Вопросы по уголовному праву

Установление структуры длящегося преступления необходимо не только для квалификации преступления как единичного, но и для решения вопросов о действии уголовного закона во времени, применении давности и амнистии, назначении наказания и т.д.

Продолжаемое преступление состоит из ряда тождественных деяний, направленных к достижению одной цели, объединенных единым умыслом. Продолжаемое преступление образуют юридически тождественные действия, осуществляемые через какой-то интервал времени. Последний признак отличает продолжаемое преступление от длящегося. Длящееся преступление выполняется непрерывно, а действия продолжаемого совершаются периодически через непродолжительный промежуток времени. Продолжаемое преступление является фактически оконченным с момента совершения последнего из тождественных деяний.

Независимо от того, содержит ли в себе признаки самостоятельного преступления деяние, входящее в продолжаемое преступление, квалифицировать отдельно такое деяние нельзя, поскольку оно является только этапом в реализации единого преступного умысла виновного. Примерами продолжаемого преступления могут быть: кража вещей со склада, совершаемая в несколько приемов, но охватываемая одним умыслом лица, истязание в виде систематических побоев и др.

Составным называется преступление, состоящее из двух или нескольких самостоятельных преступлений, образующих единое преступление, ответственность за которое предусмотрена отдельной статьей УК. Примером составного преступления могут быть массовые беспорядки. Массовыми беспорядками охватываются преступления, совершенные в процессе беспорядков, как-то: уничтожение или повреждение имущества (ст. 167 УК), грабеж (ст. 161 УК), причинение вреда здоровью, включая тяжкий (ст. ст. 111, 112, 115 УК), применение насилия в отношении представителя власти (ст. 318 УК) и др. Совершение перечисленных преступлений в ходе беспорядков в целом охватывается признаками состава массовых беспорядков, предусмотренного ст. 212 УК.

В УК немало норм о составных преступлениях. Характерной чертой составного преступления является объединение в одном деянии не менее двух самостоятельных преступлений, каждое из которых содержит признаки отдельного состава преступления. Но сочетание таких преступлений предусмотрено законодателем в виде единого деяния, которое и должно быть квалифицировано только по одной статье о составном преступлении. Составное преступление может предусматриваться признаками основного состава преступления. Примерами могут быть массовые беспорядки, разбой (ст. 162 УК), пиратство (ст. 227 УК). Нередко составные преступления закрепляются признаками только квалифицированного состава преступления. К ним можно отнести: незаконное производство аборта, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей (ч. 3 ст. 123 УК); незаконное лишение свободы, соединенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья (ч. 2 ст. 127 УК), и др. Составное преступление надо отличать от идеальной совокупности преступлений как формы множественности.

Под преступлениями с несколькими альтернативно предусмотренными действиями понимается сложное деяние, объективная сторона которого включает несколько общественно опасных действий, выполнение любого из которых образует оконченный состав, квалифицируемый по статье о таком преступлении. Квалификация преступления не меняется при осуществлении лицом не одного, а двух или всех альтернативно предусмотренных действий. Если лицо приобретает, хранит, перевозит и сбывает огнестрельное оружие, ответственность для него наступает по ст. 222 УК. По этой же статье нужно квалифицировать действия, когда они ограничиваются только приобретением огнестрельного оружия. Различие в объеме преступной деятельности на квалификации не отражается, но должно быть учтено при назначении наказания. Такое сложное деяние нужно отграничивать от совокупности как формы множественности.

Преступлением с двумя обязательными действиями является сложное деяние, объективная сторона которого состоит из двух необходимых действий. Отсутствие одного из двух обязательных действий в зависимости от обстоятельств дела либо означает осуществление преступления на стадии только покушения, либо свидетельствует об отсутствии оснований для привлечения к уголовной ответственности. К таким преступлениям следует отнести изнасилование, вымогательство, похищение человека и др.

Распространено мнение об отнесении хулиганства к составным преступлениям. На самом деле хулиганство относится к сложным деяниям с двумя обязательными действиями. Хулиганство является оконченным преступлением при наличии действия, грубо нарушающего общественный порядок и выражающего явное неуважение к обществу (одно действие), совершенное с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия (второе действие). Совершение только первого указанного действия при соответствующих обстоятельствах образует мелкое хулиганство, ответственность за которое установлена ст. 20.1 КоАП. Для составного же преступления характерно слияние не менее двух самостоятельных преступлений в одно деяние.

Двухобъектные и многообъектные преступления характеризуются тем, что посягательство осуществляется на два или более непосредственных объекта. Иногда двух- или многообъектные преступления могут совпадать с составными преступлениями, например, пиратство - и составное, и многообъектное преступление (объектами являются общественная безопасность, отношения собственности, здоровье, жизнь личности). Однако, двухобъектное и многообъектное преступления могут иметь полностью самостоятельное значение. Примерами «чистого» двухобъектного преступления являются воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности, совершенное должностным лицом (ст. 169 УК, основной объект - отношения по нормальному осуществлению предпринимательской деятельности, дополнительный объект - нормальная деятельность органов государственной власти, местного самоуправления); приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем (ст. 175 УК, основной объект - отношения в сфере экономической деятельности, связанные с совершением сделок, дополнительный - нормальная деятельность органов правосудия в сфере выявления, расследования и судебного разбирательства общественно опасного деяния), и др.

Преступлениями с двумя формами вины называются посягательства, когда в результате совершения умышленного преступления причиняются тяжкие последствия, не охватываемые умыслом виновного, и отношение к которым выражается в неосторожности в виде легкомыслия или небрежности (ст. 27 УК). В соответствии со смыслом закона такое сложное преступление может быть только преступлением с материальным квалифицированным составом. К преступлениям с двумя формами вины можно отнести умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, по неосторожности повлекшее смерть потерпевшего (ч. 4 ст. 111 УК); терроризм, по неосторожности повлекший смерть человека (ч. 3 ст. 205 УК), и др. Названные преступления являются одновременно и составными.

В преступлениях с двумя формами вины наступление тяжких последствий может и не предусматриваться как самостоятельное преступление. Уголовная ответственность за наступление таких последствий может иметь место только при наличии причинной связи между умышленными деяниями виновного и этими последствиями. Самоубийство осужденного в результате вынесения заведомо неправосудного обвинительного приговора является примером преступления с двумя формами вины, когда тяжкое последствие - самоубийство осужденного не является самостоятельным преступлением.

Срыв планомерной работы учреждения на длительный период, совершенный по неосторожности, в результате злоупотребления должностными полномочиями может представлять собой преступление с двумя формами вины (ч. 3 ст. 285 УК). Указанный срыв работы учреждения в качестве тяжкого последствия нельзя рассматривать как самостоятельное преступление.

Преступление с дополнительными тяжкими последствиями имеется, когда в результате умышленного преступления по неосторожности наступают дополнительные последствия. Таким преступлением является, например, умышленное причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего, по неосторожности повлекшее его смерть (ч. 4 ст. 111 УК).

38. Совокупность преступлений: понятие, виды

Как уже говорилось выше, совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание.

В ряде случаев совокупностью преступлений признается одно действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями УК.

Если преступление предусмотрено общей и специальной нормами, совокупность преступлений отсутствует и уголовная ответственность наступает по специальной норме.

Совокупность преступлений, согласно ч. 1 ст. 17 УК РФ - это совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями или частями статьи УК при условии, что ни за одно из них лицо не было осуждено. Этот подвид совокупности в теории и практике получил название реальной совокупности.

В ч. 2 ст. 17 УК дается определение второго подвида совокупности - идеальной, которая имеет место в случаях, когда субъектом совершено одно действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями УК.

Общим для этих подвидов совокупности является следующее:

1) совершение одним субъектом двух или более разных преступлений, ни за одно из которых не был вынесен приговор;

2) будучи разнородными, эти преступления характеризуются признаками, предусмотренными разными статьями или частями статьи УК.

Как уже отмечалось, под реальной совокупностью понимаются такие случаи, когда субъект различными самостоятельными действиями (бездействием) совершает два или более преступления, предусмотренных. различными статьями или частями статьи Особенной части УК. При этом, когда идет речь о частях статьи, имеется в виду, что в этих частях предусмотрена ответственность за различные составы преступлений. Например, возможна квалификация по совокупности ч. 1 и ч. 3 ст. 138 УК. В ч. 1 этой статьи предусмотрена ответственность за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений, в ч. 3 - за незаконное производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. Очевидно, что в этих разных частях одной статьи предусмотрена ответственность за разные преступления. Эти преступления совершаются (как и иные, составляющие совокупность) разновременно. Причем промежуток времени значения не имеет - он может быть и весьма значительным, и небольшим.

В некоторых случаях реальную совокупность могут составлять однородные и тождественные преступления. Так, реальную совокупность составляют оконченное преступление и однородное либо тождественное уголовно наказуемое приготовление либо покушение, а равно соучастие в таком преступлении.

Вторым видом совокупности является идеальная совокупность, определение которой дается законодателем в ч. 2 ст. 17 УК (без употребления термина «идеальная»). Согласно этому определению под идеальной совокупностью следует понимать одно действие (бездействие), которым выполняется два или более составов преступлений. В отличие от реальной при идеальной совокупности между преступлениями, ее составляющими, имеется более тесная связь, так как им присущи некоторые общие признаки. Это, во-первых, совершение обоих преступлений одним общественно опасным действием (бездействием). Например, заражение венерической болезнью (ст. 121 УК) при изнасиловании (ст. 131 УК). Во-вторых, оба преступления, совершаемые одним действием (бездействием), осуществляются одним субъектом преступления. В-третьих, возможный, но не обязательный признак - наличие одной формы вины. Так, изнасилование лицом, знающим о наличии у него венерического заболевания, характеризуется умышленной виной в отношении каждого деяния, составляющего идеальную совокупность.

Различие же преступлений, совершаемых одним деянием и составляющих идеальную совокупность, заключается в том, что, во-первых, эти деяния посягают на разные объекты. Второе различие заключается в том, что в результате наступают разные общественно опасные последствия, что обусловлено посягательством на разные объекты.

В-третьих, субъективная сторона обоих деяний может быть различной. Формы вины при идеальной совокупности могут не совпадать. Например, умышленное убийство одного человека и случайное ранение этим же выстрелом - другого. В этом случае идеальной совокупности субъективная сторона характеризуется умыслом в отношении одного деяния и неосторожностью - в отношении другого.

Установление признаков идеальной совокупности имеет не только теоретическое, но и большое практическое значение, так как неправильное понимание признаков идеальной совокупности самым непосредственным образом отражается на квалификации преступления.

В этом плане наиболее сложным является вопрос о разграничении идеальной совокупности, когда содеянное квалифицируется по двум или более статьям, и единичного составного преступления, когда содеянное, несмотря на наличие двух объектов и разных последствий, квалифицируется по одной статье.

Основными признаками идеальной совокупности являются: посягательство единым действием (бездействием) на разные объекты, наступление различных по характеру последствий, ответственность за которые предусмотрена разными статьями УК.

Согласно правилам классификации преступлений при конкуренции общей и специальной нормы УК совокупность преступлений будет отсутствовать и и уголовная ответственность наступит по специальной норме, если преступление предусмотрено общей и специальной нормами (ч. 3 ст. 17 УК).

39. Рецидив преступлений: понятие, виды

В УК нашла закрепление концепция легального рецидива умышленных преступлений.

Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление (ч. 1 ст. 18 УК).

По смыслу закона признание рецидива связывается с наличием у виновного непогашенной и неснятой судимости на момент совершения преступления, а не на момент постановления приговора.

Согласно ч. 1 ст. 86 УК лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу и до момента погашения или снятия судимости.

УК различает рецидив, опасный рецидив и особо опасный рецидив преступлений. Признаки рецидива указываются в ч. 1 ст. 18 УК (его называют простым либо обыкновенным). Признаки опасного и особо опасного рецидива преступлений определяются в пп. а» и «б» ч. 2 и пп. «а» и «б» ч. 3 ст. 18 УК.

При наличии опасного или особо опасного рецидива преступлений правовое значение придается судимостям, при которых осужденному было назначено наказание в виде реального лишения свободы за предшествующее и вновь совершенное умышленные преступления.

Согласно ч. 2 ст. 18 УК рецидив преступлений признается опасным:

- при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно приговаривается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы;

- при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

В ч. 3 ст. 18 УК устанавливается, что рецидив признается особо опасным:

- при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно приговаривается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы;

- при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждаюсь за особо тяжкое преступление.

Согласно ч. 4 ст. 18 УК при признании рецидива преступлений не учитываются:

- судимости за умышленные преступления небольшой тяжести;

- судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до 18 лет;

- судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы;

- судимости, снятые или погашенные в порядке, предусмотренном ст. 86 УК.

При признании рецидива преступлений не должны также учитываться судимости в связи с осуждением за пределами России (в том числе в странах СНГ), а также за умышленные преступления против жизни, совершенные при смягчающих обстоятельствах (ст. 106, 107, ч. 2 ст. 108 УК).

При признании рецидива не учитываются судимости в связи с совершением умышленного преступления небольшой тяжести и в несовершеннолетнем возрасте, а также по неосторожности. Не учитываются при этом факт осуждения к условному осуждению либо с применением отсрочки отбывания наказания в порядке ст. 82 УК, если лицо не было направлено для отбывания лишения свободы в связи с отменой условного осуждения и отсрочки отбывания наказания.

Совершение лицом нового преступления при наличии у него названных выше судимостей вместе с тем влечет для него определенные неблагоприятные уголовно-правовые и общеправовые последствия, а, следовательно, такие ситуации по существу являются разновидностями множественности преступлений. По смыслу ч. 1 ст. 86 УК судимость учитывается, например, не только при признании рецидива преступлений, но и при назначении наказания. Указанные выше судимости должны учитываться при назначении наказания в качестве обстоятельства, характеризующего личность виновного. Они служат также препятствием к занятию должностей на государственной правоохранительной службе и в некоторых иных случаях.

Рецидив (от латинского recidius -возвращающийся), т.е., возобновление того явления, которое имело место ранее и себя исчерпало, закончилось, но спустя некоторое время, появилось вновь. Это понятие в русском языке употребляется главным образом в медицине и в праве. В первом случае оно означает возврат клинических болезней после ремиссии. В праве большинство авторов определяют рецидив как совершение лицом новых преступлений после осуждения, в соответствии со ст.18 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее УК РФ), рецидивом преступления признаётся совершения умышленного преступления лицом имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление.

Для дальнейшего рассмотрения рецидива преступлений необходимо выделить его следующие признаки:

1.При рецидиве, лицо совершает два или более деяния, каждое из которых образует самостоятельный состав преступления.

2. Второе преступление совершается лицом после его осуждения за ранее совершённое. Рецидив - явление более сложное, чем совершение нового деяния. Поэтому важно определиться с временными границами возможности совершения очередного (рецидивного) преступления. Следует согласиться с мнением большинства авторов, полагающих, что таким рубежом является момент осуждения. Именно это обстоятельство позволяет говорить о наличии в действиях лица рецидива преступлений. Между тем при оценке этого положения на практике нередко допускаются ошибки.

Судимость длится с момента вступления обвинительного приговора в законную силу до истечения установленного в законе срока. С момента истечения этого срока не возникает особых проблем, так как правила снятия и погашения судимости чётко определены в законе (ст.86 УК РФ).

По вопросу о времени возникновения судимости в уголовно - правовой литературе по-прежнему высказываются различные мнения. Так, З.А. Незнамова утверждает, что в уголовном праве лицо считается осужденным с момента провозглашения приговора, даже до вступления его в законную силу. Именно с данного момента и может возникнуть рецидив преступления. Это утверждение противоречит ч. 1 ст. 86 УК РФ, в соответствии с которой лицо, осуждённое за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Правильное уяснение этого вопроса имеет большое практическое значение, поскольку судимость до её погашения влечёт за собой ряд правовых последствий.

Только вступивший в законную силу обвинительный приговор приобретает такие свойства, как обязательность и преюдициальность, и обращается к исполнению. До вступления в законную силу он таковыми правовыми последствиями не обладает и может быть обжалован или опротестован в кассационном порядке. Случаи совершения лицом нового преступления после провозглашения приговора, но до его вступления в законную силу, должны рассматриваться по правилам статьи о совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ). О рецидиве в таких ситуациях говорить не приходится, так как отсутствует обязательный признак - судимость.

3. Если судимость за ранее совершённое преступление была снята либо погашена в установленном законом порядке, совершение нового преступления не образуют рецидива. Не учитываются судимости и за преступления, совершённые в возрасте до 18 лет.

По приговору Московского городского суда от 14 июня 2001 г. К. (судимый по ст. 144 УК РСФСР и освобождённый 4 мая 1995 г. по отбытии наказания) осуждён по п. «ж» ч.2 ст. 105 УК РФ к лишению свободы сроком на пятнадцать лет в исправительной колонии особого режима.

Судебная коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ приговор оставила без изменения.

Президиум Верховного Суда РФ 19 ноября 2003 г. указал следующее.

Московский городской суд признал, что К. имеющий судимость, совершил преступление при особо опасном рецидиве преступлений, и назначил ему наказание с учётом требований ст. 68 УК РФ. Как видно из материалов дела, предыдущее преступление совершённое К. является преступлением средней тяжести. В соответствии с п. «в» ч.2 ст. 86 УК РФ судимость в отношении лиц, осужденных за преступление средней тяжести, погашается по истечении трёх лет после отбытия наказания. Поэтому данная судимость К., отбывшего наказание 04 мая 1995 г., погашена 04 мая 1998 г.

В связи с этим из действий К. следует исключить особо опасный рецидив преступлений и о наличии наказания с учётом требований ст. 68 УК РФ.

С учётом изложенного Президиум Верховного Суда РФ приговор Московского городского суда и определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ в отношении К. изменил: исключил указания о признании в его действиях особо опасный рецидив преступлений и о назначении наказания с учётом требований ст. 68 УК РФ, снизил ему наказание, назначенное по п. «ж» ч.2 ст. 105 УК РФ, до четырнадцати лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, в остальном судебные решения о нём оставил без изменений.

4. Рецидив образуют только умышленные преступления. Это новелла появилась только в УК РФ 1996 года. В силу Федерального закона 08 декабря 2003 г. также не учитываются судимости за совершённые умышленные преступления небольшой тяжести.

При признании рецидива преступлений не учитываются:

1) аннулированные судимости;

2) судимости за неосторожные преступления и за совершённые умышленные преступления небольшой тяжести;

3) судимости за умышленные преступления любой степени тяжести, совершённые в несовершеннолетнем возрасте;

4) судимости:

а) за преступления, по которым лицо осуждалось условно, если испытательный срок не был отменён в порядке ст. 74 УК РФ и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы;

б) за преступления, по которым применена отсрочка приговора,- при условии, если такая отсрочка не была отменена и лицо направлялось в места лишения свободы для отбывания наказания.

Говоря о судимости как об обязательном признаке рецидива, необходимо иметь в виду не просто обвинительный приговор, вступивший в силу, а приговор, которым виновному назначено наказание независимо от его вида и размера. Есть ли рецидив в тех случаях, когда закон предусматривает возможность применения к лицам, совершившим преступления, не уголовного наказания, а иных мер уголовно-правового воздействия. Общеизвестно, что применение принудительных мер медицинского характера или принудительных мер воспитательного воздействия исключает судимость.

Согласно ч. 2 ст. 86 УК РФ лицо, освобождённое от наказания, считается не судимым. Например, условно осужденный фактически освобождён от реального исполнения наказания на определённый испытательный срок, но по прямому указанию закона (п. «а» ч. 3 ст. 86 УК РФ), такие лица считаются судимыми до истечения испытательного срока. Вместе с тем п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ исключает для признания рецидива судимости за преступления, осуждение за которое признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Такое решение законодателя представляется не безупречным. Условное осуждение подлежит обязательной отмене, совершение условно осужденным в течение испытательного срока умышленного преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого преступления (ч.5 ст. 74 УК РФ). Получается, что если условно осужденный совершит вновь умышленное преступление (кроме преступлений небольшой тяжести) и ему будут назначены наказания, не связанные с лишением свободы, то такие деяния не образуют рецидива преступлений.

В случаях совершения условно осужденным преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой тяжести вопрос об отмене условного осуждения решается судом (п. а ч.4 ст.18 УК РФ). Таким образом, п. в ч.4 ст.18 УК РФ в отношении условно осужденных противоречит п. «а» ч.3 ст. 86 УК РФ.

Поскольку судимость при условном осуждении распространяется только на испытательный срок и, если лицо в течение этого срока не совершило нового преступления, то судимость погашается. Если осужденное лицо преступление совершило, то независимо от того, какое наказание назначено за вновь совершённое преступление, если оно относится к категории средней тяжести, тяжкому или особо тяжкому, следует учитывать его как рецидив преступлений. Ведь основная роль института судимости заключается в предупреждении рецидивной преступности, а сама судимость является важнейшим показателем степени опасности преступника. Не учитывать этого факта нельзя, тем более что условное осуждение может применяться и в отношении лиц, совершивших тяжкие и особо тяжкие преступления.

В теории уголовного права нет единого мнения относительно того, достаточно ли для наличия рецидива самого факта осуждения по приговору суда или же требуется также отбытие назначенного наказания. По этому вопросу высказано три различных мнения.

Первое из них состоит в признании рецидивом совершения преступления лицом, осуждённым ранее за совершение другого преступления, безотносительно к тому, отбывало ли оно наказание или нет. Согласно второй точке зрения для наличия рецидива требуется полное или частичное отбывание наказания. Наконец, ещё одна группа учёных исходит из того, что для рецидива необходимо полное отбытие наказания, назначенного за предыдущее преступление.

Если обвинительный приговор вступил в законную силу, а исполнение наказания не начато по каким-либо причинам, лицо всё равно признаётся имеющим судимость, поскольку суд признал его виновным в совершении преступления и назначил наказание с учётом характера и степени общественной опасности совершённого преступления^[10].

В соответствии с Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам стран-участниц Содружества Независимых Государств от 22 января 1993 г. при признании того или иного вида рецидива не могут учитываться судимости, возникшие у лица в связи с осуждением за пределами России (т.е. за совершение преступлений за границей, в том числе, в странах Содружества Независимых Государств). Такое решение данного вопроса следует считать неудачным, ибо опасность преступника, судившегося за рубежом, не меньше оттого, что он новое преступление при наличии непогашенной судимости совершает в России.

Поэтому правильную позицию по этому вопросу занимают законодатели тех зарубежных стран, которые включили в УК специальные положения об учёте судимостей по приговорам зарубежных стран при признании рецидива и повторения преступлений, а также в качестве обстоятельства, усиливающего наказание. Однако, пока не внесено изменений в УК РФ и в названную выше Конвенцию судам следует руководствоваться содержащимися в ней рекомендациями.

В качестве примера можно привести дело осужденного Р. В Казахстане 7 декабря 1992 г. Ч. был осуждён по ч.1 ст.214 УК Казахстана (за изготовление и сбыт наркотических средств) к 10месяцам лишения свободы. Освободившись условно-досрочно от отбывания этого наказания, Р. Переехал в Татарстан, где 05 ноября 1993 г. совершил убийство, предусмотренное ст. 103 УК РСФСР. За убийство Спасским районным судом Республики Татарстан Р. осуждён к 8 годам и 6 месяцам лишения свободы с отбыванием этого наказания в исправительной колонии строгого режима. К моменту совершения убийства судимость у Р. не была погашена и названным выше судом учтена при назначении исправительной колонии строгого режима.

Однако, согласно ст.76 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам стран-участниц Содружества Независимых Государств от 22 января 1993 г., судимости, возникшие в связи с осуждением в других странах СНГ после прекращения существования СССР, не должны приниматься во внимание при квалификации преступлений и определении вида исправительного учреждения, но могут учитываться в качестве отягчающего обстоятельства. Поэтому Верховный Суд РТ при рассмотрении дела Р. в кассационном порядке изменил приговор суда в части назначения вида исправительного учреждения.

В Российской литературе встречаются различные высказывания по поводу рецидива преступлений. Например, профессор Б. Волженкин в статье

«Принцип справедливости и проблемы множественности преступлений по УК РФ» указал на спорность соответствия множественности преступлений принципу справедливости. В частности, он отметил, что в нарушении нормы ч.2 ст.6 УК РФ от 13 июня 1996 г. о том, что никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же деяние, правила о множественности преступлений такую ответственность предусматривают. Например, при рецидиве к назначению за вновь совершённое преступление как бы присоединяется наказание и за то деяние, за которое виновный ответственность уже понёс.

В связи с этим профессор Б. Волженкин высказал предложение об отказе от использования неоднократности и судимости в качестве квалифицирующих признаков преступлений, а также об учете обстоятельств, характеризующих личность виновного, в том числе судимость, лишь в пределах относительно-определённой санкции, предусмотренной законом за вменяемое лицу деяние.

Следует, однако, отметить, что поднятая проблема ведет к возможности отрицания законности и даже конституционности норм о множественности вообще. Более того, ставит под сомнение обвинительные приговоры судов Российской Федерации, связанные с установлением ответственности по правилам о неоднократности и рецидиве. Дело в том, что в соответствии с ч.1 ст.50 Конституции России от 12 декабря 1993 г. никто не может быть повторно осуждён за одно и тоже преступление. Кроме того, на основании ст.7 Международного Пакта о гражданских и политических правах (Нью-Йорк, 19 декабря 1966 г.) никто не должен быть вторично судим или наказан за преступление, за которое он уже был окончательно осуждён или оправдан в соответствии с законом и уголовно-процессуальным правом каждой страны. Также ч.3 ст.34 Декларации прав и свобод человека и гражданина устанавливает, что никто не должен дважды нести уголовную или иную ответственность за одно и то же правонарушение.

Анализируя текст вышеназванных нормативных актов, с позиции литературного русского языка позволяет, не вдаваясь в детальные подробности, сделать вывод, что в настоящее время в России действует правило, что никто не может быть судим и, соответственно, наказан второй раз за преступление, если он уже был за него окончательно осуждён или оправдан. Окончательность в данном случае, как представляется, означает, что в отношении лица вынесен акт высшей судебной инстанцией государства и отсутствуют основания для пересмотра дела, например, в связи со вновь открывшимися обстоятельствами.

Возникает вопрос: подпадает ли ответственность за проявления множественности преступлений под указанные формулы нормативных актов российского и международного права? Представляется, что нет, в силу следующих причин.

Часть 2 ст. 15 Конституции РФ 1993 г. устанавливает обязанность органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, граждан и их объединений соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы. Лицо, которое их нарушает, несёт ответственность в соответствии с действующим законодательством, в том числе уголовным.

На наш взгляд, совершение преступления лицом, ранее судимым, представляет повышенную общественную опасность, потому что в отношении этого лица уже выносился обвинительный приговор с назначением наказания. Этим приговором от имени государства преступнику и его поведению была дана отрицательная нравственно-правовая оценка, фактически было сделано предупреждение о недопустимости подобного преступного поведения в будущем. Совершая новое умышленное преступление, лицо обнаруживает открытое пренебрежение к сделанному ему государственному принуждению, бросает своего рода вызов обществу.

В силу этого можно считать, что лицо, совершая новое преступление, нарушает двойной запрет закона: и как обычный, несудимый гражданин, и как уже осуждённый, но не вставший на путь исправления. Тем более, что в соответствии с ч.1 ст.11 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации от 08 января 1997 г. осуждённые должны исполнять установленные законодательством Российской Федерации обязанности граждан Российской Федерации, соблюдать принятые в обществе нравственные нормы поведения, требования санитарии и гигиены.

Совершать преступления - незаконно и безнравственно, совершать же их не один раз - незаконно и безнравственно вдвойне. Поэтому, на наш взгляд, при назначении наказания за преступления, совершённые при рецидиве, ответственность возлагается не за то, что лицо совершило какое-либо преступление ранее, а за то, что оно нарушило двойную, специально установленную обязанность правопослушания и соблюдения норм морали.

Указание на умышленную форму вины двух (или более) преступлений конкретизирует понятие рецидива и исключает возможность признания у лица рецидива преступлений в случае совершения им неосторожного преступления или наличия судимости за неосторожное преступление.

В различной юридической литературе рецидив преступлений трактуется по-разному.

В уголовном праве рецидивом преступлений признаётся совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление.

В теории уголовно-исполнительного права - это совершение лицом, ранее отбывающим наказание в виде лишения свободы, нового преступления и осуждение вновь к лишению свободы. Это пенитенциарный рецидив.

Криминологический рецидив - это повторное совершение уголовно наказуемых деяний как лицами, к которым применялось уголовное наказание либо меры, его заменяющие, независимо от снятия или погашения судимости за прежние преступления, так и лицами, к которым уголовно-правовые меры воздействия не применялись.

Не совсем ясна идея законодателя оставить подразделение рецидива на виды, установив при этом единые критерии определения нижнего предела назначения наказания при любом виде рецидива преступлений - одну треть максимального срока наиболее строгого вида наказания. Выделение простого, опасного либо особо опасного рецидива имеет по новым правилам практическое значение лишь при назначении режима исправительной колонии и тюрьмы.

В зависимости от наличия у лица судимости до совершения нового преступления, меры наказания, характера и количества ранее совершённых преступлений рецидив преступлений подразделяют на следующие виды:

а) легальный (юридический);

б) криминологический (фактический);

в) общий и специальный;

г) простой и сложный;

д) реабилитированный;

е) пенитенциарный;

ж) простой, опасный и особо опасный.

Указанные понятия дают возможность лучше разобраться в понятии «рецидив преступлений». Например, понятие легального (юридического) рецидива включает в себя совершение лицом преступлений в период, когда ещё не погашена или не снята в установленном порядке судимость за предыдущее преступление. Эта категория лиц характеризуется наиболее стойкой антиобщественной направленностью, что вполне понятно, так как они совершают очередное преступление, несмотря на оказанное, на них карательно-воспитательное воздействие в связи с предыдущем преступлением. Такая категория лиц нуждается в постоянном контроле и соответствующем предупредительном воздействии после освобождения от наказания.

Криминологический (фактический) рецидив - это лица, совершившие неоднократные преступления, но не судимые за них, официально могут не считаться рецидивистами, поэтому им не всегда уделяется должного внимания, и в результате оно нередко совершают новые преступления.

По характеру совершаемых преступлений выделяют общий и специальный рецидив. В юридической литературе они толкуются по-разному.

Некоторые авторы под общем рецидивом понимают совершение лицом, ранее судимым, любого нового преступления. По мнению других, преступления должны быть только разнородными. Есть и третья точка зрения, согласно которой понятием общего рецидива охватывается совершение лицом, имеющем судимость, как однородного (либо тождественного), так и разнородного преступления, если они не предусмотрены законодательством в качестве квалифицирующего состава преступления.

Для организации предупреждения рецидивной преступности предпочтительней является, на наш взгляд, вторая точка зрения, так как она позволяет более чётко определить категорию рецидивистов, которые специализируются на совершении однородных или тождественных преступлений (специальный рецидив) от лиц, совершающих разнородные преступления (общий рецидив)

1. Общий рецидив - совершение разнородных преступлений.

Юридическое значение общего рецидива:

а) согласно п. «а» ч.1 ст.63 УК РФ общий рецидив является обстоятельством, отягчающим наказание за совершённое преступление;

б) при рецидиве в период отбытия наказания за ранее совершённое преступление применяются особые правила «назначения наказания по совокупности приговоров», установленные ст.70 УК РФ;

в) если первый приговор был связан с лишением свободы, то факт общего рецидива порождает изменение режима - лица у которых суд признал рецидив преступлений, отбывают наказание в исправительных колониях строгого режима.

2. Специальный рецидив - совершение лицом, имеющим судимость за первое умышленное преступление, не любого нового преступления, а тождественного либо однородного.

Тождественные преступления, т.е. предусмотренные одной и той же статьёй УК РФ или её частью, имеют одинаковые объективные и субъективные признаки.

Однородные преступления посягают на одинаковые или сходные непосредственные объекты, похожи по многим объективным и субъективным признакам. Например, однородными хищению либо вымогательству радиоактивных веществ (ст.221 УК РФ) являются преступления, предусмотренные ст.158-164 и 209 УК РФ.

Юридическое значение специального рецидива:

а). В случаях, специально указанных в статьях Особенной части УК РФ, специальный рецидив служит квалифицирующем либо особо квалифицирующем обстоятельством. Примерами могут служить кража, грабёж, разбой, вымогательство, совершённые лицом, не менее двух раз судимым за хищение или вымогательство; незаконное производство аборта лицом, ранее судимым за это же преступление, и т.п.

б). В случаях, когда специальный рецидив не указан в статьях Особенной части УК РФ в качестве квалифицирующего признака, он может рассматриваться как обстоятельство, отягчающее наказание.

Кроме того, на него распространяются правила, указанные в п. 2 и 3 относительно общего рецидива.

Именно специальный рецидив составляет основу современной профессиональной преступности, поскольку в этом случае криминальное мастерство оттачивается и шлифуется годами. Например, среди воров-карманников до 37% лиц, которых можно отнести к категории особо опасных рецидивистов.

Имеют практическое значение и такие понятия, как простой и сложный рецидив. Под простым рецидивом понимается совершение второго преступления при наличии судимости за предыдущее. Он представляет, как правило, меньшую опасность, чем сложный рецидив, включая в себя три и более судимости. Об этом свидетельствуют исследования ряда авторов.

Реабилитированный рецидив характерен тем, что преступление совершается лицом, у которого судимость погашена или снята в установленном законом порядке. Для организации предупреждения рецидива новых преступлений со стороны такого лица после освобождения от наказания имеет значение то обстоятельство, что это лицо, возможно, не исправилось за время отбывания предыдущего наказания, а также в период срока погашения судимости, либо судимость с него была снята преждевременно.

Пенитенциарный рецидив включает в себя совершение преступления лицом, который отбывал наказание в виде лишения свободы. Этот вид рецидива свидетельствует о значительной степени социально-нравственной испорченности рецидивиста, поскольку на него не повлияло должным образом применённое ранее наказание. В отличие от пенитенциарного рецидива, рецидив преступлений, за которые назначались наказания, не связанные с лишением свободы, в меньшей степени опасен. Освобождённые от этих наказаний менее запущены в социально-нравственном отношении, и, следовательно, к данной категории лиц нужен иной подход при организации предупредительной борьбы, чем к освобождённым из мест лишения свободы.

По характеру и степени общественной опасности УК РФ выделяет простой, опасный и особо опасный рецидив. Установление вида рецидива зависит от количества судимостей, категории преступлений, осуждения к лишению свободы.

В Уголовном кодексе Российской Федерации, принятом в 1996 году, предусмотрена специальная норма (ст.18), в которой даётся понятие рецидива преступлений, указываются условия признания рецидива преступлений опасным и особо опасным, отражаются обстоятельства, которые не учитываются при признании рецидива преступлений; подчёркивается, что рецидив преступлений влечёт более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных уголовным законом.

Рецидив преступлений признаётся совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление.

Рецидив преступлений признаётся опасным:

а) при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено к лишению свободы за умышленное преступление;

б) при совершении лицом умышленного тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за умышленное тяжкое преступление.

Рецидив преступления признаётся особо опасным:

а) при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо три или более раза было осуждено к лишению свободы за умышленное тяжкое преступление или преступление средней тяжести;

б) при совершении лицом умышленного тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за умышленное преступление или за особо тяжкое преступление;

в) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за умышленное тяжкое или особо тяжкое преступление.

Судимости за преступления, совершённые лицом в возрасте до восемнадцати лет, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, предусмотренном ст.68 УК РФ, не учитываются при признании рецидива преступлений.

С точки зрения действующего законодательства (ст.18 УК РФ) с учётом изменений и дополнений в УК РФ, 12 ноября 2003 года.

1. Простым рецидивом преступлений признаётся совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление.

Адельханян Р.А. считает, что при этом, исходя из закона, при простом рецидиве не имеет значение, назначалось ли лицу наказание в виде лишения свободы или иное наказание. По нашему мнению Адельханян Р.А., наверное, просто не дочитал ст.18 УК РФ, в которой в ч.4 перечисляются те судимости которые не образуют рецидив преступлений, до конца.

2. Опасный рецидив имеет две разновидности. В основу их положены различные критерии: обязательность осуждения к реальному лишению свободы за совершённые преступления либо определённая категория совершённых преступлений, число предыдущих судимостей:

а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы;

б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

3. Особо опасный рецидив имеет, также как и опасный, две разновидности. В основу признания рецидива особо опасным положены три критерия: число предыдущих судимостей, осуждение к реальному лишению свободы и категория совершённого и ранее совершённых преступлений:

а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы;

б) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.

4. При признании рецидива не учитывается:

а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести;

б) судимости за преступления, совершённые лицом в возрасте до восемнадцати лет;

в) судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись, и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст.86 настоящего Кодекса.

5. Рецидив преступлений влечёт более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом.

Заметим, что новая редакция ст. 18 УК РФ не лишена пробелов и в области видов рецидива. Так, в частности, неясно, каким должен признаваться рецидив в случаях, когда лицо, имеющее судимость за совершение одного тяжкого преступления, осуждается за особо тяжкое преступление.

Ранее в судебной практике особо отмечалось, что особо тяжкое преступление, совершённое после введения в действие УК РФ 1996 г. лицом, ранее судимым за тяжкое преступление, образует особо опасный рецидив.

Пример: 29 апреля 1998 г. Л. (судимый 15 июля 1991 г. по п.п. «а», «е» ч.2 ст.146 УК РСФСР к лишению свободы сроком на шесть лет и освобождённый 14 марта 1997 г. по отбытии наказания) осуждён к лишению свободы: по ч.1 ст.105 УК РФ, по п.п. «к», «н» ч.2 ст.105 УК РФ, по ч.2 ст.167 УК РФ. Он признан виновным в том, что 02 октября 1997 г. совершил убийство супругов Б., а также умышленно уничтожил и повредил их имущество.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ указала, что рецидив преступлений признаётся особо опасным при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за умышленное тяжкое или особо тяжкое преступление. Л. совершил особо тяжкое преступление и ранее был судим за тяжкое преступление, судимость за которое не погашена, следовательно, в его действиях содержится особо опасный рецидив. В частности, при рассмотрении дел в кассационном порядке Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ изменила ряд приговоров, так как в нарушение требований ст.10 УК РФ суд необоснованно признавал наличие у осуждённых особо опасного рецидива. Данное понятие введено УК РФ с 01 января 1997 г. и не может применяться к осуждённым, совершившим преступления до упомянутой даты, поскольку в УК РСФСР такого понятия не было, и оно ухудшило положение осуждённого.

В настоящее время в связи с изменением ст.18 КУ РФ это судебное правило не может быть применено, так как особо опасный рецидив имеет место, в частности, когда лицо осуждается за совершение особо тяжкого преступления и имеет минимум две судимости за ранее совершённые тяжкие преступления.

Необходимо отметить, что в настоящее время из статей Особенной части УК РФ исключён квалифицирующий признак специального рецидива, т.е., осуждение за умышленное преступление лица, имеющего судимость (судимости) за аналогичные или однородного преступления (ранее признак специального рецидива отягчал ответственность при совершении, например, хищений, вымогательства хулиганства).

Законом от 08 декабря 2003 г. внесены большие изменения в Уголовный кодекс РФ 1996 г. Если ранее, в соответствии с п. «а» ч.2 ст.18, при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы при условии наличия в прошлом двух судимостей к лишению свободы за умышленное преступление, рецидив преступлений признавался опасным, то в соответствии с Законом от 08 декабря наличие этих условий даёт основание для признания лишь простого рецидива.

Совершение тяжкого преступления, если лицо ранее было осуждено за особо тяжкое преступление, в соответствии с п. «в» ч.3 ст.18 УК РФ в прежней редакции было основанием для признания преступления особо опасным рецидивом. В соответствии же п. «б» ч.2 ст.18 в редакции Закона от 08 декабря 2003 г. указанные преступления дают основание для признания лишь опасного рецидива.

Исключено из ст.18 УК РФ признание особо опасного рецидива при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждено к лишению свободы, если ранее оно три или более раза было осуждено к лишению свободы за умышленное тяжкое преступление или умышленное преступление небольшой тяжести. Указанный набор судимостей в соответствии с ч.1 ст.18 УК РФ теперь даёт основание для признания лишь простого рецидива.

Отмеченные изменения ст.18 УК РФ имеют обратную силу, и соответствующие приговоры, вступившие в законную силу, подлежат приведению в соответствие с новым законом.

...