Уголовный процесс

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка заключается в задержании почтово-телеграфных отправлений, незамедлительном уведомлении следователя, дознавателя об их поступлении; их осмотре; изъятии отправлений, если они имеют значение для правильного рассмотрения и разрешения уголовного дела (ст. 185 УПК).

Фактическим основанием производства наложения ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотра и выемки являются достаточные данные полагать, что предметы, документы или сведения, имеющие значение для дела, могут быть обнаружены в бандеролях, посылках или других почтово-телеграфных отправлениях либо в телеграммах или радиограммах.

Формальное основание наличие судебного решения.

Осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений производятся следователем в соответствующем учреждении связи. В необходимых случаях для участия в осмотре и выемке почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать специалиста, а также переводчика. В каждом случае осмотра почтово-телеграфных отправлений составляется протокол, в котором указывается, кем и какие почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру, скопированы, отправлены адресату или задержаны.

Контроль и запись переговоров (ст. 186 УПК РФ). Фактическое основание - достаточные основания полагать, что телефонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела. При этом уголовные дела должны быть о преступлениях средней тяжести, тяжких и особо тяжких преступлениях. Формальное основание - судебное решение.

Указанное следственное действие проводится при наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц. В этом случае контроль и запись телефонных и иных переговоров допускаются по письменному заявлению указанных лиц, а при отсутствии такого заявления - на основании судебного решения.

Срок производства контроля и записи телефонных и иных переговоров - до 6 месяцев. Оно прекращается по постановлению следователя, если необходимость в данной мере отпадает, но не позднее окончания предварительного расследования по данному уголовному делу.

По своей сути данное следственное действие схоже с наложением ареста на почтовые и телеграфные отправления.

Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (ст. 186.1 УПК РФ) одно из новых следственных действий и также затрагивает конституционное право лица на тайну телефонных и иных переговоров. Ранее такая информация предоставлялась следователю по запросу.

Фактическое основание - наличие достаточных оснований полагать, что информация о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами имеет значение для уголовного дела. Формальное основание - это наличие судебного решения.

В ходатайстве следователя о производстве следственного действия, касающегося получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, указываются:

1) уголовное дело, при производстве которого необходимо выполнить данное следственное действие;

2) основания, по которым производится данное следственное действие;

3) период, за который необходимо получить соответствующую информацию, и (или) срок производства данного следственного действия;

4) наименование организации, от которой необходимо получить указанную информацию.

Копия судебного решения направляется следователем в соответствующую осуществляющую услуги связи организацию, руководитель которой обязан предоставить указанную информацию, зафиксированную на любом материальном носителе информации. Указанная информация предоставляется в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором указываются период, за который она предоставлена, и номера абонентов и (или) абонентских устройств.

Получение следователем информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами может быть установлено на срок до 6 месяцев. Соответствующая организация, осуществляющая услуги связи в течение всего срока производства данного следственного действия обязана предоставлять следователю указанную информацию по мере ее поступления, но не реже одного раза в неделю.

Следователь осматривает представленные документы, содержащие информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, с участием специалиста (при необходимости), о чем составляет протокол, в котором должна быть указана та часть информации, которая, по мнению следователя, имеет отношение к уголовному делу (дата, время, продолжительность соединений между абонентами и (или) абонентскими устройствами, номера абонентов и другие данные). Лица, присутствовавшие при составлении протокола, вправе в том же протоколе или отдельно от него изложить свои замечания.

Представленные документы, содержащие информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, приобщаются к материалам уголовного дела в полном объеме на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность ознакомления с ними посторонних лиц и обеспечивающих их сохранность.

Одним из самых распространенных следственных действия является допрос. Правила производства допроса подробно регламентированы в статьях 187-191 УПК РФ.

К общим правилам производства допроса относятся:

- место производства допроса - допрос проводится по месту производства предварительного следствия. Следователь вправе, если признает это необходимым, провести допрос в месте нахождения допрашиваемого.

- время допроса - допрос не может длиться непрерывно более 4 часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на один час для отдыха и принятия пищи, причем общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать 8 часов. При наличии медицинских показаний продолжительность допроса устанавливается на основании заключения врача.

- перед допросом следователь разъясняет порядок производства допроса, а также права, обязанности и ответственность допрашиваемого.

- задавать наводящие вопросы запрещается. В остальном следователь свободен при выборе тактики допроса.

- допрашиваемое лицо вправе пользоваться документами и записями. В ходе допроса могут быть проведены фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка, материалы которых хранятся при уголовном деле и по окончании предварительного следствия опечатываются.

- при допросе свидетеля вправе участвовать адвокат, приглашенный им для оказания юридической помощи.

К правилам порядка вызова на допрос следует отнести нормы УПК РФ, согласно которым:

- свидетель, потерпевший вызывается на допрос повесткой, в которой указываются, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, дата и время явки на допрос, а также последствия неявки без уважительных причин.

- повестка вручается лицу, вызываемому на допрос, под расписку либо передается с помощью средств связи. В случае временного отсутствия лица, вызываемого на допрос, повестка вручается совершеннолетнему члену его семьи либо передается администрации по месту его работы или по поручению следователя иным лицам и организациям, которые обязаны передать повестку лицу, вызываемому на допрос.

- лицо, вызываемое на допрос, обязано явиться в назначенный срок либо заранее уведомить следователя о причинах неявки. В случае неявки без уважительных причин лицо, вызываемое на допрос, может быть подвергнуто приводу либо к нему могут быть применены иные меры процессуального принуждения, например - денежное взыскание.

- лицо, не достигшее возраста шестнадцати лет, вызывается на допрос через его законных представителей либо через администрацию по месту его работы или учебы. Иной порядок вызова на допрос допускается лишь в случае, когда это вызывается обстоятельствами уголовного дела.

- военнослужащий вызывается на допрос через командование воинской части.

Ход и результаты допроса отражаются в протоколе, в котором показания допрашиваемого лица записываются от первого лица и по возможности дословно. Вопросы и ответы на них записываются в той последовательности, которая имела место в ходе допроса. В протокол записываются все вопросы, в том числе и те, которые были отведены следователем или на которые отказалось отвечать допрашиваемое лицо, с указанием мотивов отвода или отказа.

Следующее следственное действие - очная ставка (ст. 192 УПК РФ). Основанием для проведения очной ставки являются существенные противоречия в показаниях ранее допрошенных лиц. Фактически очная ставка - это допрос между двух лиц по конкретным вопросам. Следователь выясняет у лиц, между которыми проводится очная ставка, знают ли они друг друга и в каких отношениях находятся между собой. Допрашиваемым лицам поочередно предлагается дать показания по тем обстоятельствам, для выяснения которых проводится очная ставка. После дачи показаний следователь может задавать вопросы каждому из допрашиваемых лиц. Лица, между которыми проводится очная ставка, могут с разрешения следователя задавать вопросы друг другу.

Предъявление для опознания (ст. 193 УПК РФ).

Для опознания предъявляется:

- лицо;

- предмет;

- труп.

Опознающим может быть свидетель, потерпевший, подозреваемый или обвиняемый.

Непременным условием, предшествующим предъявлению для опознания является допрос опознающего об обстоятельствах, при которых он видел предъявленные для опознания лицо или предмет, а также о приметах и особенностях, по которым он может его опознать.

Важным правилом является то, что общее число лиц или предметов, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех. Это правило не распространяется на опознание трупа. Перед началом опознания опознаваемому предлагается занять любое место среди предъявляемых лиц, о чем в протоколе опознания делается соответствующая запись. При невозможности предъявления лица опознание может быть проведено по его фотографии, предъявляемой одновременно с фотографиями других лиц, внешне сходных с опознаваемым лицом. Количество фотографий должно быть не менее трех.

Если опознающий указал на одно из предъявленных ему лиц или один из предметов, то опознающему предлагается объяснить, по каким приметам или особенностям он опознал данные лицо или предмет. Наводящие вопросы недопустимы.

По окончании опознания составляется протокол.

Проверка показаний на месте (ст. 194 УПК РФ). Указанное следственное действие заключается в сопоставлении показаний лица данных на месте с ранее данными показаниями с целью уточнения и установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела (ст. 194 УПК).

Обязательными участниками этого следственного действия являются следователь, дознаватель и одно из ранее допрошенных лиц (подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетель), законный представитель, педагог и другие, в зависимости от статуса лица. Также к участию в проверке показаний на месте могут привлекаться оперуполномоченные, сотрудники специальных подразделений, которые должны обеспечить безопасность участников следственного действия и предотвратить попытки подозреваемого или обвиняемого скрыться от органа расследования; защитник, представитель участника уголовного процесса, адвокат свидетеля; специалист и переводчик.

Проверка показаний начинается с предложения лицу указать место, где его показания будут подвергнуты проверке. Проверка показаний на месте состоит в том, что ранее допрошенное лицо воспроизводит на месте обстановку и обстоятельства исследуемого события, указывает на предметы, документы, следы, имеющие значение для дела, демонстрирует определенные навыки и действия. Какое-либо постороннее вмешательство в ход проверки показаний на месте и наводящие вопросы (данное требование является общим) не допускаются. Лицу, показания которого проверяются, после свободного рассказа и демонстрации совершенных действий могут быть заданы вопросы. Уголовно-процессуальный закон запрещает одновременную проверку на месте показаний нескольких лиц. Факт, ход и результаты проверки показаний на месте оформляются протоколом, который должен отвечать требованиям, установленным ст. 166, 167 и 190 УПК.

Такому следственному действию, как производство судебной экспертизы (в ряде научной литературы его еще называют назначение и производство судебной экспертизы) посвящена глава 27 УПК РФ.

Производство судебной экспертизы состоит из нескольких этапов:

1. Назначение экспертизы. Признав необходимым назначение судебной экспертизы, следователь выносит об этом постановление, а в случаях, связанных с помещением подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинский или психиатрический стационар для производства соответственно судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы, возбуждает перед судом ходатайство, в котором указываются:

1) основания назначения судебной экспертизы;

2) фамилия, имя и отчество эксперта или наименование экспертного учреждения, в котором должна быть произведена судебная экспертиза;

3) вопросы, поставленные перед экспертом;

4) материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта.

Важным моментом является ознакомление с постановлением о назначении судебной экспертизы подозреваемого, обвиняемого, его защитника и разъяснение им прав, предусмотренные статьей 198 УПК РФ. Об этом составляется протокол, подписываемый следователем и лицами, которые ознакомлены с постановлением. Судебная экспертиза в отношении потерпевшего, а также в отношении свидетеля производится с их согласия или согласия их законных представителей, которые даются указанными лицами в письменном виде. Судебная экспертиза может быть назначена и произведена до возбуждения уголовного дела.

Несоблюдение правил ст. 198 УПК РФ - разъяснение прав подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля при назначении и производстве судебной экспертизы может повлечь признание полученных доказательств недопустимыми.

В статье 196 УПК РФ перечислены обязательные случаи назначения судебной экспертизы. Назначение и производство судебной экспертизы обязательно, если необходимо установить:

1) причины смерти;

2) характер и степень вреда, причиненного здоровью;

3) психическое или физическое состояние подозреваемого, обвиняемого, когда возникает сомнение в его вменяемости или способности самостоятельно защищать свои права и законные интересы в уголовном судопроизводстве;

4) психическое состояние подозреваемого, обвиняемого в совершении в возрасте старше восемнадцати лет преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, не достигшего возраста четырнадцати лет, для решения вопроса о наличии или об отсутствии у него расстройства сексуального предпочтения (педофилии);

5) психическое или физическое состояние потерпевшего, когда возникает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания;

6) возраст подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, когда это имеет значение для уголовного дела, а документы, подтверждающие его возраст, отсутствуют или вызывают сомнение.

2. Производство экспертизы и дача заключения экспертом. Судебная экспертиза производится государственными судебными экспертами и иными экспертами из числа лиц, обладающих специальными знаниями. При производстве судебной экспертизы в экспертном учреждении следователь направляет руководителю соответствующего экспертного учреждения постановление о назначении судебной экспертизы и материалы, необходимые для ее производства. Руководитель экспертного учреждения после получения постановления поручает производство судебной экспертизы конкретному эксперту или нескольким экспертам из числа работников данного учреждения и уведомляет об этом следователя. При этом руководитель экспертного учреждения, за исключением руководителя государственного судебно-экспертного учреждения, разъясняет эксперту его права и ответственность, предусмотренные статьей 57 УПК РФ. Руководитель экспертного учреждения вправе возвратить без исполнения постановление о назначении судебной экспертизы и материалы, представленные для ее производства, если в данном учреждении нет эксперта конкретной специальности либо специальных условий для проведения исследований, указав мотивы, по которым производится возврат. Если судебная экспертиза производится вне экспертного учреждения, то следователь вручает постановление и необходимые материалы эксперту и разъясняет ему права и ответственность, предусмотренные статьей 57 УПК РФ. Эксперт вправе возвратить без исполнения постановление, если представленных материалов недостаточно для производства судебной экспертизы или он считает, что не обладает достаточными знаниями для ее производства.

При производстве экспертизы вправе присутствовать следователь и получать разъяснения эксперта.

УПК предусматривает следующие виды судебных экспертиз:

- комиссионная судебная экспертиза, которая не менее чем двумя экспертами одной специальности и комплексная судебная экспертиза, в производстве которой участвуют эксперты разных специальностей.

- дополнительная и повторная судебные экспертизы. При недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств уголовного дела может быть назначена дополнительная судебная экспертиза, производство которой поручается тому же или другому эксперту. В случаях возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, производство которой поручается другому эксперту.

3. Оценка заключения эксперта и дальнейшая деятельность следователя. При оценке заключения эксперта следователь руководствуется правилами ст. 204 УПК РФ, согласно которым в заключении эксперта указываются:

1) дата, время и место производства судебной экспертизы;

2) основания производства судебной экспертизы;

3) должностное лицо, назначившее судебную экспертизу;

4) сведения об экспертном учреждении, а также фамилия, имя и отчество эксперта, его образование, специальность, стаж работы, ученая степень и (или) ученое звание, занимаемая должность;

5) сведения о предупреждении эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного заключения;

6) вопросы, поставленные перед экспертом;

7) объекты исследований и материалы, представленные для производства судебной экспертизы;

8) данные о лицах, присутствовавших при производстве судебной экспертизы;

9) содержание и результаты исследований с указанием примененных методик;

10) выводы по поставленным перед экспертом вопросам и их обоснование.

Если при производстве судебной экспертизы эксперт установит обстоятельства, которые имеют значение для уголовного дела, но по поводу которых ему не были поставлены вопросы, то он вправе указать на них в своем заключении.

Материалы, иллюстрирующие заключение эксперта (фотографии, схемы, графики и т.п.), прилагаются к заключению и являются его составной частью.

ЛЕКЦИЯ 13. ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ КАК ОСОБЫЙ ВИД ПРАВООХРАНИТЕЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ГОСУДАРСТВА

1. Понятие и сущность оперативно-розыскной деятельности

По своей сущности розыскная деятельность или раньше ее называли розыск (сыск) является ответвлением от разведывательной деятельности, проводимой для выяснения планов противника.

При возникновении государства разведка получила статус официального направления и использовалась первоначально, в основном, против внешнего противника. Исходя из того, что у государства помимо внешних врагов всегда имелись также внутренние, отдельные формы разведки стали использоваться в борьбе и с ними. В последующем эти формы видоизменялись применительно к существующим условиям и приобрели специфические черты, т. е. была выработана особая тактика, характерная лишь для борьбы с внутренними врагами.

Об эффективности оперативно-розыскной деятельности говорит хотя бы тот факт, что в настоящее время с помощью оперативно-розыскных сил, средств и методов раскрывается до 60% неочевидных преступлений.

Продолжительное время в специальной литературе для обозначения данной деятельности употреблялись различные термины: «негласная работа», «уголовно-розыскная работа», «уголовный сыск», «оперативная работа».

В настоящее время специфика оперативно-розыскной деятельности находит свое отражение в законодательных актах. Так, ст. 1 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее ФЗ «Об ОРД») оперативно-розыскная деятельность уже определяется как вид деятельности, осуществляемый гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то Федеральным законом, в пределах их полномочий, посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.

В приведенном определении можно выделить следующие присущие оперативно-розыскной деятельности признаки, определяющие ее сущность и отличающие от других мер, применяемых государством по борьбе с преступностью:

- оперативно-розыскная деятельность осуществляют только специально на то уполномоченные государством органы и их сотрудники. Исчерпывающий перечень таких государственных органов приведен в ст. 13 ФЗ «Об ОРД»;

- в оперативно-розыскной деятельности используется система специальных мероприятий. Исчерпывающий перечень таких мероприятий приведен в ст. 6 ФЗ «Об ОРД»;

- оперативно-розыскные мероприятия проводятся гласно и негласно с существенным преобладанием последних;

- оперативно-розыскная деятельность проводится лишь с целью борьбы с преступностью.

Помимо обозначенных в качестве присущих оперативно-розыскной деятельности признаков следует указать также:

- оперативно-розыскные мероприятия носят непроцессуальный характер, хотя внешне некоторые из них схожи с процессуальными действиями;

- оперативно-розыскная деятельность имеет особый порядок правового регулирования (наряду с законами действуют ведомственные нормативные акты);

- оперативно-розыскная деятельность имеет особое делопроизводство (все материалы, отражающие организацию и тактику оперативно-розыскной деятельности имеют гриф ограничения использования);

- разведывательно-поисковый характер как наиболее важный признак, определяющий сущность оперативно-розыскной деятельности.

Раскрывая сущность оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел, необходимо так же отметить, что она осуществляется в четырех организационно-тактических формах:

· оперативный поиск;

· оперативно-розыскная профилактика;

· оперативно-розыскное сопровождение уголовного процесса;

· оперативная разработка.

Оперативный поиск направлен на получение первичной информации о лицах и фактах, представляющих оперативный интерес (подразумевается информация о деятельности лиц, подготавливающих, совершающих или совершивших преступления).

Оперативно-розыскная профилактика направлена на выявление лиц, подготавливающих преступления, с целью оказания на них предупредительного воздействия.

Оперативно-розыскное сопровождение уголовного процесса проводится в отношении лиц, привлекаемых к уголовной ответственности, в целях нейтрализации их противодействия уголовному процессу.

Оперативная разработка проводится в отношении конкретных лиц, обоснованно подозреваемых в совершении преступлений, в целях сбора сведений, могущих служить источниками доказательств.

2. Цели и задачи оперативно-розыскной деятельности

Целями оперативно-розыскной деятельность, в соответствии со ст. 1 ФЗ «Об ОРД» являются:

- защита жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина;

- защита собственности;

- обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.

Из понятия ОРД логически вытекают стоящие перед ней задачи (определенные законодателем и ведомственными нормативными правовыми актами круг вопросов, решение которых предполагает использование негласных сил, средств и методов в целях борьбы с преступностью), изложенные в ст. 2 закона «Об ОРД»:

- выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений;

- выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;

- розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, без вести пропавших;

- добывание информации о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации;

- установление имущества, подлежащего конфискации.

Выявление и раскрытие преступлений, а также лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, -- важнейшая часть общих задач ОРД. Выявление и раскрытие применительно к оперативно-розыскной деятельности предопределяют, что оперативно-розыскным путем необходимо установить, обнаружить, сделать явными не только само событие преступления и лиц, его совершивших, но и ряд связанных с этим событием обстоятельств.

Показывая сущность раскрытия преступлений с помощью оперативно-розыскных сил и средств, следует помнить, что их правильное применение позволяет своевременно:

- выявлять латентные преступления, которые в ряде случаев могли остаться не известными для органов внутренних дел; условия и причины, способствующие совершению преступлений, и принимать меры по их устранению:

- устанавливать лиц, представляющих оперативный интерес, и применять к ним соответствующие меры.

Задача предупреждения преступлений заключается в принятии оперативно-розыскных мер, направленных на недопущение совершения противоправных деяний или устранение причин и условий, способствующих их совершению.

Розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, без вести пропавших, как задача ОРД представляет собой систему организационных, процессуальных, оперативно-розыскных и иных специальных мероприятий, комплексное осуществление которых обеспечивает быстрое обнаружение разыскиваемых, установление негативных факторов, способствующих их длительному проживанию на нелегальном положении и укрывательству преступников.

Наряду с общими выделяются частные задачи, которые конкретизируются для каждого органа, осуществляющего ОРД, с учетом специфики их деятельности.

В связи с тем, что в составе органов, осуществляющих ОРД в пределах своей компетенции, функционируют различные оперативные подразделения (службы), в ведомственных приказах, инструкциях, наставлениях, директивах с учетом социально-экономической ситуации, компетенции службы определяются их частные задачи. Например, к задачам оперативных аппаратов по борьбе с экономическими преступлениями в специальной литературе относят следующие: выявление, пресечение и раскрытие экономических преступлений, возмещение материального ущерба, выявление причин и условий, способствующих совершению экономических преступлений, и внесение предложений для принятия мер по их устранению.

Частными задачами оперативных подразделений органов, исполняющих, наказание (ст.84 УИК РФ), являются: обеспечение личной безопасности осужденных, персонала исправительных учреждений и иных лиц; выявление, предупреждение и раскрытие готовящихся и совершаемых в исправительных учреждениях преступлений и нарушений установленного порядка отбывания наказания; розыск в установленном порядке осужденных, совершивших побег из исправительных учреждений, а также осужденных, уклоняющихся от отбывания лишения свободы; содействие в выявлении и раскрытии преступлений, совершенных осужденными до прибытия в исправительное учреждение. Соответственно частные задачи отражают специфику оперативного подразделения и в целом не противоречат общим задачам.

3. Принципы оперативно-розыскной деятельности

Всю систему принципов оперативно-розыскной деятельности в научной литературе условно делят на две группы:

- принципы определенные законодателем;

- принципы выработанные практикой деятельности оперативных подразделений.

Статьей 3 ФЗ «Об ОРД» определены четыре принципа, два из которых относят к общеправовым (конституционным) и два специальным (отраслевым). В качестве первого общеправового принципа обозначен принцип законности. Законность предопределяет соблюдение и исполнение всеми должностными лицами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, норм Конституции России, законов и иных нормативных актов.

Гарантиями данного принципа выступают:

- использование законодателем запрещающих норм. Так, в частности, ч. 2 ст. 5 ФЗ «Об ОРД» запрещает осуществлять оперативно-розыскную деятельность для решения частных задач, не предусмотренных законом, а ч. 8 ст. 5 запрещает проводить оперативно-розыскные мероприятия в интересах политических партий и объединений, принимать негласное участие в работе органов власти, политических партий в целях оказания влияния на характер их деятельности, разглашать сведения, затрагивающие неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну без согласия граждан;

- установление судебного контроля за проведением оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан (ст. 8 ФЗ «Об ОРД»);

- прокурорский надзор за оперативно-розыскной деятельностью. Ст. 21 ФЗ «Об ОРД» регламентирует порядок такого надзора;

- ведомственный контроль за оперативно-розыскной деятельностью (ст. 22 ФЗ «Об ОРД»).

В качестве второго общеправового указывается принцип уважения и соблюдение прав и свобод человека и гражданина, который означает их признание законодателем в качестве приоритетных по отношению к другим социальным ценностям. В соответствии с данным принципом:

- недопустимо ограничение конституционных прав и свобод законопослушных граждан из числа близких связей правонарушителей;

- признаются права преступников (объектов оперативно-розыскной деятельности). Так, ограничение их конституционных прав на основании судебного решения, установление законодательной процедуры их ограничения;

- наделяются особыми правами лица, оказывающие конфиденциальное содействие (право на сохранение конфиденциальности (ч. 1 ст. 17 ФЗ «Об ОРД»), на правовую защиту (ч. 2 ст. 18 ФЗ «Об ОРД»), на физическую защиту (ч. 3 ст. 18 ФЗ «Об ОРД»), на освобождение от уголовной ответственности (ч. 4 ст. 18 ФЗ «Об ОРД») и рядом других специфических прав;

- устанавливается равенство всех перед законом (ч. 1 ст. 8 ФЗ «Об ОРД»);

- устанавливается порядок (процедура) восстановления нарушенных прав (ст. 5 ФЗ «Об ОРД»).

Конспирация является основным специальным принципом оперативно-розыскной деятельности, отражающим ее специфический разведывательный характер, и отличающий ее от других государственно-правовых форм борьбы с преступностью. Она заключается в том, что оперативно-розыскная деятельность организуется таким образом, чтобы сохранить в тайне от посторонних субъектов (прежде всего от лиц, совершающих преступления) тактику, содержание, формы и методы, силы и средства проведения конкретных оперативно-розыскных мероприятий.

Конспирация означает:

- необходимость и правомерность использования тайных приемов и методов, адекватных действиям преступников (введение в заблуждение, использование документов прикрытия, имитация преступной деятельности);

- установление для должностных лиц запрета на разглашение сведений о лицах, участвующих в оперативно-розыскных мероприятиях, оказывающих конфиденциальное содействие (ст. 12 ФЗ «Об ОРД»);

- ограничение доступа к информации, отражающей результаты оперативно-розыскной деятельности;

- отнесение ряда сведений к сведениям, составляющим государственную тайну (ст. 12 ФЗ «Об ОРД»). К таковым отнесены: силы, средства, источники и методы оперативно-розыскной деятельности; планы и результаты оперативно-розыскной деятельности; сведения о лицах, внедренных в преступные группы, штатных негласных сотрудниках, конфиденциальных сотрудниках; организация и тактика проведения оперативно-розыскных мероприятий.

Принцип сочетания гласных и негласных методов и средств отражает сущность оперативно-розыскной деятельности. Так, в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности применяются, главным образом, негласные средства и методы, осуществляются негласные мероприятия. Однако в определенных ситуациях они сочетаются с гласными, если добиться результатов только негласными или только гласными методами нельзя.

Данный принцип отражает:

- тесную взаимосвязь оперативно-розыскной и процессуальной деятельности;

- необходимость наряду с негласными оперативно-розыскными мероприятиями проведения гласных приемов в целях создания условий для процессуальной проверки оперативно-розыскных мероприятий.

Кроме законодательных принципов в ведомственных нормативных актах и в специальной литературе выделяют принципы практики оперативно-розыскной деятельности:

- принцип плановости, в соответствии с которым, предусматривается составление планов по делам оперативного учета, оперативно-розыскным мероприятиям и т. д.;

- принцип наступательности, сущность которого проявляется в способности оперативных подразделений опережать действия преступников по подготовке и совершению преступлений, сокрытию следов;

- принцип прогнозирования оперативной обстановки, предполагающий своевременное внесение соответствующих корректировок в планы проведения оперативно-розыскных мероприятий, определение направления борьбы с преступностью с учетом новых видов преступлений, ранее неизвестных органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность;

- принцип взаимодействия, который проявляется в согласованных, хорошо отлаженных действиях сил и средств субъектов оперативно-розыскной деятельности;

- принцип адекватности (соразмерности), означающий, что оперативно-розыскные мероприятия могут проводиться только тогда, когда иным путем достичь поставленной цели невозможно.

4. Морально-этические основы оперативно-розыскной деятельности

Деятельность оперативных подразделений находится под пристальным вниманием общества, поскольку она в различной мере затрагивает интересы всех ее членов и сопряжена с множеством нравственных проблем, порожденных спецификой целей, содержания, форм, средств и методов ОРД. Применение правоохранительными органами мер принуждения и проведение мероприятий, ограничивающих права личности, вызывает целый комплекс противоречий как в общественном, так и в индивидуальном сознании каждого гражданина.

Мораль играет прежде всего охранительную роль, способствует формированию общественного мнения, осуждающего противоправные действия, создающего обстановку нетерпимости к совершенному преступлению. Кроме того, она определяет нравственные требования, применимые к личности самого оперативного сотрудника.

Предоставление сотрудникам органов, осуществляющих ОРД, не только правовой, но и моральной санкции на проведение различных оперативно-розыскных мероприятий налагает на них обязанность как соблюдения законности, так и соотнесения своих действий с нравственными требованиями, предъявляемыми к поведению сотрудников правоохранительных органов.

Значение морально-этических принципов в сфере ОРД обусловлено тем, что правовые нормы не могут всесторонне регулировать поведение каждого участника данного процесса. Использование негласных средств и методов в оперативно-розыскной деятельности вызвано объективной потребностью предупреждать криминальные процессы на ранних стадиях и раскрывать преступления. В ряде случаев без проведения оперативно-розыскных мероприятий крайне затруднительно раскрыть наиболее тяжкие преступления и изобличить организованные преступные группы.

В данном аспекте оперативно-розыскная деятельность не только отвечает требованиям моральных норм, но и способствует их претворению в жизнь посредством борьбы с преступностью, которая является наиболее яркой формой аморализма. В случаях, если преступление не раскрыто и преступник не изобличен, остается бессильным не только право, но и то, что нормы нравственности, будучи грубо нарушенными, также лишены возможности быть реализованными, пока не восстановлена справедливость и преступник не понес заслуженного наказания. Поэтому, учитывая, что значительная часть тяжких преступлений раскрывается исключительно благодаря оперативно-розыскным мероприятиям, такая деятельность признаётся эффективным средством утверждения в обществе моральных норм.

Вместе с тем признание ОРД законной еще не делает ее нравственно допустимой. В этом случае определенными критериями действий оперативных работников с точки зрения общественной морали могут выступать предписания, содержащиеся в морально-этических принципах.

Данные принципы отличаются сравнительной устойчивостью и конкретизируются в моральных нормах. Они воспринимаются нравственным сознанием как безусловные требования, следование которым строго обязательно во всех жизненных ситуациях. Применительно к ОРД основными морально-этическими принципами являются: гуманизм, коллективизм, справедливость, сознательность, добросовестное отношение к труду.

Гуманизм как нравственный принцип означает любовь к людям, защиту человеческих достоинств. Гуманизм лежит в основе всей системы нравственно-правовых отношений между оперативными сотрудниками и гражданами. Гуманистическое содержание правоохранительной деятельности заключается в ее сущности, которая выражается в обеспечении социальной стабильности, заботе о благе человека, уважении его достоинства и выявлении деяний, противоречащих интересам общества и личности.

Принцип гуманизма в ОРД запрещает выполнять действия или выносить решения, унижающие достоинство человека, приводящие к незаконному распространению сведений об обстоятельствах его личной жизни, ставящие под угрозу его жизнь или здоровье, необоснованно причиняющие ему физические и нравственные страдания.

Принцип справедливости - важнейший принцип профессиональной морали сотрудника оперативного подразделения. Он охватывает все стороны общественной жизни, но наибольшее значение приобретает в правовой сфере, поскольку она регулирует наиболее значимые общественные отношения. В общем понимании справедливость предполагает равные права граждан перед законом.

Справедливость предусматривает соотношение между практической деятельностью оперативного работника и его служебным положением, между его личными заслугами и их общественным признанием, между его правами и обязанностями.

Принцип коллективизма является обязательным для успешной организации оперативно-служебной деятельности и успешного противостояния криминальной среде. Результативность работы оперативно-розыскного органа во многом зависит от коллектива его сотрудников, их целеустремленности и единства действий. Данный принцип включает несколько частных принципов: единство цели и воли, сотрудничество и взаимопомощь, демократизм, дисциплину.

Принцип сознательности означает выбор оперативным работником поступков на основе понимания нравственных требований общества, интересов граждан, вовлеченных в сферу оперативно-розыскных отношений. Сознательность предполагает осознание цели, во имя которой должны совершаться поступки, и является основой убежденности человека в правоте того дела, которое он защищает.

С точки зрения морально-этических основ к ОРД возможны два подхода. С одной стороны, эту деятельность можно рассматривать как необходимое средство борьбы с преступностью на современном этапе. Моральным или аморальным оно становится, когда получает нравственную оценку и употребляется в интересах определенной группой людей для достижения определенных целей. Соответственно с позиции морально-этических принципов аморальным является применение этого средства в отношении невиновного человека и высокоморальным - в интересах общества против опасного преступника. С другой стороны, оперативный работник осмысливает действительность, самого себя и понимает, что подозреваемый (противник) действует противозаконно, безнравственно, изощренно и часто замаскированно. Отсюда необходимость применения оперативным работником специальных сил и средств, конспирации, различных тактических приемов, хитрости, что присуще всякому виду борьбы.

К числу этических можно отнести вопрос о пределах информирования населения через печать, радио, телевидение об обстоятельствах личного свойства, касающихся преступников, потерпевших, подозреваемых и других лиц, имеющих отношение к преступлению. В процессе его раскрытия может сложится ситуация, при которой возникнет необходимость обнародовать некоторые обстоятельства личной жизни, интимных отношений, склонностей человека, наличие у него психического или венерического заболевания. При этом предание гласности этих сведений, с одной стороны, может способствовать быстрому раскрытию преступления и установлению виновного, а с другой - нанести серьезную моральную и даже психическую травму конкретному человеку или лицам из его окружения. Кроме того, это может отрицательно отразиться на общественной морали, исповедующей принципы гуманизма, добра, защиты личной жизни человека.

К числу важных проблем морально-этического свойства можно отнести вопрос о дезинформации подозреваемого при использовании средств массовой информации. Ведь, дезинформируя конкретное лицо, оперативные аппараты влияют на формирование общественного мнения, поскольку объектом такого воздействия становится численно большая аудитория.

ЛЕКЦИЯ 14. ПРАВОВАЯ ОСНОВА ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Понятие правовой основы оперативно-розыскной деятельности. Уровни правового регулирования оперативно-розыскной деятельности

В соответствии со ст. 4 ФЗ «Об ОРД», «Правовую основу оперативно-розыскной деятельности составляют Конституция Российской Федерации, настоящий Федеральный закон, другие федеральные законы и принятые в соответствии с ними иные нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти.

Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, издают в пределах своих полномочий в соответствии с законодательством Российской Федерации нормативные акты, регламентирующие организацию и тактику проведения оперативно-розыскных мероприятий».

Из положений Федерального закона логически вытекает определение правовой основы ОРД, по которой понимается совокупность законодательных и иных нормативных актов, регламентирующих отношения, возникающие в сфере оперативно-розыскной деятельности.

Правовую основу оперативно-розыскной деятельности составляют довольно таки значительной число нормативных правовых актов, всю совокупности которых можно разделить на три группы (уровня):

ь Конституционный уровень правового регулирования.

ь Законодательный уровень правового регулирования.

ь Подзаконный уровень правового регулирования.

Конституционный уровень правового регулирования составляет исходную правовую базу для определения направленности и границ последующего развития и регулирования непосредственного объекта оперативно-розыскных отношений.

Высшая юридическая сущность Конституции РФ на данном уровне проявляется двояким образом:

ь во-первых, ее нормы имеют приоритет над нормами законов и подзаконных нормативных актов;

ь во-вторых, сами законы и иные акты принимаются предусмотренными Конституцией органами и в установленном ею порядке.

Конституция РФ как основной закон государства закладывает важнейшие принципы отношений между правоохранительными органами и гражданами в сфере борьбы с преступностью. К таким принципам относятся признание государством высшей ценностью прав и свобод человека (ст. 2), равенства граждан перед законом (ст. 19), соблюдение норм международного права в области обеспечения прав человека (ст. 17), обеспечение права на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну (ст. 23), на неприкосновенность жилища (ст. 25), гарантии судебной защиты прав и свобод граждан (ст. 46), презумпция невиновности (ст. 49), установление законодательного порядка ограничения основных конституционных прав для достижения общественно значимых целей (ст. 55) и некоторые другие. В Конституции закреплены полномочия органов государственной власти по принятию законодательных актов, регламентирующих деятельность правоохранительных органов по борьбе с преступностью (ст. ст. 76, 90, 104, 105, 115). Ряд норм Конституции напрямую регламентирует условия проведения оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан. В частности, ч. 2 ст. 23 и ст. 25 предписывают обязательность получения судебного решения в случае необходимости ограничения права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также на неприкосновенность жилища.

После Конституции главная роль в правовом регулировании ОРД принадлежит Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности».

К другим федеральным законам, составляющим правовую основу ОРД, относится довольно значительное число (свыше 20) законодательных актов, которые можно разделить на три основные группы:

ь устанавливающие базисные положения осуществления ОРД;

ь регламентирующие деятельность отдельных субъектов ОРД;

ь регулирующие отношения, возникающие при решении частных задач ОРД.

К законодательным актам, устанавливающим базисные положения осуществления ОРД, следует отнести:

- Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 г. № 63-ФЗ;

- Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 г. № 174-ФЗ.

Законодательные акты, регламентирующие деятельность отдельных субъектов ОРД, играют значительную роль в правовом регулировании оперативно-розыскной деятельности, поскольку закладывают основы разграничения полномочий оперативных аппаратов, определяют их задачи, устанавливают права и обязанности. К этой группе можно отнести следующие законы:

ь Закон Российской Федерации "О полиции"

ь от 07.02.2011 N 3-ФЗ (принят ГД ФС РФ 28.01.2011)

ь Закон Российской Федерации «Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы» от 21.07.1993 г. № 5473-1;

ь Федеральный закон «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» от 15.07. 1995 г. № 103-ФЗ;

ь Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации от 08.01.1997 г. № 1-ФЗ;

ь Федеральный закон «Об органах федеральной службы безопасности» от 03.04.1995 г. № 4-ФЗ;

ь Таможенный кодекс Российской Федерации от 28.05.2003 г. № 61-ФЗ;

ь Федеральный закон «О внешней разведке» от 10.01.1996 г. № 5-ФЗ;

ь Федеральный закон «О государственной охране» от 27.05.1996 г. № 57-ФЗ.

К законодательным актам, регулирующим отношения, возникающие при решении частных задач ОРД, можно отнести:

ь Федеральный закон «О наркотических средствах и психотропных веществах» от 08.01.1998 г. № 3-ФЗ;

ь Закон Российской Федерации «О государственной тайне» от 21.07.1993 г. № 5485-1;

ь Закон Российской Федерации «О прокуратуре Российской Федерации» от 17.01.1992 г. № 2202-1;

ь Федеральный закон «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов» от 20.04.1995 г. № 45-ФЗ;

ь Федеральный закон «О связи» от 16.02.1995 г. № 15-ФЗ;

ь Закон Российской Федерации «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» от 11.03.1992 г. № 2487-1;

ь Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и защите информации» от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ;

ь Гражданский кодекс Российской Федерации;

ь Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 г. № 395-1;

ь Закон Российской Федерации «О средствах массовой информации» от 27.12.1991 г. № 2421-1;

ь Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 г. № 4462-1;

ь Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.07.1993 г. №5487-1.

Подзаконный уровень правового регулирования охватывает самые разнообразные нормативные акты, которые включают акты законодательной и исполнительной власти (указы, распоряжения Президента и постановления Правительства Российской Федерации, акты палат Федерального Собрания РФ); акты ведомственного и межведомственного характера; акты органов местного самоуправления.

Нормативные указы и распоряжения Президента в большей части касаются решения текущих, организационных и процедурных вопросов. Применительно к сфере оперативно-розыскной деятельности к числу нормативных актов данного уровня можно отнести:

ь Указ Президента от 03.04.1995 г. №334 «О мерах по соблюдению законности в области разработки, производства, реализации и эксплуатации шифровальных средств, а также предоставления услуг в области шифрования информации»;

ь Указ Президента РФ от 12.07.1995 г. №673 «Об упорядочении организации и проведения оперативно-розыскных мероприятий с использованием технических средств».

Акты Правительства разделяются на постановления, имеющие наиболее важное значение, и на распоряжения как решения по оперативным и другим текущим вопросам. К их числу относятся: постановление Правительства РФ от 14.10.1996 г. № 1190 «Об утверждении положения о национальном центральном бюро Интерпола»; Постановление правительства РФ от 01.07.1996 г. №770 «Об утверждении перечня видов специальных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности» и др.

Акты высшего представительного (законодательного) органа Российской Федерации - Федерального Собрания принимают постановления, касающиеся урегулирования организационно-технических вопросов. Например, постановление Совета Федерации и Федерального Собрания РФ от 4 сентября 1998 г. №398-СФ «Об информации и. о. министра внутренних дел РФ и директора ФСБ РФ о криминогенной обстановке в Российской Федерации, принимаемых мерах по укреплению законности, пресечению фактов коррупции и проникновения криминальных элементов в органы государственной власти».

В порядке реализации этой нормотворческой деятельности различными ведомствами, правомочными осуществлять ОРД, издаются подзаконные нормативные акты в виде приказов, инструкций, наставлений, указаний, решений коллегий. Содержание этих актов полностью соответствует требованиям ФЗ «Об ОРД», определяет формы этой деятельности, методику и тактику ее практической реализации.

Межведомственное правовое регулирование предусматривает издание актов в порядке осуществления межотраслевых функций и распространяющихся на сферы других ведомств. Фактически данные подзаконные нормативные акты обладают более широкой сферой действия и считаются общеобязательным ведомственным актом. Наиболее часто эти издания осуществляются для успешного взаимодействия субъектов ОРД и решения общих задач борьбы с преступностью. Примерами таких подзаконных нормативных актов являются:

ь Приказ МВД РФ № 747 от 13.11.1998 г. «Об основных направлениях взаимодействия и координации деятельности МВД РФ и Федеральной службы охраны РФ»;

...