированного в реестре в качестве ее владельца, цель виндикационного иска не будет достигнута, если именная ценная бумага истребована буквально как вещь, т.е. путем простого изъятия документа у незаконного владельца и передачи его законному владельцу. Ведь целью истребования ценной бумаги является возможность дальнейшего осуществления и передачи прав по ней.

По именной ценной бумаге это невозможно без легитимации записью в реестре или у депозитария, а по ордерной ценной бумаге -- без указания имени уполномоченного лица на соответствующем документе. Поэтому при удовлетворении виндикационного иска в отношении именной ценной бумаги решением суда на держателя реестра (депозитария) должна быть возложена обязанность надлежащего оформления прав законного владельца бумаги. Держатель реестра и депозитарий могут привлекаться к участию в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет иска, на стороне ответчика.

Вместе с тем, для именных ценных бумаг существуют и иные способы восстановления вещных прав по ценным бума-гам, вытекающие из особенностей правового положения этих объектов гражданских прав. Все именные ценные бумаги имеют подтверждение прав владельца в книгах записей должников. Так, права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии) -- ст. 28 Закона «О рынке ценных бумаг». При этом утрата сертификата законным владельцем не влечет для него и утраты прав по ценной бумаге. Равным образом незаконный переход сертификата к иному лицу не порождает для такого лица прав по такой ценной бумаге. В соответствии со ст. 2 9 Закона «О рынке ценных бумаг» права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг. При этом право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю:

в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя;

в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

Осуществление прав по именным документарным эмиссионным ценным бумагам производится по предъявлении владельцем либо его доверенным лицом сертификатов этих ценных бумаг эмитенту. При этом в случае наличия сертификатов таких ценных бумаг у владельца необходимо совпадение имени (наименования) владельца, указанного в сертификате, с именем (наименованием) владельца в реестре.

Таким образом, недобросовестный приобретатель именной эмиссионной документарной ценной бумаги не сможет осуществить по ней каких-либо прав без внесения в нее, либо в документы, удостоверяющие его личность заведомо ложных сведений. В силу того, что подлог все-таки не исключается для законного владельца таких бумаг должна быть законом предусмотрена процедура восстановления прав по утраченному сертификату. Это важно еще и в том отношении, что исходя из буквального смысла ст. 2 9 Закона для осуществления своих прав по такой ценной бумаге владельцу необходимо предъявить эмитенту ее сертификат.

Вместе с тем действующее законодательство такой процедуры не знает. Между тем даже обладая сертификатом, собственник именных ценных бумаг не гарантирован от появления притязаний третьих лиц по тем же ценным бумагам. Владеть сертификатом может одно лицо, а значиться в реестре в качестве «зарегистрированного владельца» (и также владеть сертификатом) может кто-то другой. Это возможно при использовании подложного передаточного распоряжения, злоупотреблений со стороны реестродержателя и т.д. Здесь сертификат не будет иметь абсолютной доказательной силы. Он может рассматриваться судом в качестве одного из доказательств наряду с другими документами, в том числе с реестром владельцев ценных бумаг.

Законодательная норма о восстановлении именных ценных бумаг существует только для именных облигаций акционерных обществ. «Утерянная именная облигация возобновляется обществом за разумную плату» (абз. 8 п. 3 ст. 33 «Закона об акционерных обществах»), т.е. зарегистрированное лицо может получить сертификат на свои ценные бумаги в любое время и сколь угодно много раз. Из правила о безусловном и беспрепятственном восстановлении сертификатов облигаций вытекает следующий вывод: наличие сертификата облигации не имеет решающего значения для легитимации управомоченного по именной облигации лица. Такая легитимация может достоверно осуществляться и на основе данных реестра облигационеров; а следовательно, в сертификате нет необходимости.

Виндикация предъявительских ценных бумаг и ордерных ценных бумаг с бланковым индоссаментом допускается действующим законодательством в исключительных случаях Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. М., 1998. С. 11..

В частности, п. 3 ст. 302 ГК говорит о том, что деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы у добросовестного приобретателя. И хотя в ней ни слова не говорится об ордерных ценных бумагах, в случае наличия бланкового индоссамента, они подпадают под режим ценных бумаг на предъявителя.

Негаторный иск в собственном смысле слова не типичен для таких квазивещей, каковыми являются ценные бумаги. Однако вполне уместны и допустимы другие вещно-правовые способы, представляющие собой своеобразный синтез виндикационного и негаторного способов защиты. К числу таких способов относятся, например, иски о признании права собственности на ценные бумаги.

Вещно-правовыми способами являются иски об освобождении ценных бумаг от ареста (исключении из описи). Вообще сам порядок обращения взыскания на ценные бумаги предполагает наличие ряда материальных и процессуальных гарантий, обеспечивающих права собственников ценных бумаг.

Характерный пример в этой связи представляют акции. В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 3 марта 1999 г. № 4 «О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции» Экономика и жизнь.-- 1999.-- № 12., предусматриваются следующие гарантии:

во-первых, запрет включение в акт описи акций, явно не принадлежащих должнику;

во-вторых, в праве должника указать судебному приставу более ликвидное имущество и право обжаловать его действия в случае, если судебный пристав необоснованно отклонит ходатайство должника;

в-третьих, установление более льготной очередности обращения взыскания для акций некоторых коммерческих юридических лиц, хотя в целом акции признаются имуществом должника, в целом не участвующим в производстве, взыскание на которое обращается в первую очередь;

в-четвертых, в установлении порядка оценки акций, на которые налагается арест;

в-пятых, правом заинтересованных лиц предъявить иск об освобождении акций от ареста (исключении из описи).

Обязательственно-правовые способы защиты применяются как в отношениях между управомоченными лицами (владельцами) и должниками по ценным бумагам, так и между собственниками (владельцами) и третьими лицами. В силу публичной достоверности, которая присуща ценным бумагам только то лицо, которое в законе названо субъектом прав, удостоверенных ценной бумагой (ст. 145 ГК), является действительным и единственным субъектом права по ней. Никто другой не вправе требовать от должника исполнения. Действующим законодательством риски по ценным бумагам распределены таким образом, что исполнение обязанности по ценной бумаге лицу, отвечающему установленным формальным признакам, освобождает должника от ответственности, даже если это лицо не имело прав на ценную бумагу. А законный владелец, желая получить, например, дивиденды, может только предъявить получившему - их незаконному владельцу иск о возврате неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК РФ), а также о возмещении вреда (ст. 1064 ГК РФ), но не как управомоченное ценной бумагой лицо, а по общим правилам гражданского права (как лицо, пострадавшее в результате нарушения его вещных прав).

Наиболее характерный обязательственно-правовой способ защиты выражается в возмещении причиненных убытков. Эти убытки могут быть вызваны ненадлежащим исполнением обязательства, вытекающего из прав по ценной бумаге. Для требований о взыскании причиненных убытков, причиненных неисполнением обязательств по ценным бумагам, необходимо, во-первых, доказать наличие убытков и их размер, и, во-вторых, наличие причинной связи между нарушениями должником своих обязанностей, подтвержденных ценной бумагой, и убытками, возникшими у собственника (иного управомоченного лица). В противном случае в удовлетворении иска должно быть отказано.

Согласно статье 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Возмещение убытков возможно только при наличии причинной связи между нарушением права и убытками.

В сделках с ценными бумагами важным средством защиты прав не только участников гражданского оборота, но и государства в целом остаются правила о недействительности сделок и признании недействительными актов и распоряжений органов власти.

К числу таких средств относятся требования о признании недействительными проспектов эмиссии ценных бумаг и актов государственной регистрации эмиссии ценных бумаг.

2. 3 Уголовно-правовая охрана отношений на рынке ценных бумаг

Уголовно-правовая охрана отношений на рынке ценных бумаг реализуется в противодействии и реакции на те общественно-опасные посягательства, которые совершаются в этой сфере. Необходимо отметить, что действующее уголовное законодательство содержит, с одной стороны, общие нормы, для которых оборот ценных бумаг представляет собой лишь одну из сфер приложения функции уголовно-правовой охраны (хищения всех видов, служебный подлог, злоупотребление полномочиями, уклонение от уплаты налогов, злостное уклонение от оплаты кредиторской задолженности и др.), ас другой стороны предусматривает меры уголовной ответственности за общественно-опасные деяний, совершаемые исключительно в сфере обращения ценных бумаг (невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте, злоупотребления при выпуске ценных бумаг, изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг) Мурзин Д.В. Цит. соч.- С. 63.. Сказанное позволяет утверждать, что в составе уголовно-правовых норм можно различать общие и специальные меры уголовно-правовой охраны отношений на рынке ценных бумаг.

Уголовно-правовая охрана ценных бумаг осуществляется по нескольким направлениям. Ее предметом выступают, во-первых, общественные отношений, связанные с эмиссией и обращением ценных бумаг как особых объектов права. Во-вторых, ценные бумаги подлежат уголовно-правовой охране как особые объекты права собственности (вещных прав) -- общие нормы (от всех видов хищений) специальные нормы (подделка ценных бумаг, валютные ценности). В-третьих, уголовное право охраняет общественные отношения и блага от преступного использования ценных бумаг (ценные бумаги как предмет преступления).

В составе общеуголовных средств борьбы с преступными посягательствами в финансово-кредитной сфере в той ее части, в какой она соприкасается с эмиссией и обращением ценных бумаг, на первом месте должен быть назван состав, предусмотренный ст. 159 УК РФ -- «Мошенничество», определяемое как «хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием».

Поскольку предметом мошенничества, помимо имущества, выступает также право на чужое имущество, постольку ценные бумаги могут использоваться в качестве идеального средства для достижения такой цели. Имущественные права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Права по ордерной, т.е. с указанием лица, которому или по приказу которого должно быть произведено исполнение, передаются путем совершения на этом документе передаточной надписи - индоссамента. Индоссамент, совершенный на ценной бумаге, переносит все права, удостоверенные ею, на лицо, которому они передаются. Бланковый индоссамент вообще не содержит указания на лицо, которому переданы имущественные права (ст. 146 ГК РФ).

В качестве способа завладения имуществом или приобретения права на имущество закон называет обман или злоупотребление доверием, которые и характеризуют качественные особенности данной формы хищения.

Своеобразие данного преступления состоит в том, что с внешней стороны оно проявляется в "добровольном" отчуждении имущества самим собственником и передачи его преступнику. Последний же, прибегая к обману или злоупотреблению доверием, непосредственно не изымает имущество из чужого владения. Но фальсифицируя таким путем сознание и волю потерпевшего или злоупотребляя его доверием, мошенник достигает цели безвозмездного обращения переданного ему имущества в свою пользу. Обман или злоупотребление доверием выступают здесь в качестве внешних форм самого преступного поведения мошенника.

По данным официального сайта МВД России:

По сравнению с январем - декабрем 2012 года на 18,4% сократилось число преступлений экономической направленности, выявленных правоохранительными органами. Всего выявлено 141,2 тыс. преступлений данной категории, удельный вес этих преступлений в общем числе зарегистрированных составил 6,4%.

Материальный ущерб от указанных преступлений (по оконченным уголовным делам) составил 229,86 млрд руб.

Тяжкие и особо тяжкие преступления в общем числе выявленных преступлений экономической направленности составили 57,8%.

Подразделениями органов внутренних дел выявлено 130 тыс. преступлений экономической направленности, их удельный вес в общем массиве преступлений экономической направленности составил 92,0%.

Анализ правоприменительной практики позволяет сделать вывод о том, что в настоящее время все большее распространение получают следующие способы мошенничества:

--завладение ценными бумагами по фиктивным финансовым документам;

хищение денежных средств инвесторов по поддельным ценным бумагам и иным документам;

завладение чужим имуществом путем злоупотребления доверием и др.

Необходимо отметить, что дела рассматриваемой категории отличаются повышенной сложностью доказывания и изобличения виновных, а связанный с этим огромный объем трудозатрат требует отвлечения значительных сил и средств.

Операции с ценными бумагами составляют одну из высокодоходных сфер бизнеса, вследствие чего в этой области распространены такие общественно-опасные действия как уклонение от уплаты налогов. Действующее уголовное законодательство предусматривает два состава для общественно-опасных действий, посягающих на финансовые интересы государства, субъектов Федерации и муниципальных образований: это ст. 199 УК РФ (Уклонение от уплаты налогов с организаций) и ст. 198 УК РФ (Уклонение гражданина от уплаты налога).

...