Традиционно выделяют следующие системы предоставления охраны объектам ИС:

1) в силу факта их создания, то есть для возникновения прав на соответствующий объект не требуется соблюдение каких-либо формальностей, таких, например, как регистрация или получение какого-либо документа, дающего право на их защиту (данная система применима к произведениям науки, литературы и искусства);

2) вследствие выдачи правоустанавливающего документа, например, патента или свидетельства (данная система применима к большинству объектов права промышленной собственности);

3) система охраны нераскрытой информации (секреты производства).

2. Коллизионные вопросы интеллектуальной собственности

Согласно п.1 ст.1132 ГК к правам на объекты интеллектуальной собственности подлежит применению право государства, в котором испрашивается защита этих прав.

Коллизионные нормы ст.1132 ГК включают в себя два объема: общий (относится непосредственно к правам на объекты интеллектуальной собственности) и специальный (относится к договорам, связанным с интеллектуальной собственностью). При этом права на интеллектуальную собственность ввиду своего территориального характера пользуются правовой защитой в рамках территории своего государства и в пределах действия нормативных правовых актов конкретного государства. Внешняя правовая защита за пределами этого государства может быть обеспечена лишь посредством применения международных соглашений в сфере интеллектуальной собственности.

В литературе указывается на сходство коллизионных привязок «право государства, в котором испрашивается защита этих прав» и «закон суда», что является не совсем корректным ввиду того, что защита прав может осуществляться и в несудебном порядке. Например, в Республике Беларусь административный порядок защиты прав реализуется путем подачи жалоб и возражений в Апелляционный совет НЦИС.

Согласно принципу, закрепленному в п.1 ст.1125 ГК, применимым правом к лицензионному договору является право лицензиара.

3. Международная охрана авторских прав: источники, субъекты, объекты правовой охраны

Международная охрана авторских прав обеспечивается рядом международных договоров.

Первой такой конвенцией стала Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений 1886 г. (Республика Беларусь присоединилась к Конвенции в соответствии с Законом Республики Беларусь № 62-З от 14.07.1997 г.), участниками которой был образован Бернский союз, административные функции которого выполняет ВОИС (более 160 государств-участников). В соответствии с положениями Бернской конвенции объем прав определяется по закону страны, где предъявляется требование об охране. Субъекту охраны предоставляется национальный режим, т.е. те права, которые предоставляются соответствующими законами гражданам данной страны. Осуществление прав в другой стране не зависит от охраны произведения в стране его происхождения. Это относится как к объему охраны (в материально-правовом смысле), так и к порядку судебной защиты прав авторов, т.е. в отношении судебной защиты гражданину каждой страны Бернского союза в любой другой стране Союза также обеспечен национальный режим.

Особое значение имеет Всемирная конвенция ООН «Об авторском праве» 1952 г. (Республика Беларусь признала правопреемство в отношении Конвенции в соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь № 370 от 07.06.1993 г.), в которой участвуют свыше 100 государств. Действие Всемирной конвенции определяется «моментом возникновения права на произведение», а Бернская применяется ко всем произведениям, которые к моменту ее вступления в силу не стали еще общественным достоянием в стране происхождения вследствие истечения срока охраны. Согласно положениям Всемирной конвенции охраняются опубликованные произведения граждан стран, участвующих в ней.

Особую актуальность приобрели в последнее время вопросы доведения произведения до всеобщего сведения посредством использования сети «Интернет». В соответствии со ст. 8 Договора ВОИС по авторскому праву 1996 г. (Договор ратифицирован в соответствии с Законом Республики Беларусь № 165-З от 10.06.1998 г.) авторы произведений пользуются исключительным правом разрешить любое сообщение своих произведений для всеобщего сведения по проводам или средствам беспроволочной связи таким образом, что представители публики могут осуществлять доступ к таким произведениям из любого места и в любое время по их собственному выбору. Тем самым охватывается интерактивное сообщение по запросу через Интернет или Web-TV.

В Соглашении ТРИПС (Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности 1994 года) охрана распространена на компьютерные программы. Кроме того в Соглашении установлен ряд правил процессуального характера (арест товаров, изготовленных без разрешения обладателя авторских прав), таможенных и иных мер по борьбе с пиратством. Участие Республики Беларусь в Соглашении ТРИПС является непременным условием ее присоединения к ВТО.

4. Международная охрана смежных прав: источники, субъекты, объекты правовой охраны

Одним из основных источников в области охраны смежных прав является Конвенция ООН «Об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций», принятая в Риме (далее - Римская конвенция) 1961 г. (Республика Беларусь присоединилась к Конвенции с оговорками по ряду положений в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь № 440 от 07.08.2002 г.). Отличительной чертой Римской конвенции является отсутствие в ней признания личных неимущественных прав артистов-исполнителей - права на имя и права на неприкосновенность исполнения. Римская конвенция базируется на принципе национального режима, однако, в отличие от Бернской конвенции, она ориентирована не на уточнение взаимных прав и обязанностей государств-участников, а на установление тех единых норм, которые государства-участники после присоединения к ней обязаны включить в свои национальные законодательства.

Следующим международным актом, устанавливающим международные стандарты в области охраны смежных прав, является Конвенция ООН «Об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм» от 29.10.1971 г., более известная как Женевская конвенция. Республика Беларусь присоединилась к Конвенции в соответствии с положениями Указа Президента Республики Беларусь № 439 от 07.08.2002 г. Создание рассматриваемой Конвенции обусловлено так называемой «беспомощностью» Римской конвенции в отношении борьбы с распространением контрафактной продукции. Последняя стала следствием отсутствия в Римской конвенции обязательств ее участников обеспечивать зарубежным производителям фонограмм возможность пресекать ввоз и распространение контрафактных экземпляров фонограмм, в том числе происходящих из третьих стран.

Договор ВОИС «По исполнениям и фонограммам» 1996 г. (ратифицирован в соответствии с Законом Республики Беларусь № 164-З от 10.06.1998 г.) базируется на принципе национального режима предоставления охраны, но не требует соблюдения каких-либо формальностей для ее предоставления.

5. Международная охрана промышленной собственности: источники, субъекты, объекты правовой охраны

Международная охрана объектов права промышленной собственности обеспечивается рядом международных документов.

Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. (Республика Беларусь признала правопреемство в отношении Конвенции на основании пункта 1 постановления Совета Министров Республики Беларусь № 141 от 11.03.1993 г.) устанавливает следующее:

· принцип конвенционного приоритета (лицо, подавшее заявку в одном из государств-участников, в течение 12 месяцев для изобретений и полезных моделей, 6 месяцев - для промышленных образцов и товарных знаков с момента подачи первой заявки пользуется для подачи заявки в других странах-участницах Конвенции правом приоритета (патент получает тот, кто первым подал заявку);

· принцип национального режима (предоставление гражданам и фирмам любой страны - участницы Конвенции такой же охраны промышленной собственности, какая предоставляется или будет предоставляться в будущем своим гражданам законодательством данного государства);

· объекты охраны могут свободно использоваться без выплаты вознаграждения в любой стране-участнице Конвенции, даже если эти объекты там не запатентованы;

· объектами охраны промышленной собственности являются изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования мест происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции.

Конвенция не предусматривает создания международного патента, который, будучи выдан в одной стране - участнице Конвенции, действовал бы во всех других странах.

Мадридское соглашение «О международной регистрации знаков» 1891 г. (Республика Беларусь признала правопреемство в отношении Соглашения в соответствии с пунктом 1 постановления Совета Министров Республики Беларусь № 141 от 11.03.1993 г.) устанавливает возможность международной регистрации товарных знаков, основанную на национальной регистрации, при этом, в качестве рабочего определялся французский язык.

В 1989 году был подписан Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков (Республика Беларусь присоединилась к Протоколу в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь № 474 от 07.09.2001 г.). Мадридский протокол был принят в целях введения в систему международной регистрации некоторых изменений, основными из которых являются:

· установление возможности по усмотрению заявителя подавать заявки на регистрацию товарных знаков, основываясь не только на национальных регистрациях, но и на национальных заявках;

· возможность подавать заявки не только на французском, но и на английском языке.

Ввиду того, что более половины общего числа заявок на изобретения, подаваемых во всех странах мира, дублируется, поскольку заявки подаются на одни и те же изобретения, но в разные страны, возникла потребность в углублении международного сотрудничества в этой области. В 1970 г. в Вашингтоне было заключено многостороннее соглашение - Договор ВОИС «О патентной кооперации», который вступил в силу в 1973 году (ратифицирован в соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь № 141 от 11.03.1993 г.). Договор предусматривает подачу международной заявки. По такой заявке проводится поиск по выявлению предшествующего уровня техники, что имеет существенное значение для получения патентов.

Евразийская патентная конвенция была подписана 09.09.1994 г. (ратифицирована на основании постановления Верховного Совета Республики Беларусь № 3734-XII от 13.04.1995 г.). Существование Евразийской патентной системы создало значительные преимущества для заявителей из любой страны СНГ и из третьих стран: они могут в будущем не подавать заявки на получение патента в каждой отдельной стране, а путем подачи одной заявки на русском языке в Москве и уплаты одной пошлины обеспечить патентную охрану во всех государствах - участниках Конвенции. В соответствии со ст. 6 вышеуказанной конвенции Евразийское ведомство выдает евразийский патент на изобретение, которое является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо. Таким образом, вопросы охраны каких-либо других объектов, кроме изобретений, конвенция не затрагивает.

Тема НАСЛЕДОВАНИЕ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

1. Коллизионные вопросы наследственных правоотношений и коллизионные нормы о наследовании. Общая характеристика иностранного законодательства о наследовании

Отношения по наследованию - наиболее консервативная форма гражданского оборота. Будучи тесно связанным со сложившимися в обществе нравственными устоями, национальными традициями, религиозными обычаями наследственное право каждой страны отличается значительным своеобразием и с трудом поддается изменениям. Этим объясняется весьма незначительное количество договоров в сфере международной универсальной унификации норм наследственного права и ограничение их унификации на региональном и двустороннем уровне, которая представлена в основном коллизионными нормами. Незначительный объем международной унификации норм о наследовании предопределяет большую роль национального коллизионного права в регулировании наследственных отношений.

В коллизионном праве большинства стран основным коллизионным принципом, определяющим право какого государства подлежит применению к наследственным отношениям, является «личный закон наследодателя».

Право, применимое к наследственным отношениям, определяет, так называемый, наследственный статут. Наследственный статут определяет решение:

- общих вопросов наследования (основания перехода имущества по наследству, состав наследства, условия (время и место) открытия наследства, круг лиц, которые могут быть наследниками, раздел наследства, ответственность наследников по долгам наследодателя),

- специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям или наследования отдельных видов имущества.

При этом в МЧП отдельных государств прослеживаются два подхода к определению наследственного статута:

1. государства, право которых исходит из принципа единства статута наследования, подчиняя регулирование всех наследственных отношений одному статуту;

2. государства, для которых характерно расщепление статута наследования.

Можно выделить три основные группы коллизий, возникающих в сфере наследственных отношений международного характера: при наследовании по завещанию, при наследовании по закону, а также при наследовании движимого и недвижимого имущества.

Наследование по завещанию является основным видом наследования. Исходное начало наследования по завещанию основывается на сочетании двух основополагающих принципов: свободы завещания и охраны интересов семьи. При этом право отдельных государств предъявляет различные требования в отношении завещательной способности индивидов, формы и содержания завещания. В законодательстве различных государств допускаются разные коллизионные привязки, в частности,

- «закон последнего места жительства наследодателя» или «закон гражданства наследодателя»,

- закон страны, где завещание было подписано («закон места составления завещания»). Причем последняя привязка может выступать как в качестве основной, так и в качестве альтернативной.

Наследование по закону имеет субсидиарное значение. Законодательство разных стран по-разному определяет очередность наследования по закону и круг обязательных наследников. Для определения применимого права здесь используются такие коллизионные привязки как «закон последнего места жительства наследодателя» или «закон гражданства». Допускаются и дополнительные коллизионные привязки.

В праве большинства государств закреплены императивные коллизионные нормы о наследовании недвижимости: порядок наследования такого имущества определяется правом государства места его нахождения («закон места нахождения вещи»). Применительно к вопросу наследования движимого имущества, как правило, имеет место кумуляция коллизионных привязок в различных сочетаниях: «личный закон наследодателя», «закон суда», «закон места составления акта», «закон наиболее тесной связи».

2. Коллизионное законодательство Республики Беларусь о наследовании

В белорусском законодательстве право, подлежащее применению к отношениям по наследованию (наследственный статут) определен в ст. 1133-1135 Гражданского кодекса.

Общей коллизионной привязкой, определяющей право применимое к отношениям по наследованию, является закон последнего места жительства наследодателя («закон домицилия»). Вместе с тем следует обратить внимание на то, что норма, закрепленная в ст. 1133 ГК, носит диспозитивный характер. Наследодатель вправе избрать в завещании для регулирования отношений по наследованию право страны, гражданином которой он является.

Ст. 1133 ГК применяется в тех случаях, когда не установлены специальные правила для определения применимого права к отношениям по наследованию.

Специальные коллизионные правила:

отношения по наследованию недвижимого имущества регулируются правом страны, где находится это имущество («закон места нахождения вещи»);

наследование имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь, регулируется по праву Республики Беларусь;

способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акт его отмены определяются по праву страны, где наследодатель имел место жительства в момент составления акта. При этом наследодатель вправе избрать в качестве применимого право страны гражданства. Завещание и его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя отвечает требованиям права места составления акта или требованиям права Республики Беларусь.

3. Вопросы наследования в международных договорах. Коллизионные нормы о наследовании в Конвенциях СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам и соответствующих двусторонних договорах Республики Беларусь с другими государствами

Роль международного регулирования в наследственных отношениях незначительна. Традиционно говорят о трех уровнях такого регулирования:

универсальные международные договоры,

региональные договоры,

двусторонние соглашения.

Единственным примером универсальной унификации материальных норм наследственного права является Конвенция, предусматривающая единообразный закон о международном завещании (Вашингтон, 1973 г.). Советский Союз подписал эту Конвенцию, но так и не ратифицировал ее.

Примерами универсальной кодификации коллизионных норм являются Конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г., Конвенция о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества 1989 г. и др. Республика Беларусь не участвует ни в одной из приведенных выше универсальных конвенций.

Несколько более успешной является региональная и двусторонняя унификация наследственного права. Однако и она ограничивается в основном унификацией только коллизионных норм, а также установлением некоторых единообразных административных правил охраны наследственного имущества.

К региональным конвенциям в сфере наследственного права следует отнести Минскую конвенцию 1993 г. и Кишиневскую конвенцию 2002 г. В названных конвенциях установлены следующие коллизионные правила:

1. право наследования движимого имущества определяется законом той страны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства;

2. право наследования недвижимого имущества определяется законом той страны, на территории которой это имущество находится;

3. способность лица к составлению завещания и его отмене, форма завещания и его отмена определяются законом той страны, на территории которой завещатель имел постоянное место жительства в момент составления завещания. Завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она соответствует требованиям закона места составления завещания.

Наибольшее число унифицированных норм международного частного права, касающихся наследования, сосредоточено в двусторонних договорах Республики Беларусь о правовой помощи, которые основываются на принципе национального режима, а также в консульских соглашениях.

Принцип национального режима в отношении наследования имеет два основных проявления:

- граждане одного государства могут получать в наследство на территории другого государства имущество и другие права при наследовании как по закону, так и по завещанию на тех же условиях, что и собственные граждане;

- граждане одного государства могут составлять завещание на случай своей смерти относительно своего имущества, которое находится на территории другого государства.

4. Правовые режимы выморочного имущества в международном частном праве. Судьба выморочного имущества по законодательству Республики Беларусь

Правовые режимы выморочного имущества в международном частном праве:

- выморочного наследства (право собственности на такое имущество приобретается по праву наследования);

- бесхозного имущества (право собственности на имущество приобретается по праву оккупации).

Разница в правовом режиме выморочного имущества влияет на выбор субъекта приобретения права собственности на соответствующее имущество.

В соответствии с ГК Республики Беларусь выморочное наследство переходит в собственность административно-территориальной единицы по месту нахождения соответствующего имущества, входящего в состав наследства (п. 2 ст. 1039 ГК). Переход выморочного имущества в государственную собственность основывается на признании в установленном порядке наследства выморочным.

Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в отдельных международных договорах, при отсутствии таковых в каждом конкретном случае посредством переговоров между заинтересованными государствами. Так, в Минской конвенции 1993 г. и Кишиневской конвенции 2002 г. предусмотрено, что если по законодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое имущество переходит стране, гражданином которой является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит стране, на территории которой оно находится.

Тема БРАЧНЫЕ И СЕМЕЙНЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

1. Коллизионные вопросы в области правового регулирования брачных и семейных отношений. Применение в Республике Беларусь законодательства о браке и семье иностранных государств и международных договоров

Вопросы о выборе применимого права возникают в МЧП применительно к следующим брачным и семейным правоотношениям:

- заключение брака (условия действительности брака, его форма),

- расторжение брака,

- брачный договор (содержание, форма договора),

- правоотношения между супругами (имущественные, личные неимущественные),

- правоотношения между родителями и детьми,

- алиментные обязательства,

- усыновление (удочерение),

- опека и попечительство над несовершеннолетними детьми.

Особенности регламентации брачных и семейных отношений в МЧП:

- эта сфера практически не поддается материально-правовой унификации;

- преимущественный метод регулирования - коллизионный на региональном или двустороннем уровне;

- в национальных правовых системах многие нормы семейного права относятся к публичному порядку государства (обусловлено их тесной связью с религиозными и историческими корнями, традициями и обычаями);

- чаще чем в иных сферах возникают т.н. «хромающие» отношения (например, браки, признаваемые в одних государствах и не признаваемые в других);

- особое значение приобретают консульские конвенции.

Законодательство о браке и семье иностранных государств применяется в Республике Беларусь на основании соответствующих коллизионных норм. Коллизионные нормы, регулирующие брачные и семейные отношения, содержатся:

- в двусторонних международных договорах о правовой помощи,

- в региональных международных договорах о правовой помощи и правовых отношениях (Минская Конвенция 1993 г., Кишиневская конвенция 2002 г.);

- в Кодексе о браке и семье Республики Беларусь.

КоБС устанавливает запрет на применение законодательства о браке и семье иностранного государства, если такое применение противоречит законодательству Республики Беларусь (ч. 1 ст. 237).

Для разрешения коллизионных вопросов брачных и семейных правоотношений используются привязки: личный закон физического лица, закон места совершения акта и др.

2. Права и обязанности иностранцев в брачных и семейных отношениях в Республике Беларусь. Заключение браков граждан Республики Беларусь с иностранными гражданами или лицами без гражданства и иностранных граждан между собой в Республике Беларусь. Заключение браков граждан Республики Беларусь в консульских учреждениях Республики Беларусь. Признание браков, заключенных вне пределов Республики Беларусь

Иностранцы пользуются в Республике Беларусь правами и несут обязанности в брачных и семейных отношениях наравне с гражданами Республики Беларусь (ст. 228 КоБС). В Беларуси они могут вступать в брак как между собой, так и с гражданами Республики Беларусь. То же правило действует в отношении граждан Республики Беларусь, проживающих вне ее территории.

Для разрешения вопроса о признании брака, осложненного иностранным элементом, следует разграничивать:

- форму брака (церковный, светский);

- порядок заключения брака (консульский и заключенный в компетентных органах государства, например, в Республике Беларусь - органы ЗАГС);

- материальные условия вступления в брак (в Республике Беларусь - ст. 17 - 19 КоБС).

Ст. 229 КоБС Республики Беларусь устанавливает порядок заключения браков, осложненных иностранным элементом на территории Республики Беларусь:

а) если одной из сторон брака является гражданин Республики Беларусь, то брак заключается в соответствии с законодательством Республики Беларусь (по порядку, форме и материальным условиям). При этом иностранец обязан представить документ компетентного органа страны проживания об отсутствии зарегистрированного брака с другим лицом;

б) если брак заключается между иностранными гражданами, то им следует обращаться в дипломатические представительства и консульские учреждения соответствующих иностранных государств. Такой брак признается действительным в Республике Беларусь на условиях взаимности.

Ст. 230 КоБС Республики Беларусь устанавливает порядок заключения и условия признания браков, заключенных вне территории Республики Беларусь.

Безусловно действительными признаются:

- консульские браки (заключенные между гражданами Республики Беларусь, проживающими вне пределов Республики Беларусь, в консульских учреждениях Республики Беларусь в соответствии с правом Республики Беларусь);

- браки, заключенные между иностранцами с соблюдением законодательства соответствующих государств.

При условии соответствия материальным условиям вступления в брак по белорусскому праву действительными также признаются браки, заключенные между гражданами Республики Беларусь и браки граждан Республики Беларусь с иностранцами, заключенные по форме и в порядке, установленными законом места совершения брака.

3. Расторжение браков граждан Республики Беларусь с иностранными гражданами или лицами без гражданства и браков иностранных граждан между собой в Республике Беларусь. Признание расторжения браков, совершенного вне пределов Республики Беларусь

Правила расторжения браков с иностранцами на территории Республики Беларусь установлены ст. 231 КоБС.

А) Если одной из сторон брака является гражданин Республики Беларусь, то расторжение брака производится в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

При этом если оба супруга постоянно проживали за границей, то вопрос о подсудности дела о расторжении их брака решается Верховным Судом Республики Беларусь.

Б) Если брак расторгается между иностранными гражданами, то им следует обращаться в дипломатические представительства и консульские учреждения соответствующих иностранных государств. Такое расторжение признается действительным в Республике Беларусь на условиях взаимности.

Правила признания расторжения браков, совершенного вне территории Республики Беларусь, также регламентируются ст. 231 КоБС.

А) Безусловно действительным признается расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное по законодательству соответствующего иностранного государства.

Б) Если одной из сторон брака являлся гражданин Республики Беларусь, то расторжение брака, совершенное по законодательству соответствующего иностранного государства, признается действительным в Республике Беларусь, если в момент расторжения брака один из супругов проживал за пределами Республики Беларусь.

В) Если брак между гражданами Республики Беларусь расторгнут в соответствии с законодательством иностранного государства, то расторжение признается действительным в Республике Беларусь, если оба супруга в момент расторжения брака проживали вне пределов Республики Беларусь.

4. Правоотношения между родителями и детьми, осложненные иностранным элементом. Установление отцовства в Республике Беларусь. Признание отцовства, установленного вне пределов Республики Беларусь

В соответствии с международными договорами Республики Беларусь правоотношения между родителями и детьми могут регулироваться:

- правом государства совместного проживания родителей и детей,

- правом государства, гражданином которого является ребенок,

- правом государства, где ребенок имеет постоянное место жительства.

В соответствии со ст. 232 КоБС Республики Беларусь установление материнства и (или) отцовства в Республике Беларусь, независимо от гражданства родителей и ребенка, производится по белорусскому законодательству. Материнство и (или) отцовство, установленные вне пределов Республики Беларусь с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства, признаются действительными в Республике Беларусь.

В тех случаях, когда по законодательству Республики Беларусь допускается установление отцовства в органах, регистрирующих акты гражданского состояния, проживающие вне пределов Республики Беларусь родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином Республики Беларусь, вправе обратиться с заявлением о регистрации установления отцовства в консульские учреждения Республики Беларусь.

5. Международное усыновление. Сотрудничество государств в отношении международного усыновления

В соответствии с законодательством Республики Беларусь усыновление считается международным, если оно осуществляется:

а) на территории Республики Беларусь

- в отношении детей, являющихся гражданами Республики Беларусь, - постоянно проживающими за пределами Республики Беларусь гражданами Республики Беларусь, иностранными гражданами или лицами без гражданства;

- в отношении детей, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, проживающих на территории Республики Беларусь, - гражданами Республики Беларусь, иностранными гражданами или лицами без гражданства.

б) на территории иностранного государства

- в отношении детей, являющихся гражданами Республики Беларусь, проживающих за пределами Республики Беларусь - иностранцами.

Правовое регулирование международного усыновления:

1) коллизионное регулирование (посредством коллизионных норм, содержащихся а) в региональных международных договорах о правовой помощи; используется сочетание привязок - личный закон усыновителя/усыновителей и личный закон ребенка; б) в ст. 233 КоБС; используется односторонняя привязка - право Республики Беларусь);

2) материально-правовое регулирование (посредством императивных норм национального права):

- КоБС Республики Беларусь (ст. 233, глава 13),

- Положение о порядке международного усыновления (удочерения) и установления международных опеки, попечительства над детьми, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.01.2007 г. № 122 (действует в редакции постановления Совета Министров Республики Беларусь от 23.07.2010 г. № 1095).

Международное усыновление в Республике Беларусь производится в судебном порядке. Процессуальные нормы, регулирующие рассмотрение такой категории дел содержатся в ст. 393-1 - 393-8 ГПК Республики Беларусь.

В целях обеспечения прав и законных интересов ребенка при международном усыновлении, для предотвращения похищений, продажи и торговли детьми государствами разработаны механизмы совместного сотрудничества. Они закреплены, в частности, в Конвенции по защите детей и сотрудничеству в отношении международного усыновления (заключена в г. Гааге 29.05.1993 г., утверждена Указом Президента Республики Беларусь от 2.05.2003 г. № 183, действует для Республики Беларусь с 1.11.2003 г.). В соответствии с Конвенцией компетентные органы соответствующих государств совместно участвуют в процессе усыновления и последующего контроля за обеспечением прав ребенка (как правило, это органы государства гражданства ребенка и государства постоянного места жительства ребенка после усыновления). Порядок реализации такого сотрудничества органами Республики Беларусь регламентируется Положением о порядке согласования процедуры международного усыновления и взаимодействия с компетентными организациями иностранных государств в рамках данной процедуры, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь 21.09.2004 г. № 1173. (действует в редакции постановления Совета Министров Республики Беларусь от 31.01.2007 г. № 122). Кандидатами в усыновители граждан Республики Беларусь могут быть лишь те лица, которые проживают на территории только тех иностранных государств, компетентные государственные органы которых согласовали процедуру международного усыновления в соответствии с названным Положением.

6. Опека и попечительство в международном частном праве. Установление международных опеки и попечительства над несовершеннолетними детьми

Опека и попечительство могут устанавливаться:

1) для защиты интересов совершеннолетних недееспособных или ограниченных в дееспособности лиц;

2) для защиты интересов несовершеннолетних детей, оставшихся без родительского попечения.

Правоотношения, связанные с установлением, осуществлением и отменой опеки и попечительства, осложненные иностранным элементом, должны быть подчинены правопорядку определенного государства. Коллизионное регулирование установления опеки и попечительства (независимо от целей их установления) содержится:

- в некоторых двусторонних договорах Республики Беларусь о правовой помощи (например, ст. 33 - 35 Договора с Республикой Вьетнам 2000 г., ст. 33 - 35 Договора с Латвийской Республикой 1994 г. и др.)

- в региональных договорах Республики Беларусь о правовой помощи (например, ст. 33 Минской конвенции 1993 г., ст. 36 Кишиневской конвенции 2002 г.),

- в ГК Республики Беларусь (ст. 1109).

Как правило, в качестве применимого к таким отношениям права определяется право того государства, гражданином которого является лицо, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство.

Установление международных опеки и попечительства над несовершеннолетними детьми.

Для тех случаев, когда гражданство и/или постоянное место жительства детей и кандидатов в опекуны (попечители) не совпадают, что затрудняет либо делает невозможным осуществление государством контроля за жизнью и обеспечением интересов детей, предусмотрен особый порядок установления отношений опеки и попечительства. Такие правоотношения именуются международными опекой и попечительством и включают следующие случаи:

А. если ребенок проживает на территории Республики Беларусь:

- опекуном (попечителем) ребенка-гражданина Республики Беларусь становится постоянно проживающий за пределами Республики Беларусь гражданин Республики Беларусь, иностранный гражданин или лицо без гражданства;

- опекуном (попечителем) ребенка - иностранца становится гражданин Республики Беларусь, иностранный гражданин или лицо без гражданства.

Б. если ребенок проживает вне территории Республики Беларусь:

- опекуном (попечителем) ребенка-гражданина Республики Беларусь становится иностранец или гражданин Республики Беларусь.

Установление международных опеки и попечительства осуществляется только при наличии международных договоров Республики Беларусь с иностранными государствами, предусматривающих такую опеку, попечительство.

При наличии названных договоров установление опеки и попечительства в случаях, перечисленных в п.п. А и Б, осуществляется в соответствии с законодательством Республики Беларусь:

- КоБС Республики Беларусь (ст. 234, 235),

- Положение о порядке международного усыновления (удочерения) и установления международных опеки, попечительства над детьми, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.01.2007 г. № 122 (действует в редакции постановления Совета Министров Республики Беларусь от 23.07.2010 г. № 1095).

В соответствии с ч. 2 ст. 234 КоБС опека и попечительство над несовершеннолетними гражданами Республики Беларусь, проживающими вне ее территории, установленные с соблюдением законодательства соответствующих иностранных государств, признаются действительными в Республике Беларусь при условии, что против установления опеки, попечительства или против их признания нет возражений дипломатического представительства или консульского учреждения Республики Беларусь, которые обязаны получить компетентное мнение Министерства образования Республики Беларусь.

7. Регистрация актов гражданского состояния граждан Республики Беларусь, проживающих вне пределов Республики Беларусь. Признание документов, выданных компетентными органами иностранных государств для удостоверения актов гражданского состояния

Регистрация актов гражданского состояния граждан Республики Беларусь, проживающих вне пределов Республики Беларусь, производится в консульских учреждениях, а также дипломатических представительствах Республики Беларусь в случае выполнения ими консульских функций. При этом применяется законодательство Республики Беларусь.

По общему правилу, документы, выданные компетентными органами иностранных государств, для удостоверения актов гражданского состояния, совершенных вне пределов Республики Беларусь с соблюдением законодательства соответствующих иностранных государств в отношении граждан Республики Беларусь, иностранных граждан и лиц без гражданства, признаются действительными в Республике Беларусь при наличии консульской легализации (ст. 236 КоБС).

Иной порядок признания таких документов может применяться на основании Гаагской Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов 1961 г., а также на основании двусторонних или региональных договоров о правовой помощи.

Тема ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

1. Понятие международных трудовых отношений. Особенности международного частного трудового права

К отношениям гражданско-правового характера в широком смысле слова, входящим в предмет регулирования МЧП, относятся, наряду с собственно гражданско-правовыми и брачно-семейными отношениями, осложненными иностранным элементом, также трудовые отношения международного характера (международные трудовые отношения). Причем эти отношения должны регулироваться с использованием гражданско-правовых категорий: договор, контракт, правоспособность, дееспособность, возмещение ущерба, исковая давность и др. Система норм, регулирующих трудовые отношения с иностранным элементом гражданско-правовой направленности, образует самостоятельный раздел МЧП, международное частное трудовое право (МЧТП). Как и международное частное право в целом, МЧТП состоит из материально-правовых и коллизионных предписаний.

Особенности МЧТП:

1) В сфере трудового права с большей силой, чем это свойственно гражданскому и семейному праву, проявляет себя публично-правовое начало, ограничивающее действие коллизионных норм страны суда и, как следствие, применение иностранных законов. Указанное ограничение может иметь место в силу использования императивных предписаний национального права страны суда или оговорки о публичном порядке.

2) В качестве источников регулирования трудовых отношений, осложненных иностранным элементом, следует назвать, так называемые, локальные нормативные акты, включая коллективные договоры, положения о персонале, уставы международных организаций и др.

В сфере регулирования международных трудовых отношений роль обычая как источника наименее значительна.

Объем унифицированных на основании международных договоров (универсальных, региональных и двусторонних) материальных и коллизионных норм постоянно расширяется.

3) Принцип «автономии воли сторон» существенно ограничивается, так как национальное законодательство и международные документы часто встают на защиту «слабой» стороны в правоотношении.

4) Предмет регулирования МЧТП включает отношения:

- граждан Республики Беларусь с иностранными работодателями (нанимателями) в Республике Беларусь и за рубежом;

- граждан Республики Беларусь, работающих в качестве персонала международных организаций, с администрацией этих организаций;

- иностранных граждан с нанимателями Республики Беларусь, включая коммерческие организации с иностранными инвестициями, являющиеся резидентами Республики Беларусь.

5) Нормы, регулирующие вопросы МЧТП, на уровне национального законодательства содержатся в Законах о международном частном праве. В случае отсутствия в национальном законодательстве таких законов, указанные нормы рассредоточены по иным нормативным правовым актам.

2. Коллизионные принципы в сфере международных трудовых отношений

В области трудовых отношений с иностранным элементом сложились следующие коллизионные принципы.

1. «Автономия воли сторон».

Этот принцип применяется в Великобритании, Италии, Канаде, ФРГ, Польше. Например, согласно ст. 32 Закона Польши о МЧП «стороны могут подчинить трудовые правоотношения выбранному им закону, если он находится во взаимосвязи с этими правоотношениями». В Договоре о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным, трудовым и уголовным делам между Республикой Беларусь и Республикой Польша (Минск, 1994 г.) определены коллизионные привязки, используемые для выбора применимого к трудовым отношениям права. Одновременно отмечается, что стороны трудового соглашения могут изменить указанные коллизионные принципы по взаимной договоренности.

2. Закон места работы.

Этот принцип применяется в Австрии, Венгрии, Испании, Швеции и др. Например, в соответствии с § 51 венгерского Закона о МЧП к трудовому правоотношению, если нормативный акт не предусматривает иного, применяется закон того государства, на территории которого следует выполнять работу. Согласно ст. 47 Договора о правовой помощи с Польшей: «если стороны трудовых отношений не предусмотрели иное, то возникновение, изменение, прекращение и приостановление трудовых отношений, а также споры, которые возникают из них, регулируются законодательством той Договаривающейся Стороны, на территории которой работа выполняется, выполнялась или должна была выполняться».

3. Закон работодателя.

Этот принцип предусматривается, в частности, в Законе о международном частном праве Венгрии.

Если согласно трудовому договору, работу следует выполнять на территории нескольких государств, то к трудовому отношению следует применять закон места нахождения, места жительства или места коммерческой деятельности работодателя.

Как вариант используется закон гражданства работодателя, когда невозможно точно определить место работы (например, ввиду частых командировок) или работа подлежит исполнению в двух или более странах.

4. Закон флага судна.

Трудовое соглашение работника, исполняющего службу на водном или воздушном транспорте, регламентируется законом страны, где зарегистрировано транспортное средство (ст. 50, 51 КТМ).

5. Закон страны заключения контракта о найме.

Например, по законодательству Англии и США к трудовым отношениям, возникающим на основании контрактов, заключенных в этих странах, применяется местное право.

К дискутируемым вопросам МЧТП относится вопрос об экстерриториальном действии иностранного трудового права. Принято считать, что иностранное трудовое право действует во всех случаях, когда коллизионные нормы прямо отсылают к иностранному закону. При этом любое государство вправе запретить на своей территории применение норм иностранного трудового права, если они противоречат публичному порядку.

3. Правовое регулирование международных трудовых отношений и условий труда иностранцев. Международная унификация норм, регулирующих трудовые отношения

В Республике Беларусь трудовые отношения, осложненные иностранным элементом, регулируются на основании национального законодательства и международных договоров Республики Беларусь. При этом, исходя из предписаний ст. 8 Трудового кодекса Республики Беларусь, «…нормы вступивших в силу международных договоров Республики Беларусь или конвенций Международной организации труда, участницей которой является Республика Беларусь, являются частью действующего на территории Республики Беларусь законодательства о труде…». Указанная норма устанавливает приоритет международных договоров в отношении правил законодательства о труде Республики Беларусь.

Трудовой кодекс Республики Беларусь не содержит правил, специально регулирующих трудовые отношения с иностранным элементом, в том числе данный Кодекс не содержит коллизионных норм о выборе права, применимого для определения прав и обязанностей сторон таких отношений.

В национальном законодательстве Республики Беларусь содержится целый ряд нормативных правовых актов, которые затрагивают трудовые отношения с участием иностранного элемента. Среди них:

- Инвестиционный кодекс Республики Беларусь от 22.06.2001г.;

- Закон Республики Беларусь от 4.01.2010 г. «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь»;

- Закон Республики Беларусь от 17.06.1998 г. «О внешней трудовой миграции»;

- постановление Министерства внутренних дел Республики Беларусь от 23.11.2004 г. № 264 «Об утверждении Инструкции о порядке выдачи иностранным гражданам и лицам без гражданства специальных разрешений на право занятия трудовой деятельностью в Республике Беларусь».

Международная унификация норм, регулирующих трудовые отношения, осуществляется главным образом на базе международных договоров, принятых в рамках МОТ. Указанные договоры регулируют как общие вопросы осуществления трудовой деятельности, так и специальные вопросы защиты прав работников-мигрантов. В этой связи следует упомянуть:

Конвенцию о статистике труда (Конвенция 160) 1985 г. (Республика Беларусь участвует с 1990 г.);

Конвенцию № 47 о сокращении рабочего времени до 40 часов в неделю 1935 г. (Республика Беларусь участвует с 1956 г.);

Конвенцию относительно дискриминации в области труда и занятий (Конвенция 111) 1958 г. (Республика Беларусь участвует с 1961 г.);

Конвенцию о регулировании вопросов труда: роль, функции и организация (Конвенция 150) 1978 г. (Республика Беларусь участвует с 1994г.);

Конвенцию о содействии коллективным переговорам (Конвенция 154) 1981 г. (Республика Беларусь участвует с 1998 г.);

Конвенцию о трудящихся-мигрантах 1949 г.;

Конвенцию о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения 1975 г.

В 1990 г. Генеральная Ассамблея ООН приняла Международную конвенцию о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей.

Трудовые правоотношения в рамках СНГ отражены, в частности, в постановлении Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ от 13.05.1995 г. «О Рекомендательном законодательном акте «Миграция трудовых ресурсов в странах СНГ».

Трудовые отношения с иностранным элементом регулируются также на базе отдельных двусторонних соглашений:

Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Польша о взаимном трудоустройстве граждан от 27 сентября 1995 г.;

Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Литовской Республики о временной трудовой деятельности граждан от 12 июля 1996 г.

4. Трудовые права иностранцев в Республике Беларусь. Правовое регулирование труда иностранцев в Республике Беларусь

Согласно ст. 11 Закона Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» постоянно проживающие в Республике Беларусь иностранцы имеют право заниматься трудовой деятельностью наравне с гражданами Республики Беларусь и в порядке, установленном законодательными актами. Вместе с тем для них предусмотрен ряд ограничений, в частности, иностранцы не могут занимать должности, назначение на которые в соответствии с законодательством Республики Беларусь связано с принадлежностью к гражданству Республики Беларусь (ст. 20 Закона). Иностранцы, временно пребывающие или временно проживающие в Республике Беларусь, имеют право заниматься трудовой деятельностью только при получении специального разрешения на право занятия трудовой деятельностью в Республике Беларусь (постановление Министерства внутренних дел Республики Беларусь от 23.11.2004 г. №264 «Об утверждении Инструкции о порядке выдачи иностранным гражданам и лицам без гражданства специальных разрешений на право занятия трудовой деятельностью в Республике Беларусь»). Разрешительный порядок не распространяется на иностранцев, указанных в ч. 2 ст. 1 Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции».

Большинство случаев трудовых отношений с иностранным элементом связано с понятием внешней трудовой миграции.

Внешняя трудовая миграция - это добровольный выезд на законном основании граждан, постоянно проживающих на территории Республики Беларусь, за границу, а также въезд иностранных граждан и лиц без гражданства, постоянно проживающих вне пределов Республики Беларусь, на ее территорию для получения оплачиваемой работы по трудовому договору (контракту).

Внешняя трудовая миграция регулируется в Республике Беларусь Законом Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции». Данным Законом устанавливается: порядок выезда и въезда трудящихся-мигрантов, а также членов их семей; квотирование в отношении привлечения иностранной рабочей силы в Республику Беларусь; порядок заключения, форма и содержание трудового договора с трудящимся-мигрантом; принцип равенства при заключении трудовых договоров; комплекс мер, направленных на обеспечение занятости и социальных прав трудящихся-мигрантов и др.

Трудовые отношения лиц, работающих в коммерческих организациях с иностранными инвестициями, регулируются ст. 97 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь, где, в частности, устанавливается, что вопросы оплаты труда, предоставление отпусков иностранным работникам коммерческой организации с иностранными инвестициями должны решаться в трудовых договорах (контрактах) с каждым из них.

В определении правового положения иностранных работников значительную роль играют международные договоры, в том числе двусторонние.

5. Трудовые права белорусских граждан за рубежом. Правовое регулирование труда граждан Республики Беларусь за рубежом

Законодательство Республики Беларусь предусматривает ряд положений, направленных на защиту трудовых прав белорусских граждан за рубежом. Указанные лица подпадают под понятие «трудящийся-мигрант» по смыслу Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции». Так, деятельность, направленная на трудоустройство граждан Республики Беларусь за границей, включая посредничество, осуществляется только при наличии специального разрешения (лицензии), при этом лица, занимающиеся такой деятельностью, обязаны соблюдать целый ряд формальностей, перечисленных в ст. 4-1 Закона.

...