Гарантии соблюдения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

КОСТАНАЙСКИЙ СОЦИАЛЬНО-ТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ ИМ. АКАДЕМИКА З. АЛДАМЖАР

ФАКУЛЬТЕТ ЭКОНОМИКИ, ПРАВА И УПРАВЛЕНИЯ

КАФЕДРА ЮРИДИЧЕСКИХ ДИСЦИПЛИН

Специальность 050301 - правоохранительная деятельность

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

Костанай

2009

Содержание

Введение

1. Нормативно-правовая регламентация обеспечения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности

1.1 Понятие и значение института гарантий соблюдения прав и свобод человека и гражданина, как основной элемент законности в осуществлении оперативно-розыскной деятельности

1.2 Исторический анализ появления и развития института соблюдения прав и свобод человека и гражданина

1.3 Международное право, как источник формирования оперативно-розыскного законодательства Республики Казахстан, в части соблюдения прав и свобод человека и гражданина

2. Гарантии соблюдения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности

2.1 Правовой механизм обеспечения соблюдения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности по законодательству Республики Казахстан

2.2 Прокурорский надзор за соблюдением законности при осуществлении оперативно-розыскной деятельности

2.3 Ведомственный контроль за соблюдением прав и свобод человека и гражданина в оперативно-розыскной деятельности оперативных аппаратов

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Ст. 1 Конституции Республики Казахстан гласит: "Республика Казахстан утверждает себя демократическим, светским, правовым и социальным государством, высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы"[1]. В основе формирования и развития казахстанского права лежат провозглашенные в п. 2 ст. 1 Конституции Республики Казахстан принципы деятельности государства: общественное согласие и политическая стабильность, экономическое развитие на благо всего народа, казахстанский патриотизм, решение наиболее важных вопросов государственной жизни демократическими методами, включая голосование на республиканском референдуме или в Парламенте. Эти положения распространяются на все сферы жизни и деятельности.

Актуальность дипломной работы определяется тем, что одним из направлений правоохранительной деятельности государства является оперативно-розыскная, которая остается одним из эффективных мер борьбы с преступностью. Осуществление оперативно-розыскной деятельности связана с постоянным проведением комплекса оперативно-розыскных мероприятий, которые так или иначе затрагивают права и свободы граждан. Следовательно, возникает вопрос о создании правового механизма защиты этих прав и свобод. Законом Республики Казахстан "Об оперативно-розыскной деятельности"[2] была определена система гарантий законности при ее осуществлении.

В разделе 2 "Человек и гражданин" Конституции Республики Казахстан определены основные права и свободы человека и гражданина, равенство граждан перед законом и судом, уважение и неприкосновенность личности, жилища, соблюдение которых является обязательным при осуществлении любого вида деятельности, в том числе и оперативно-розыскной.

Каждое из этих положений имеет гораздо большее политическое и юридическое содержание, ибо представляет составную часть правового статуса гражданина, регламентированного Конституцией. Это прежде всего важнейшие субъективные права граждан, сохраняющие свое значение во всех сферах государственной и общественной жизни. Но именно поэтому, в интересах охраны государства и общества от преступных посягательств в сфере уголовного судопроизводства, необходимы определенные ограничения этих конституционных начал. В связи с этим оперативно-розыскное законодательство предусматривает строго определенные условия, при которых возможно ограничение гарантированных Конституцией прав и свобод человека и гражданина.

Процесс осуществления ОРД в целях предупреждения, выявления и раскрытия преступлений предполагает в ходе постоянного общения с гражданами вынужденную возможность в той или иной степени вторжения в частную жизнь, личную и семейную тайну, ограничение их прав и свобод, предусмотренных ст.ст. 13, 16, 17, 18, 25 Конституции Республики Казахстан.

Основной целью исследования, в рамках дипломной работы, является изучение положений Конституции Республики Казахстан, других институтов права для установления исходных, объективно обусловленных и основополагающих начал, в соответствии с которыми сформулирована система и содержание ОРД, дать анализ действующей нормативно-правовой базы, определяющей гарантии соблюдения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, с целью ее совершенствования.

Цель исследования предопределила и постановку следующих задач:

- обосновать социально-правовую значимость оперативно-розыскной деятельности в современных условиях, наличие объективных политических и социальных предпосылок изменения правовой идеологии оперативно-розыскной деятельности в части гарантии соблюдения прав и свобод человека и гражданина;

- изучить нормативно-правовую регламентацию обеспечения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, дать их характеристику;

- на основе действующего законодательства, новых направлений теории и практики оперативно-розыскной деятельности определить основные направления нормативно-правовой регламентаци обеспечения гарантий прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности;

- проанализировать организационно-процессуальные особенности, обеспечивающие гарантии соблюдения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности;

- изучить роль прокурорского надзора за соблюдением законности при осуществлении оперативно-розыскной деятельности;

- исследовать вопросы организации оперативной работы в органах внутренних дел, в соответствии с институтом обеспечения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, и ее влияние на эффективность в борьбе с преступностью;

- сформулировать предложения по совершенствованию оперативно-розыскного законодательства, в части нормативно-правовой регламентации обеспечения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

Объектом исследования является сущность правоотношений возникающих при осуществлении оперативно-розыскной деятельности на основе законодательно регламентированных гарантий обеспечения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

Предметом настоящего исследования является правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности и практика его применения.

Методологическую основу проведенного исследования составила материалистическая диалектика, которая обусловила использование общих и частных методов познания объективной действительности. Специфика объекта предопределила использование: диалектико-логического, исторического, системного, сравнительного и конкретно-социологических методов исследования. Относительно методологической основы дипломного проекта, то в данной работе мы попытались решить поставленные задачи на основе сбора, изучения и анализа нормативных правовых актов, монографий и периодических изданий. Таким образом, в основу работы положены: логический метод, сравнительный и статистический. Использование данных методов помогает глубже и шире подойти к изучению темы.

Теоретически значимыми и новыми являются разработанные автором положения о сущности института соблюдения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, ее характеристика, классификация и возможностях закрепления в правовых нормах; разработка основных направлений совершенствования и развития оперативно-розыскного законодательства.

Практическая ценность исследования состоит в том, что сформулированные в дипломной работе положения могут быть использованы при организации оперативно-розыскной деятельности оперативных аппаратов и совершенствования института соблюдения прав и свобод человека и гражданина при ее осуществлении.

Вышеназванные обстоятельства, недостаточная разработанность, сложность, многоаспектность данной проблемы, нуждающейся в специальных комплексных исследованиях, обусловили ее как тему дипломной работы.

1. Нормативно-правовая регламентация обеспечения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности

1.1 Понятие и значение института гарантий соблюдения прав и свобод человека и гражданина, как основной элемент законности в осуществлении оперативно-розыскной деятельности

Важность института соблюдения прав и свобод человека и гражданина в оперативно-розыскном законодательстве выражена установлением ее в качестве принципа, т.е. исходного руководящего начала. Принципы в праве несут в себе исходные нормативно-руководящие начала соответствующей правовой системы, используются для выражения в концентрированном виде содержания права, его основ, воплощенных в нем закономерностей общественной жизни.

Вместе с тем более подробное изучение правовых явлений, обозначаемых в качестве принципов права, свидетельствует о том, что даже локализованные на участке собственно права они играют в правовой системе более весомую и значимую роль, нежели явления, выражающие содержание права.

Принципы права, неотделимые от действующих юридических норм, в единстве с ними существуя и функционируя, имеют в праве и самостоятельное значение. В развитых правовых системах принципы представляют собой своего рода "сгустки" правовой ткани, не только выявляющие наиболее характерные черты содержания данной системы, но и выступающие в качестве высокозначимых регулятивных элементов в структуре права.

Как отмечает А.Ф. Черданцев, на самостоятельное значение принципов в структуре права уже обращено внимание в юридической литературе. Казалось бы, на первый взгляд, принципы права охватываются понятием нормативного юридического предписания (тем более, что в ряде отраслей права, в особенности процессуальных, они формулируются в виде особых норм-принципов).

В действительности же понятие нормы не перекрывает понятия принципа. Принципы имеют значение особого звена структуры права, пронизывают содержание права на всех уровнях его построения, все элементы правовой системы.

Особое же положение принципов в структуре права заключается в том, что они представляют собой основополагающие регулятивные элементы структуры. Они как глубинные элементы способны направлять развитие и функционирование всей правовой системы, определять линии судебной и иной юридической практики, способствовать установлению пробелов в праве, отмене устаревших и принятию новых юридических норм. Отсюда же и их характеристика в качестве "механизма саморегулирования в системе права" [3, С.49].

По утверждению В.И. Свидерского и Р.А. Зобова, значение принципов как глубинного элемента правовой системы может быть с необходимой четкостью определено при помощи выработанного в философской литературе понятия активного центра целостного системного образования[4, С.81-82]. Именно потому, что принципы права являются структурированным выражением самих основ правовой системы, закономерностей общественной жизни, они являются теми активными центрами в системе права, которые способны выполнять направляющую роль - роль нормативно-руководящих начал.

Рассмотрения правовой регламентации обеспечения прав и свобод человека и гражданина в оперативно-розыскной деятельности невозможна без определения ее значения в соблюдении законности. Законность как принцип ОРД предусмотрен как в Законе Республики Казахстан "Об оперативно-розыскной деятельности", так и в законодательных актах, определяющих нормативно-правовой статус органов, субъектов ОРД. Наличие в оперативно-розыскном законодательстве таких институтов, как:

- определение задач данного вида деятельности;

- установление сил и средств, для производства деятельности;

- требования к основанию и порядку проведения деятельности с обязательным их соблюдением;

- запреты ее осуществления для достижения целей и задач, не предусмотренных нормативно-правовыми актами, регламентирующими данную деятельность;

- основание, содержание и порядок надзора, контроля за данной деятельностью;

- условия и содержание принимаемых решений правового характера в процессе осуществления данной деятельности закрепляют принцип законности.

Как справедливо отмечают П.А. Олейник и А.Г. Птицын, принцип законности находит свое отражение не только в организационной структуре, установлении компетенции и определении четкого круга задач, стоящих перед оперативными аппаратами ОВД, но и в порядке и формах решения этих задач. Такая регламентация является одной из гарантий соблюдения законности в деятельности оперативно-розыскных аппаратов[5, С.11], указывает на наличие полной правовой основы ОРД во всесторонней ее регламентации.

Мы солидарны с мнением А.А. Чувилева, что, как и во всех иных сферах деятельности, принцип законности является основополагающим. Все другие принципы в той или иной степени служат проявлением законности. Нарушение любого из них означает и нарушение принципа законности[6, С. 16].

По определению, данному В.С. Овчинским и А.Ю. Шумиловым, принцип законности непосредственно указан в законе и находит преломление в ОРД в том, что эта деятельность проводится исключительно субъектами, уполномоченными законом; никакие события и ничьи деяния не могут стать объектом сыска, а также никто не может подвергаться воздействию сыскных средств, методов и действий иначе как по решению оперативника, принятому в соответствии с оперативно-розыскным законодательством; недопустимо в работе оперативных подразделений и оперативников нарушать требования и предписания, закрепленные в действующих законодательных и ведомственных правовых актах, которыми они руководствуются при осуществлении оперативно-розыскных мероприятий (далее ОРМ) (в частности, возможность ограничения конституционных прав человека и гражданина лицами, участвующими в ОРД, исключительно по основаниям, указанным в законе); необходимо выявлять, пресекать и устранять такие нарушения, а также устанавливать причины и условия им способствующие; привлекать к ответственности должностных и иных лиц, виновных в нарушении законности, разрабатывать и принимать меры, направленные на устранение причин и условий нарушения законности; ответственность в случае нарушения законности неотвратима и др[7, С. 65]. Очень часто в специальной литературе, уделяя много внимания определению содержания принципа законности, недостаточно полно освещают понятие нарушение законности в ходе осуществления ОРД. По каким параметрам, признакам и в какой мере то или иное действие должностного лица, органа, правомочного осуществлять ОРД, необходимо признавать нарушением законности.

Заслуживающим внимания представляется точка зрения Сергеева В.В., который отмечает, что между нарушением законности и преступлением нельзя ставить знак равенства, однако общие положения учения о составе преступления вполне пригодны для анализа состава нарушения законности. Это обусловлено тем, что и тот и другой составы являются конкретной разновидностью состава правонарушения - совокупностью его главных, определяющих признаков, выделенных законодателем как типичные, необходимые и в то же время достаточные для возложения юридической ответственности. В соответствии с этим в каждом нарушении законности должны содержаться признаки объекта, объективной стороны, субъекта и субъективной стороны, свидетельствующие об общественной опасности и противоправности совершенного деяния.

Объектом нарушения законности в ОРД является сложный комплекс общественных отношений, которым сотрудники оперативных аппаратов причиняют ущерб своими действиями, а именно - содержанию нормальной работы государственного аппарата по управлению. Непосредственным объектом нарушений законности в ОРД выступают отношения, возникающие в сфере функционирования оперативных аппаратов органов, правомочных к ее осуществлению. регламентация прокурорский надзор ведомственный

Объективную сторону нарушений законности образуют:

1. Деяние (действие или бездействие), выразившееся в ненадлежащем выполнении или невыполнении своих служебных обязанностей. Деяние должно отвечать, по меньшей мере, двум основным признакам. Во-первых, быть непосредственно связанным со службой нарушителя в оперативном аппарате. Во-вторых, указанное деяние должно совершаться вопреки интересам службы, то есть не соответствовать или противоречить целям, поставленным перед органом, осуществляться с нарушением установленных процедур, отступлениями от требований служебной дисциплины и т.п.

2. Последствия нарушения законности и причинная связь между ним и действием или бездействием работника оперативного аппарата, выразившееся в негативных изменениях в соответствующих общественных отношениях - объектах. Они могут быть разделены на материальные - причинение телесного повреждения задержанному лицу, повреждение имущества и нематериальные - оскорбление граждан, или потенциальные - возможность его причинения и др.

Установление причинной связи между действием (бездействием) оперативного работника и наступившими последствиями выступает необходимым условием его ответственности за нарушение законности.

В качестве субъекта нарушения законности в рассматриваемой сфере может выступать любой из работников оперативных аппаратов, осуществляющих ОРД в борьбе с преступностью.

Для субъективной стороны нарушения законности необходимо установление в действиях лица определенного психического отношения к совершенному деянию - вины в форме умысла или неосторожности. Прежде всего нарушитель должен сознавать фактическое содержание своего деяния. Это осознание заключается в понимании того обстоятельства, что им выполняется некоторый комплекс обладающих конкретной структурой действий (или не выполняются ожидаемые действия).

Наличие всех четырех основных признаков общего состава нарушений законности означает, что этим нарушениям присущ такой признак, как общественная опасность. Таким образом, нарушением законности должно быть признано каждое общественно опасное и противоправное деяние (действие или бездействие), совершенное должностным лицом оперативных аппаратов органов, правомочных осуществлять ОРД, в связи со своими служебными обязанностями, причинившее (или создавшее реальную возможность причинения) вред правам и законным интересам субъектов (государственных органов, общественных организаций, граждан) общественных отношений, возникающих в сфере применения специальных средств и методов в предотвращении, раскрытии преступлений и розыске скрывшихся преступников[8, С. 29].

Рассматривая деятельность оперативных работников в данном аспекте, можно отметить две крайности, одинаково наносящие вред делу борьбы с преступностью как оперативный риск. Так, Е.П. Приходько и П.П. Побрызгаев отмечают, что, с одной стороны, в результате действий, связанных с необдуманным риском, на практике нередко допускаются нарушения законности вплоть до совершения оперативным работником и конфидентами преступлений в связи с выполнением специфических функций по борьбе с преступностью. С другой стороны, оперативные работники в своем стремлении "подстраховаться", избежать возникновения острых конфликтных ситуаций, иногда по существу, отказываются от проведения активных, целеустремленных, наступательных мероприятий, направленных на предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений и изобличение преступников. Такое поведение должно быть признано противоправным исходя из того, что обращение к оперативному риску, когда обстановка требует этого, следует признать общественно полезным и юридически обоснованным, так как это вытекает из целей и задач уголовного судопроизводства, ориентирующих на быстрое и полное раскрытие преступлений, а также предупреждение и пресечение преступлений всеми необходимыми мерами[9, С. 54].

Анализ проблемы работы ОВД, на наш взгляд, показывает, что в оценке оперативного риска обоснованные критерии не выработаны. Практикой избран путь поощрения удачного исхода риска и осуждения неудачного. Причем риск, не удавшийся в ходе служебного расследования, признается неоправданным, необоснованным, а допустивший его оперативный работник привлекается к ответственности, обычно при наступлении отрицательных последствий. При этом причины неудачи не анализируются, что нередко ведет к отрицательной оценке инициативы оперативных работников, обращающихся к риску при проведении ОРМ в условиях дефицита времени и информации. Естественно, что такой подход не отвечает требованиям решительного усиления борьбы с преступностью. В этой связи важное значение имеют профессиональная подготовка сотрудников, знание тонкостей толкования ст. 34-1 и ст. 35 Уголовного кодекса Республики Казахстан.

По утверждению В.И. Янушко, кроме правовых существуют и определенные индивидуальные условия совершения действий оперативного риска. Проведенные им исследования позволили прийти к выводу, что в экстремальных (опасных) ситуациях, требующих риска, а также неполноты информации и неопределенности, сознание оперативного работника, принимающего решение на риск, делится на первом уровне мыслительной деятельности на 5 основных факторов:

1) социально-служебной целесообразности (т.е. как будут оценены его действия руководством и какие могут повлечь личностно-значимые негативные последствия, возможный общественный резонанс);

2) законности ("законно - противозаконно");

3) морали ("морально оправданно - аморально");

4) этики ("этично - неэтично");

5) профессиональной престижности ("профессионально престижно - непрестижно").

Принцип законности получил закрепление и в ряде других статей рассматриваемого Закона. В ст. 5 законодатель запрещает осуществлять ОРД для достижения целей, не предусмотренных законом, и действия органа могут быть обжалованы в вышестоящий орган, либо прокуратуру или суд. Также в ст. 12 определяется специальный порядок проведения оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан.

Обеспечение принципа законности в ОРД гарантируется также проведением ведомственного контроля и осуществлением прокурорского надзора. Нарушение законности - это нарушение всех принципов ОРД.

Следовательно, мы приходим к выводу, что законность - это обязанность точного и неуклонного соблюдения и исполнения предписаний нормативно-правовых актов как оперативными аппаратами, так и другими государственными органами, другими юридическими лицами и гражданами, оказавшимися субъектами оперативно-розыскных правоотношений.

Особенность казахстанского законодательства заключается в дублировании принципа соблюдения прав и свобод человека и гражданина в Законе Республики Казахстан "Об оперативно-розыскной деятельности" отдельной правовой нормой (в ст. 5). В данной статье установлен ряд правовых гарантий соблюдения прав и свобод личности, вовлеченных в сферу ОРД. Мы можем полагать, что законодатель поступил так в связи или на основании исторического опыта нашей страны. Был период, когда деятельность специальных служб государства являлась практически закрытой от общественности и бесконтрольной, в результате чего имели место многочисленные факты нарушения прав и свобод личности.

Как справедливо отмечают Ю.В Корневский и М.Е. Токарева, использование результатов ОРД в доказывании по уголовным делам имеет важное значение в борьбе с преступностью, в защите от преступных посягательств прав и законных интересов граждан, интересов общества и государства. Вместе с тем нельзя не учитывать реально существующего риска отрицательных побочных последствий этой деятельности. ОРД по своему характеру и особенностям (негласность большинства оперативно-розыскных мероприятий, ограниченность прав лиц, в отношении которых такие мероприятия проводятся; отсутствие ряда гарантий, имеющихся в уголовно-процессуальной сфере; закрытость в определенной мере даже от прокурорского надзора) чревата опасными нарушениями прав и свобод человека. Поэтому использование оперативно-розыскных средств требует чрезвычайной осторожности. Эта деятельность должна быть строго регламентирована законом[10, С. 5].

1.2 Исторический анализ появления и развития института соблюдения прав и свобод человека и гражданина

Вся история развития человеческой цивилизации свидетельствует, что смена одной общественно-экономической формации другой осуществлялся не только в результате экономического, научно-технического прогресса, но и выхода общества на новый уровень общественных отношений, где в условиях тоталитарных государств это было развитие института прав и свобод. Взаимоотношения между государством (в подавляющем большинстве абсолютные монархии) и индивидуумом были своего рода "двигателем" развития человеческой мысли и общественного прогресса.

История формирования институтов прав и свобод человека связана со свободами и неприкосновенностью личности, правом на судебную защиту, признанием лица виновным лишь по приговору суда, правом на участие в решении государственных дел, свободу слова и совести[11, С.16], что в настоящее время являются необходимыми и важнейшими институтами демократического, правового государства.

Поэтому без достаточного исследования различных идей и истории развития прав и свобод человека, анализа ее достижений, а также без знания истории формирования основополагающих принципов в области защиты прав и свобод человека невозможно понять необходимость обеспечения прав личности при осуществлении оперативно-розыскной деятельности в современных условиях. При историческом подходе к исследованию проблем, явления рассматриваются в той исторической последовательности, в какой они возникли на разных этапах развития. Однако этот подход не означает прямого следования за историей, что привело бы к простому нагромождению фактов. Изучается только интересующая исследователя цель взаимосвязанных и вытекающих друг из друга явлений. При этом принцип историзма не означает простое изложение материала в хронологическом порядке, а предполагает раскрытие внутренних закономерностей, связей, явлений, процессов объективной реальности. В демократическом, правовом государстве, где высшими ценностями является человек, его права и свободы, требуются глубокие исследования их исторического происхождения в контексте современных требований к организации ОРД.

Важное теоретическое и практическое значение имеет изучение истории института прав и свобод человека, выявление закономерностей, тенденций их образования и развития. Это позволяет проникнуть в суть явлений, прийти к объективным выводам, оценкам. Анализ развития теории и практики института прав и свобод человека в историческом плане дает возможность выявить позитивные и негативные ее тенденции, с научной точки зрения обоснованно прогнозировать ее развитие и на этой базе планомерно и целенаправленно вести работу по дальнейшему совершенствованию системы прав и свобод человека в современном государстве.

Изначальные представления о правах человека формировались в общем русле теорий ценности закона и законности. Дальнейшее развитие подтвердило, что права человека и господство закона в обществе неразрывные и взаимодействующие явления, это добавляло новые качества к правам человека, распространяло их на более широкий круг субъектов.

Изучая законотворческий путь в истории создания государства и права, нельзя пройти мимо следующих основных нормативных актов, во многом определивших последующее развитие института прав и свобод человека.

Каждому историческому периоду соответствовал свой период борьбы за права и свободу человека. Полезность и целесообразность определенных правил, запретов и предписаний давно известны. Нормы права появились на последнем этапе распада первобытнообщинного строя, в эпоху деления общества на классы. Однако уровень свободы тогда был минимальный и охватывал в основном правящую верхушку. Тем не менее именно в рабовладельческом обществе взошли первые ростки того, что может быть названо "правами человека".

Согласно исторических источников слово "свобода" появилось в 14 веке до нашей эры, когда монарх Шумера установил "свободу" для своих подданных путем применения санкций к сборщикам налогов, защиты вдов и сирот от несправедливых действий людей, облеченных властью, и запрета закабаления храмовых слуг первосвященниками[12, С. 21].

Зарождение идеи прав человека впервые появились в античных государствах примерно VI-IV веке до нашей эры. Образования достаточно крупных и развитых античных государств (греческие города-государства, римская империя) повлекло появление принципа гражданства, что было крупным шагом на пути движения к прогрессу и свободе. Неравномерность распределения прав человека между различными классовыми и сословными структурами, а то и полное их лишение, было неизбежным для тех этапов общественного развития. Каждая новая его ступень добавляла новые качества правам человека, распространяла их на более широкий круг субъектов, и происходило это в борьбе классов и сословий за свои права, за свободу, ее расширение и обогащение.

В VI-V веке до нашей эры среди философов-софистов Древней Греции (Ликофрон, Антифон и др.,) формируются первые осмысления и утверждения индивидуального достоинства и автономии личности по отношению к власти, так называемые идеи естественного права. "Они утверждали, что все люди равны от рождения и имеют одинаковые, обусловленные природой права. Само государство Ликофрон трактовал как результат общественного договора. Идею договорного происхождения государства и равенства всех людей перед небом отстаивал в веке до нашей эры китайский Филисов Мо-Цзы"[13, С. 26.]. Примерно в этот период Архон (высшее должностное лицо в Древней Греции) Солон разработал Конституцию в которой были некоторые элементы демократии и устанавливалось право привлечения к ответственности государственных чиновников.

Наиболее близки к современному пониманию прав человека были идеи древнегреческого философа Аристотеля. Он, признавая права гражданина государства, в тоже время различал естественное право и условное, позитивное право. По его мнению, естественное право должно служить образцом для права условного, которое в свою очередь, более изменчиво и является результатом деятельности властей и соглашений между людьми. Эта идея верховенства естественного права над законами государства получила свое развитие в современных теориях прав человека, в том числе концепции правового государства.

Развитие института прав и свобод человека получила дальнейшее свое развитие в средневековье, где права и свободы человека были крайне ограничены абсолютной властью правителей и их близкого окружения. Одним первых таких актов является "Великая Хартия вольностей" 1215 года, принятая в Англии. Ст. 39 данной Хартии гласит: "Ни один свободный человек не может быть арестован, или заключен в тюрьму, или лишен владения, или объявлен вне закона, или каким-либо иным образом обездолен, и мы не пойдем на него и не пошлем на него иначе, как по законному приговору равных ему и по закону страны", тем самым законодательно был определен один из важных моментов обеспечения прав и свобод человека. Следующим этапом в рассматриваемой области стало принятие там же в Англии "Петиции о праве" 1628 года, "Акта о лучшем обеспечении свободы подданного и о предупреждении заточений за морями" 1679 года и "Билля о правах" 1689 года. Значение этих нормативных актов заключалось в первом случае, в возложение на короля обязанности защищать своих подданных от произвола чиновников; во втором - в недопущении возможности повторных, арестов, заключений за одно и то же преступление; в третьем - в ограничении власти монархии, его исполнительных институтов и усилении роли парламента, без согласования с которым нельзя было приостанавливать законы, преследовать за свободу слова и суждений. Тем самым, вышеуказанные политико-правовые акты, особенно Билль о правах, внесли неоценимый вклад в развитие института прав и свобод человека

Наиболее значительный вклад в развитие теории прав и свобод человека внесли идеи и труды мыслителей эпохи Просвещения (Ш. Монтескье, Ж-Ж. Руссо, И. Кант, А. Смит, Г. Гегель, А. Радищев, Б. Чичерин и др.). Ими были "обоснованы наиболее важные демократические принципы взаимоотношений между властью и людьми, государством и обществом, естественные и неотчуждаемые права человека, присущие индивиду от рожденья, что оказало весьма существенное влияние на становление и развитие прав человека в теоретическом плане"[13,С. 29.]. Так французский просветитель Ж.Ж. Руссо писал, что достоинство заложено в самой сути человека: "Отказаться от своей свободы - это значит отказаться от своего человеческого достоинства, от прав человека, даже от обязанностей… Такой отказ несовместим с человеческой природой". В результате были заложены основы современного гуманистического подхода к трактовке прав и свобод человека, отношений власти и индивида, государственных структур к гражданину, признания государством суверенных прав личности. В качестве особо наглядного примера выступает идея, сформулированная в 1748 году Шарлем Монтескье - принцип развития разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную, получившая практическую реализацию в большинстве стран мира.

Данные идеи, послужили в значительной степени толчком для активизации процессов в обществе, по борьбе за прав и свободы. Огромный, по своему содержанию, вклад в развитие свободы и прав человека внесли события произошедшие во второй половине XVIII века в Североамериканских колониях Великобритании, и в последствии США. Это, прежде всего:

- Декларация независимости от 4 июня 1776 года, воплотившая в себе идеи свободы и неотчуждаемых прав человека. В ней провозглашалось, что все люди от природы являются свободными и независимыми, обладают определенными правами, которых они не могут быть лишены.

- Конституция США 1787 года, определившая важнейшие принципы, направленные на обеспечение прав человека, но правда не содержавшая в себе перечня естественных и неотъемлемых прав человека. Это было сделано в 1791 году путем внесения 10 первых правок, составивших "Билль о правах". Особенность Американского Билля о правах от 15 декабря 1791 года состоит в том, что права человека - это не правила его поведения, а ограничения полномочий власти государства по отношению к правам человека.

Вершиной законотворчества в рассматриваемый период и наиболее применительно к теме исследуемой проблемы является принятая в 1789 году во время Великой Французской революции "Декларация прав человека и гражданина". Ст. 1 Декларации устанавливала: "Люди рождаются и остаются свободными и равными в правах…". Ст. 2 определяла: "Цель каждого государственного союза составляет обеспечение естественных и неотъемлемых прав человека. Таковы свобода, собственность, безопасность …". В ст. 4 предполагалось: "Свобода состоит в возможности делать все, что не приносит вреда другому. Таким образом, осуществление естественных прав каждого человека встречает лишь те границы, которые обеспечивают прочим членам общества пользование теми же самыми правами. Границы эти могут быть определены только законом". Конституция Франции 1791 года законодательно закрепила права, указанные в Декларации, а в некоторых моментах и расширила. Следует отметить общепризнанный факт, что именно после войны за независимость США и Французской революции в международной лексике появился термин "права человека".

В XIX веке наряду с доминирующей естественно-правовой доктриной прав и свобод человека продолжает развиваться позитивистская, согласно которой не граждане делегируют государству определенный набор полномочий, а наоборот, государство предоставляет гражданам определенный набор прав и обязанностей., соответственно с жестким контролем со стороны своих органов за их реализацией.

В Советский период вопросам защиты прав и свобод человека, может быть в декларативной форме и с обязательной политической подоплекой, тоже уделялось внимание в принимаемых нормативных документах. В первом разделе Конституции СССР, принятой на II съезде Советов СССР 31 января 1924 года записано "Там, в лагере капитализма, национальная вражда и неравенство, колониальное рабство и шовинизм, национальное угнетение и погромы, империалистические зверства и войны. Здесь, в лагере социализма, взаимное доверие и мир, национальная свобода и равенство, мирное сожительство и братское сотрудничество народов"[14, С. 32]. В утвержденной 5 декабря 1936 года Чрезвычайным съездом Советов Союза ССР новой Конституции СССР была уже предусмотрена целая глава X "Основные права и обязанности граждан" (ст.ст.118-133), где были подробно декларированы, именно декларированы, основные права и свободы граждан СССР. Однако история развития всей страны (принудительная коллективизация и последовавшая за ней полное бесправие крестьян, проводимые репрессии, трудовые колонии, депортация целых народов) наглядно показывает полное отсутствие в стране такого института как права и свободы человека и гражданина, и гарантий их соблюдения. В преамбуле последней Конституции СССР, принятой на внеочередной седьмой сессии Верховного Совета СССР провозглашается, что построено развитое социалистическое общество: "подлинной демократии, политическая система которого обеспечивает эффективное управление всеми общественными делами, все более активное участие трудящихся в государственной жизни, сочетание реальных прав и свобод граждан с их обязанностями и ответственностью перед обществом". В главе 7 были предусмотрены "Основные права, свободы и обязанности граждан СССР", практически не отличающиеся от положений предыдущей Конституции.

В исследованных ведомственных нормативных актах рассматриваемого периода, в соответствии с принятой декларативной государственной доктриной, тоже уделено немало внимания соблюдения прав и свобод человека и гражданина. Из изученных архивных материалов, автор уделил основное внимание соблюдение прав и свобод при осуществлении ОРД. Так в Циркуляре Главного Управления Рабоче-Крестьянской милиции НКВД СССР № 195 от 05.10.1938 года указывалось "До сих пор в практике работы ряда органов РКМ имеют место факты нарушения революционной законности; допускаются необоснованные аресты, приводы, задержания, бюрократизм и грубость в обращении с гражданами. Подобные явления дискредитируют милицию в глазах трудящихся и абсолютно нетерпимы в условиях Сталинской Конституции"[15]

В утвержденной Директивой МВД Казахской ССР "Схеме докладной записки нач. РО НКВД по выполнению письма Народного Комиссара Внутренних Дел Каз. ССР № 15.027 от 16-1 1945 г." предусматривалась в п. 1 "О незаконных задержаниях и арестах граждан: предоставлять в обязательном порядке информацию" о "а) Количество случаев незаконного задержания и арестов граждан, имевших место в РО НКВД в 1944 году (с описанием их). Что послужило основанием к их задержанию и аресту, кем они проводились. г) Мероприятия по устранению незаконных задержаний и арестов и как организован контроль за законным содержанием арестованных в КПЗ"[16]. Дальнейшее развитие это получило в Распоряжении Народного Комиссара Внутренних Дел Казахской ССР № 15027 от 16.01.1945 г., где говорилось: " В результате исключительной безответственности, местами переходящей в прямое преступное отношение к исполнению приказов, директив НКВД СССР и Каз.ССР о строжайшем соблюдении социалистической законности при решении вопросах об арестах и задержаниях граждан, в абсолютном большинстве районных отделений НКВД Республики в этом деле имеют место серьезные нарушения. [17]. Однако автор полагает, что на государственном уровне защите прав и свобод человека в процессе деятельности правоохранительных органов, в частности при осуществлении ими оперативно-розыскной функции, стали уделять внимание после XX съезда КПСС. В последовавшем после него Постановлении Совета Министров СССР и ЦК КПСС от 25 октября 1956 года "О мерах по улучшению работы Министерства внутренних дел СССР" и Решении Коллегии МВД СССР от 9 мая 1958 года о ходе ее выполнения, в качестве одного из главных недостатков в деятельности МВД были названы: "В работе милиции продолжают иметь место факты нарушения законности в отношении граждан и попирания их прав. Не изжиты еще случаи необоснованного задержания граждан и грубости со стороны работников милиции. Личный состав милиции слабо воспитывается в духе строгого соблюдения законов, охраны прав советских граждан и уважения их человеческого достоинства."[18]. По результатам работы Коллегия постановила: "3. и) обеспечить строгое соблюдение работниками милиции социалистической законности; по каждому факту нарушения законности проводить служебные расследования и виновных работников строго наказывать"[18].

Краткий анализ вышеперечисленных нормативно-правовых актов, показывающий эволюционный путь развития института прав и свобод человека, сформулированных в разное время и в разных странах, дают возможность понять истоки тех норм и принципов, которые восприняты международным правом с целью защиты прав и свобод человека в настоящее время и, несомненно, оказало огромное влияние на при создании казахстанского законодательства молодого суверенного Казахстана.

Конституция Республики Казахстан в истории нашей страны в п. 2 ст. 12 впервые признала и нормативно закрепила "Права и свободы человека принадлежат каждому от рождения, признаются абсолютными и неотчуждаемыми, определяют содержание и применение законов и иных нормативных актов" [19, С. 61].

Осуществление в любом государстве правоохранительной деятельности, в том числе ОРД, предполагает в той или иной мере ограничение прав и свобод его граждан. Развитие оперативно-розыскного законодательства должно осуществляется в строгом соответствии признания естественных, неотчуждаемых прав человека, и обеспечения системой гарантий и механизмов защиты, и только такое государство может быть признано правовым.

Краткий анализ вышеперечисленных нормативных актов по защите прав и свобод человека, сформулированных в разное время и в разных странах, дают возможность понять истоки тех норм и принципов, которые восприняты международным правом с целью защиты прав и свобод человека в настоящее время.

1.3 Международное право, как источник формирования законодательства Республики Казахстан, в части соблюдения прав и свобод человека и гражданина

Проблема защиты прав человека давно вышла за пределы каждого отдельного государства, поэтому без достаточного исследования различных идей в истории развития прав и свобод человека, анализа ее достижений, а также без знания основополагающих принципов в области защиты прав и свобод человека невозможно понять необходимость обеспечения прав личности при осуществлении оперативно-розыскной деятельности. Очень важно определить взаимосвязь и взаимозависимость международного и национального права, их влияние на положение личности в обществе.

С первых дней обретения суверенитета Казахстан ведет целенаправленную политику по построению демократического, светского, правового и социального государства, подтверждением этого является принятая Конституция, в преамбуле которой сказано: "Мы народ Казахстана, …сознавая себя миролюбивым гражданским обществом, приверженным идеалам свободы, равенства и согласия, желая занять достойное место в мировом сообществе"[1]. Выход на мировую арену в качестве независимого государства, самостоятельного субъекта международных отношений дает определенные права и предполагает взятие на себя, с последующим выполнением, Казахстаном определенных обязательств. Приоритетными в международном праве являются права и свободы человека, как высшие ценности человеческой цивилизации.

В международном и национальном законодательстве применяется термин "права человека" и "свобода человека". Между этими понятиями существуют сходства и различия. Говоря о юридической природе, нормативном закреплении прав и свобод в правовых актах (международные документы, Конституция, законы), а также о системе защиты и механизмах их реализации, то трудно провести между ними четкую границу. В этом аспекте они идентичные понятия.

Однако в этих понятиях есть определенная специфика. Если рассмотреть их в разрезе правомочий "человек (гражданин) - государство", то различия полагаем, выразятся в следующем. Свободы человека - это сфера деятельности человека, в которое государство не имеют права вмешиваться. Оно лишь очерчивает с помощью правовых норм границы, контур, территорию, на которой человек действует по своему выбору, по своему усмотрению и должно обеспечить защиту границ этих свобод от вмешательства других лиц, организаций и органов власти. Государство законодательно защищает правомерное поведение человека, но одновременно с этим ограничивает выход за пределы дозволенных свобод.

Права человека - это установленные и гарантируемых государством возможности, правомочия человека в описанной, установленной в законе сфере. В отличии от понятия "свободы человека", в "правах человека" фиксируется конкретная сфера, направление деятельности человека. Государство обязуется обеспечить и защитить правомерные действия человека в указанной в законе сфере, области. Здесь уже не предлагается возможности выбора, варианта действия внутри данного права. Данным правом можно воспользоваться, реализовать его, либо нет, ведь право не обязанность. Например, граждане Казахстана имеют право избрать и быть избранными в государственные органы и органы местного самоуправления. Но, с точки зрения права понятия права и свободы идентичны.

Необходимо иметь в виду различие в юридических характеристиках прав человека. Следует различать "права и свободы человека" в объективном и субъективном смысле, так же как это имеет место в понимании права вообще. В объективном смысле права и свободы человека - это система международных и национальных норм, устанавливающих правовой статус личности, закрепляющих ее положение, правила взаимоотношений между людьми, отношения личности (гражданина) и государства. В субъективном смысле права и свободы человека - это принадлежащая конкретному лицу возможность предусмотренного правовой нормой и защищаемого государством действия, поступка, поведения

В контексте рассматриваемого вопроса следует также четко различать отличие вышеперечисленных терминов от термина "права гражданина". "Понятие "гражданин" не употребляется, как правило, в универсальных международных правовых актах, и это обстоятельство служит доказательством отнесения прав гражданства к внутренним делам государства, к тем его суверенным прерогативам, переступать границы которых международное право не считает возможным. Основные права принадлежащие гражданину, гарантируются главным образом государством. Основывается данное гарантирование на той устойчивой правовой связи, которая существует между гражданином и государством, т.е. на его гражданстве. И в силу этой связи обеспечивается глубинная и постоянная сопричастность гражданина и государства с широкими правовыми возможностями гражданина реально участвовать в демократических процедурах (выборах) формирования органов государства, в контроле над деятельностью государства, его органов и должностных лиц, в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей. С этим связано и обладание гражданином теми политическими правами, которые не могут принадлежать ни иностранному гражданину, ни апатриду"[20, С. 44].

Ст. 4 Конституции Республики Казахстан определяет: "3. Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона.

4. Все законы, международные договоры, участником которых является Республика, публикуются. Официальное опубликование нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, является обязательным условием их применения"[1].

Согласно постановления Конституционного Совета республики Казахстан от 11 октября 2000 года № 18/2: "пункт 3 статьи 4 Конституции Республики Казахстан следует понимать так, что преимущественную юридическую силу перед законодательством Республики имеют международные договоры, заключенные ею в соответствии с Конституцией Республики, в установленном законодательством порядке и ратифицированные Парламентом Республики путем принятия соответствующего закона.

Международные договоры, не предусматривающие ратификации как условия вступления в силу, заключенные до принятия Конституции 1995 года, являются действующими и сохраняют приоритет перед законодательством Республики, если такой приоритет для этих международных договоров прямо предусмотрен законами республики, регулирующими соответствующие сферы правоотношений"[21, С. 41].

Основные принципы международного права, объектом которого является деятельность государств по защите общества в целом и каждого человека в отдельности, тесно, а иногда и непосредственно, связаны с внутренним законодательством. Конкретные международно-правовые нормы тем или иным способом трансформируются в национальное право, без чего невозможно их практическое осуществление. Как и в других отраслях международного права, в области прав человека каждому государству предоставлена свобода выбора форм трансформации норм международных соглашений во внутреннее право. Поэтому основные фундаментальные права, зафиксированные в важнейших международно-правовых актах и конституции государства, являются правовой базой для производных, но не менее важных прав граждан.

ООН за время своего существования приняла около 70-ти международных документов в области прав человека: деклараций, рекомендаций, конвенций, пактов. Соответственно такой массив международных норм доступен к усвоению лишь специалистам в области международного права. Однако есть ряд основополагающих международных документов, "которые сами стали источниками международного права, опираясь на которые мировое сообщество разработала другие нормы в области прав человека"[22, С. 47]. Важнейшим международным нормативным актом является принятая на III сессии Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 года "Всеобщая Декларация прав человека", которая впервые в истории человечества закрепила перечень основных прав и свобод человека. Этому предшествовало разработка и принятие в 1947 году Международного Билля по правам человека, который должен был "состоять из трех документов: 1. Декларации прав человека. 2. Пакта о правах человека. 3. мер по имплементации Пакта"[23, С. 81]. Кроме этого существуют шесть основных договоров по правам человека, для каждого из которых создан комитет, который контролирует эффективность выполнения государствами-участниками данных договоров. Это следующие договоры: Международный пакт о гражданских и политических правах; Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах; Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации; Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин; Конвенция против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания; Конвенция о правах человека.