Преступления против порядка. Прохождение военной службы

1

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Преступления против порядка. Прохождение военной службы

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И СОСТАВ ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ВОЕННОЙ СЛУЖБЫ

1. Понятие преступления против военной службы

В ч. 1 ст. 14 УК РФ преступление определяется как виновно совершенное общественно опасное деяния, запрещенное Уголовным кодексом под угрозой наказания. Это определение является формально-материальным, так как предусматривает четыре признака: 1) формальный, нормативный признак (запрещенность деяния уголовным законом); материальный признак (общественную опасность); 3) виновность; 4 наказуемость (последние два признака можно рассматривать и как конкретизацию формально-нормативного признака). В целом же преступление следует определить как запрещенное уголовным законом общественно опасное, виновное и наказуемое деяние (действие или бездействие).

Разновидностью указанного общего понятия преступления, является понятие преступления против военной службы, которое сформулировано в ст. 331 УК РФ. В частности, в названной статье закреплено:

«1.Преступлениями против военной службы признаются предусмотренные настоящей главой преступления против установленного порядка прохождения военной службы, совершенные военнослужащими, проходящими военную службу по призыву либо по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации, а также гражданами, пребывающими в запасе, во время прохождения ими военных сборов.

2. В соответствии со статьями настоящей главы уголовную ответственность несут военные строители военно-строительных отрядов (частей) Министерства обороны Российской Федерации, других министерств и ведомств Российской Федерации.

3. Уголовная ответственность за преступления против военной службы, совершенные в военное время либо в боевой обстановке определяется законодательством Российской Федерации военного времени».

Выделение особого понятия преступлений против военной службы обусловлено необходимостью разграничения их с иными составами преступлений, предусмотренными УК РФ. Преступления против военной службы по степени выраженности их специфического характера можно разделить на две группы: специально воинские, т.е. такие, аналогов которым нет среди других преступлений (например, самовольное оставление части или места службы - ст. 337), и относительно воинские, которые по отдельным признакам совпадают с иными преступлениями (например, оскорбление - ст. 336 УК -- по своим объективным признакам сходны с рядом общеуголовных.

Являясь разновидностью общего понятия преступления, преступление против военной службы обладает всеми его признаками: общественной опасностью, уголовной противоправностью, виновностью и наказуемостью. Однако эти признаки имеют определенную воинскую специфику, обусловленную характером военной службы.

Общественная опасность преступления выражается в причинении либо создании угрозы причинения вреда охраняемым уголовным законом интересам личности, общества и государства. Отдельные преступления против военной службы также причиняют вред названным интересам: например, нарушение уставных правил воинских взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии между ними отношений подчиненности (ст. 335) причиняют вред здоровью потерпевшего военнослужащего. Нарушение правил обращения с оружием и предметами, представляющими повышенную опасность для окружающих (ст. 349), нарушение правил полетов или подгонки к ним (ст. 351) и другие наносят вред общественной безопасности

Уголовная противоправность преступления заключается в том, что оно всегда представляет собой деяние, предусмотренное уголовным законом; не может признаваться преступлением действие (бездействие), не указанное в УК РФ.

Преступления против военной службы характеризуются специальной противоправностью, ими могут признаваться лишь те, которые перечислены в гл. 33 УК. Другие преступления, совершаемые военнослужащими и причиняющие ущерб интересам военной службы (например, похищение военного имущества, разглашение государственной тайны военного характера и др.), к числу этих преступлений не относятся, а должны квалифицироваться по статьям УК

Специфика уголовной противоправности преступлений против военной службы состоит также и в том, что все эти преступления, будучи бланкетными, нарушают не только, соответствующий уголовно-правовой запрет, но и правила военной службы, закрепленные в воинских уставах, других законах и иных нормативных правовых актах. Содержание каждого воинского преступления можно уяснить только посредством анализа определенных военно-правовых норм, за нарушение которых предусмотрена ответственность Например, без обращения к Уставу гарнизонной и караульной служб Вооруженных Сил РФ нельзя уяснить сущность допущенных виновным нарушений правил караульной службы и наступивших при этом последствий.

Виновность -- один из основных признаков преступления (ч.1 ст. 14 УК), установление вины является принципом уголовной ответственности за совершенное общественно опасное деяние и наступившие последствия (ст. 5 УК). Умысел и неосторожность, в которых проявляется вина, характеристика преступлений с двумя формами вины, признаки невиновного причинения вреда определены в ст. 24--28 УК, которые без каких-либо изъятий применяются и к преступлениям против военной службы.

Наказуемость преступлений против военной службы характеризуется установлением за все эти преступления тех или иных; уголовных наказаний.

Перечень видов наказаний в санкциях статей, предусматривающих ответственность за воинские преступления, не отличается большим разнообразием: из общих наказаний фигурирует преимущественно лишение свободы и в некоторых статьях штраф, из специальных, используемых в санкциях наиболее широко, -- содержание в дисциплинарной воинской части и ограничение по военной службе. Чаще всего применяются содержание в дисциплинарной воинской части и лишение свободы.

Арест, также указываемый в санкциях ряда статей, в соответствии с Законом РФ «О введении в действие Уголовного кодекса Российской Федерации», пока не применяется ввиду отсутствия необходимых условий для исполнения этого наказания.

Из дополнительных наказаний практикуется применение лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и лишение воинского звания.

2. Состав преступления против военной службы

Для того, что бы можно было выделить внутри общей массы преступных деяний определенное преступление, и существует особое понятие состава преступления

Состав преступлений против военной службы включает единые для всех преступлений элементы: объект, субъект, объективную и субъективную стороны, признаки которых позволяют разграничить их с общеуголовными преступлениями и между собой, а также правильно определить основания уголовной ответственности. Для осуществления этих задач необходимо оценивать признаки составов в их совокупности, отдельные признаки (например, отдельно взятый объект, либо субъект) недостаточны для признания деяния преступлением, поскольку, например, объект - порядок прохождения военной службы - охраняется и некоторыми общеуголовными нормами, а военнослужащий, являясь субъектом преступления против военной службы, может быть и исполнителем общеуголовного преступления. Внешнее сходство с общеуголовными преступлениями могут иметь также объективные и субъективные признаки преступлений против военной службы.

В совершенном деянии состав преступления против военной службы может сочетаться с составами общеуголовных преступлений, но во всех таких случаях он сохраняет самостоятельность и подлежит применению.

Объектом воинского преступления в соответствии со ст. 331 является порядок прохождения военной службы, под которым понимается закрепленная законами, в том числе воинскими уставами, а также иными военно-правовыми актами форма осуществления военно-служебной деятельности. Он является необходимым признаком всякого деяния, квалифицируемого в качестве преступления против военной службы.

Военная служба - особый вид государственной службы, функционально предназначенный для вооруженной борьбы с военной агрессией. Для того, чтобы успешно решать эту задачу, необходимо установить и строго соблюдать порядок прохождения военной службы. Порядок прохождения военной службы - объект общий для всех преступлений против военной службы. Он подразделяется на виды, т.е. конкретные сферы военно-служебной деятельности. Каждый такой вид воинского правопорядка выступает в качестве объекта как правило нескольких однородных преступлений. В соответствии с ними формируется система составов преступлений против военной службы: - против порядка подчиненности и воинских уставных взаимоотношений (ст.ст. 332-336), - против порядка пребывания на военной службе (ст.ст. 337-339), - против порядка несения специальных (охранных) видов военной службы (ст.ст. 340-344), - против порядка сбережения военного имущества (ст.ст. 345-348), - против порядка эксплуатации военно-технических средств (ст.ст. 349-352 УК РФ).

Внутри каждого видового выделяются непосредственный объект преступлений против военной службы - им является порядок прохождения данного вида службы на конкретном месте. Так, для часового, предположим, самовольно ушедшего с поста, в связи с чем произошло хищение из сданного караулу под охрану склада, непосредственным объектом посягательства будет признан порядок караульной службы в данном карауле, видовым объектом - порядок караульной службы, а общим - порядок прохождения военной службы.

Военнослужащий, посягая на порядок прохождения военной службы, в отдельных случаях одновременно причиняет вред и иным объектам, охраняемым уголовным, т.к. посягает помимо основного и на так называемый дополнительный объект. Если диспозицией совершенного преступления против военной службы охватывается причинение вреда иному объекту, то содеянное квалифицируется только по статье военно-уголовного закона. Так, п. "в" ч. 2 ст. 334 предполагает насильственные действия в отношении начальника с причинением тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, что исключает необходимость дополнительной квалификации таких действий по ст.ст. 111 или 112 УК. При конструкции состава преступления против военной службы, исключающей в качестве признака посягательство на иной объект, содеянное квалифицируется по совокупности преступлений. Например, часовой, похитивший военное имущество из склада, сданного ему под охрану, несет ответственность за нарушение уставных правил караульной службы по ст. 342 и одновременно, предположим, за кражу чужого имущества по ст. 158 УК.

Наступление последствий более тяжких, чем предусмотрены диспозицией статьи о преступлении против военной службы, также требует квалификации по совокупности преступлений .

Ряд составов преступлений против военной службы наряду с объектом содержат указание и о предмете преступления, под которым понимается материальное образование, по поводу которого устанавливается определенный порядок военно-служебных отношений. Этим предметом может быть военное имущество, в том числе техническое (ст.ст. 346, 347), информация либо также носитель ее в составах неисполнения приказа (ст. 332); потерпевший (в составах преступлений, сопряженных с насилием - ст. ст. 333-335 УК). Установление надлежащих признаков этих предметов - обязательное условие правильной квалификации соответствующих преступлений против военной службы.

Субъект преступления против военной службы относится к категории специальных субъектов преступлений. Ни одно лицо, кроме тех, которые указаны в ст. 331 УК, не может признаваться субъектом данного преступления, хотя само оно может нести ответственность и за другие преступления на общих для всех граждан основаниях. Специальный характер субъектов преступлений против военной службы обусловлен спецификой объекта этих преступлений. Нарушить воинский правопорядок и понести ответственность за это нарушение может не всякое лицо, а лишь то, которое включено специальным способом в систему воинских отношений, на которое возложена обязанность соблюдать установленный порядок прохождения военной службы.

Субъектами преступлений против военной службы являются две категории лиц: военнослужащие и граждане, пребывающие в запасе и проходящие военные сборы. И та и другая категории субъектов несут военную службу в соответствии с воинскими уставами и подлежат ответственности за нарушение порядка прохождения военной службы. Преступление, совершенное ими после увольнения с военной службы, не может признаваться воинским, в то же время за преступление против военной службы, совершенное в период службы (прохождения сборов), они могут быть привлечены к ответственности и по окончании службы (сборов).

К числу военнослужащих относится личный состав Вооруженных Сил РФ (армии и флота). Кроме Вооруженных Сил существуют и иные войска (пограничные, железнодорожные, внутренние и т.д.), а также воинские формирования (инженерно-технические и дорожно-строительные), службы и органы (например, внешней разведки, федеральной службы безопасности и т.д.), в которых организуется военная службы, комплектуемые военнослужащими. На военное время предусмотрено создание специальных формирований (п.п. 4-9 статьи 1 Закона РФ «Об обороне» 1996 г.).

По статьям УК, предусматривающим ответственность за преступления против военной службы, несут ответственность не только военнослужащие, но и иные лица, в отношении которых существует указание в самом законе. В настоящее время к ним относятся военные строители военно-строительных отрядов Министерства Обороны и ряда других министерств и ведомств РФ. Они несут службу внешне сходную с военной, эта служба засчитывается им как военная, порядок ее несения организуется в значительной мере в соответствии с воинскими уставами (хотя здесь действует и трудовое законодательство.

По статьям, предусматривающим ответственность за преступления против военной службы, могут нести ответственность и граждане, не относящиеся ни к субъектам воинских преступлений, ни к лицам, приравненным к ним, при условии, если они участвуют в совершении таких преступлений вместе с военнослужащим либо приравненным к нему лицом. Эти граждане в соответствии с ч. 4 ст. 34 УК отвечают в качестве организаторов, пособников и подстрекателей преступлений против военной службы; соисполнителями этих преступлений они быть не могут.

В системе преступлений против военной службы существует ряд составов, субъектами которых могут быть не все военнослужащие (либо приравненные к ним), а лишь ограниченный специальный круг их. Имеет место своеобразное удвоение специального субъекта, когда среди специальных субъектов выделяется еще более специализированный круг их. К таким составам относится, например, нарушение правил несения караульной службы (ст. 342), субъектом которого является только военнослужащий, входящий в состав караула. Военнослужащие, не являющиеся субъектами преступлений против военной службы со специальным составом, могут нести ответственность за эти преступления по тем же правилам ч. 4 ст. 34 УК, т.е. в качестве организаторов, подстрекателей или пособников.

На решение отдельных вопросов уголовной ответственности военнослужащих может оказать влияние правильное установление моментов начала и окончания военной службы. Все, что совершается вне сроков военной службы как бы ни походило совершенное деяние на преступление против военной службы, не может признаваться таковым. Срок военной службы для военнослужащих, походящих военную службу по призыву или по контракту определен в ст. 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» 1998 года

Во всех случаях, когда лицо, находящееся на военной службе, нарушает обязанности, которые были возложены на него противозаконно, и нарушение таких обязанностей образует то или иное преступление против военной службы, оно не может признаваться субъектом данного преступления.

Если в фактически совершаемых им действиях содержатся признаки состава иного преступления, оно может быть привлечено к ответственности за это преступление.

Исполнение военнослужащим противозаконно возложенных на него обязанностей военной службы по общему правилу не влечет для исполнителя каких-либо юридических последствий, если оно не связано с совершением преступления. В последнем случае вопрос об ответственности за умышленное преступление во исполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения решается на общих основаниях.

Объективную сторону преступлений против воинской службы характеризуют единые для всех преступлений признаки: деяние (в виде действия, бездействия, нарушения правил), последствие, причинная связь между деянием и наступившим последствием, время, место и другие обстоятельства. Особенность их состоит в том, что они имеют специфическое содержание, обусловленное объектом посягательства, т.е. порядком прохождения военной службы.

По конструкции объективной стороны большинство составов преступлений против военной службы носят материальный характер, они предусматривают в качестве обязательного признака те или иные вредные последствия. Содержание последствий разнообразно, они могут быть физическими (насильственные действия в отношении начальника), имущественными (умышленное уничтожение или повреждение военного имущества) и организационными (например, срыв задания при неисполнении приказа). Организационный вред является характерным для всех преступлений против военной службы, независимо от того, указан он в качестве признака состава или нет, поскольку всякое воинское правонарушение причиняет вред самому порядку прохождения военной службы. Как правило, организационный вред включается в понятие существенного вреда или тяжкого последствия. Эти признаки являются оценочными.

Отдельные составы имеют формальный характер. К ним относятся главным образом уклонения от военной службы (например, дезертирство - ст. 338 УК), последствия которых носят явный и достаточно многозначный характер, что и обусловливает использование в законе такой "формальной" конструкции.

Существуют два состава, занимающие по конструкции промежуточное положение между "формальным" и "материальным" составами преступлений - они допускают ответственность и при условии, когда деяние не повлекло, но могло повлечь причинение вреда. Это первые части ст. ст. 340 и 341 УК: нарушение правил несения боевого дежурства и, соответственно, пограничной службы. В них идет речь о последствиях, представляющих исключительную опасность для государства, его территориальной неприкосновенности, в связи с чем создание самой угрозы их наступления представляет повышенную опасность.

Место совершения преступления в отдельных составах преступлений указывается специально, например, в ст. 345 УК РФ говорится об оставлении погибающего военного корабля. Но в некоторых составах оно специально не оговаривается, однако является естественным признаком преступления. Так, нарушение уставных правил караульной службы (ст. 342) предполагает, что речь идет о деяниях, совершаемых в караулах и на караульных постах.

Из других обстоятельств, как признаков объективной стороны следует указать прежде всего на нахождение военнослужащего при исполнении обязанностей военной службы. Этот признак выступает в качестве критерия отграничения преступления против военной службы от смежного общеуголовного, например, в составах, сопряженных с насилием или оскорблением, совершенным одним военнослужащим в отношении другого (ст.ст. 333 - 336 УК).

Ситуации, когда военнослужащие считаются находящимися при исполнении обязанностей военной службы, определены в статье 37 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и повторены в статье 7 Устава Внутренней службы ВС РФ. В основном это те ситуации, которые совпадают с уголовно-правовым пониманием нахождения военного при исполнении обязанностей военной службы. Так, военнослужащий считается исполняющим обязанности военной службы, когда он участвует в боевых действиях, выполняет приказ, и т.д. Однако некоторые из приведенных в статье 37 ситуаций не дают оснований для признания военнослужащего исполняющим обязанности военной службы в уголовно-правовом смысле этого слова. Так, в статье 37 (п."е") Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» выполнением обязанностей военной службы признается "нахождение на территории воинской части в течении установленного распорядком дня служебного времени или если это вызвано служебной необходимостью". Более подробно об этом см.: Фаргиев И. Значение объективного критерия - “исполнение обязанностей военной службы” и субъективной стороны для квалификации некоторых воинских преступлений. \\ Бюллетень Управления военных судов и Военной коллегии Верховного суда РФ № 1( 160) . 1995. С.8-10.

Субъективная сторона преступлений против военной службы предполагает вину в форме умысла либо неосторожности. В некоторых составах преступлений выделяются цель и мотив, в одних нормах они прямо указываются, в других подразумеваются. Так, в составе дезертирства (ст. 338) содержится указание на цель уклонения от прохождения военной службы, а в составе сопротивления начальнику или принуждения его к нарушению обязанностей военной службы (ст. 333) признака цели нет, но она подразумевается, органически включается в содержание понятия сопротивления, поскольку сопротивление без цели оказания противодействия невозможно. Точно также обстоит дело и с мотивом. В ст. 334 (насильственные действия в отношении начальника) мотив указывается в качестве одного из конструктивных признаков преступления, а в ст. 335 (нарушение уставных правил взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии между ними отношений подчиненности) признака, мотива отсутствует. Однако мотив может быть обязательным признаком неуставных взаимоотношений, нарушение их может мотивироваться служебными отношениями, что является одним из оснований признания состава преступления против военной службы может не быть.

Цель и мотив специально указываются в числе признаков преступления в тех случаях, когда необходимо разграничить составы преступлений, сходные между собой по ряду признаков.

В одних случаях производится разграничение преступления против военной службы (общеуголовные), как правило для этого используется мотив. Так, например, если подчиненный избивает начальника, не находящегося при исполнении служебных обязанностей без цели сопротивления или принуждения и без мотива недовольства его служебной деятельности, то содеянное может быть квалифицированно в качестве общеуголовного преступления.

Цель указывается преимущественно для отграничения одного воинского преступления от другого. Например дезертирство по всем объективным признакам может совпадать с составом самовольного оставления части, предусмотренным ст. 337, отличается от последнего только целью - намерением вовсе уклониться от военной службы.

Установление вины во многих нормах представляет определенную сложность. В действующем УК ответственность за неосторожное причинение вреда ограничена специальными указаниями в законе. В соответствии с ч. 2 ст. 24 "деяние, совершенное по неосторожности, признается преступлением только в случаях, когда это специально предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего кодекса". По смыслу этого положения лицо не может быть привлечено к ответственности за неосторожное преступление, если в законе такая возможность прямо не оговорена, отсутствие в законе указания на форму вины должно означать ответственность только за умышленное деяние.

В некоторых составах преступлений против военной службы форма вины имеет четкое выражение. В статьях, предусматривающих ответственность за уклонения от военной службы (ст.ст. 337-339) ничего не говорится ни об умысле, ни о неосторожности, следовательно, эти составы допускают только умышленную форму вины.

В то же время, применительно к некоторым составам, в которых признаки вины не обозначены, однозначного вывода об умышленной форме вины делать нельзя, необходимо исходить из характера самого деяния, которое фактически может быть и умышленным и неосторожным. Таким является, например, состав нарушения правил несения службы по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности (ст. 343). По своей природе все преступления, выражающиеся в нарушении специальных правил, могут быть совершены и умышленно и неосторожно. В тех случаях, когда речь идет о нарушении таких правил, которые при умысле приобретают иной характер общественной опасности, иную направленность, в законе специально оговаривается неосторожная форма вины. Так, нарушение правил вождения или эксплуатации машин (ст. 350), содержит указание на неосторожность, поскольку умышленное нарушение таких правил переводит деяние в число преступлений против, например, личности.

В отдельных составах при определении необозначенной формы вины следует ориентироваться на используемую терминологию, особенно на термины, применяемые при описании последствий. Такие выражения, как "причиненный вред", "повлекшие последствия", если они не дополнены указанием на неосторожность, допускают и умышленную и неосторожную формы вины (например, п. "в" ч. 2 ст. 333, ч. 3 ст. 335 и другие).

В УК, в частности в разделе о преступлениях против военной службы, допускается и иной подход к оценке психического отношения к деянию (действию или бездействию) в материальных составах - оно тоже может приобрести самостоятельное юридическое значение Возьмем для примера ст. 332, предусматривающую ответственность за неисполнение приказа. В ч. 1 говорится о неисполнении приказа, причинившем "существенный вред интересам, в ч. 2 - о том же деянии, повлекшем тяжкие последствия, а в ч. 3 - о неисполнении приказа "вследствие небрежного либо недобросовестного отношения к службе", повлекшем тяжкие последствия. Ключевое значение для оценки вины в преступлениях, указанных в ч.ч. 1 и 2, имеет формулировка состава в ч. 3 этой статьи. Вина в этом преступлении не просто неосторожная, неосторожным является отношение к самому неисполнению приказа, т.е. в целом можно сделать вывод, что это преступление определенного вида неосторожности - небрежное. Части 1 и 2 допускают по отношению к последствиям и умысел и неосторожность, важно то, что отношение к самому факту неисполнения приказа в них - осознанное. Таким образом, преступление в ч.ч. 1 и 2 допускают умысел и неосторожность в виде легкомыслия, а в ч. 3 ст. 332 - только неосторожность причем в виде небрежности.

Аналогичны конструкции статей 340, 341, 342 УК. Подобное выделение особенностей психического отношения к деянию, не образующего самостоятельного состава преступления, объясняется опасностью самого такого деяния. В тех преступлениях, в которых опасность выражается исключительно в причиняемых последствий законодатель не обращает внимания на отношение к деянию, определяя неосторожность по отношению только к последствиям. Например, при уничтожении или повреждении военного имущества по неосторожности (ст. 347) не имеет значение отношение виновного к самому деянию - оно может быть и легкомысленным и небрежным.

Таким образом, установление вины в каждом конкретном случае совершения преступления против военной службы требует тщательного анализа и признаков состава преступления и фактических обстоятельств содеянного.

ГЛАВА 2. СОУЧАСТИЕ В ПРЕСТУПЛЕНИЯХ ПРОТИВ ВОЕННОЙ СЛУЖБЫ, СОВЕРШАЕМЫХ ВОЕННОСЛУЖАЩИМИ - СПЕЦИАЛЬНЫМИ СУБЪЕКТАМИ ПРЕСТУПЛЕНИЙ.

Понятие соучастия в преступлении, формы соучастия и виды соучастников, а также основания уголовной ответственности соучастников преступления определены в главе 7 УК РФ.

Соучастие в преступлении, как это вытекает из ст.32 Уголовного кодекса - умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления. Соучастниками преступления наряду с исполнителями признаются организаторы, подстрекатели и пособники его совершения (ст. 33 УК). Преступление может быть совершено в форме простого или сложного соучастия, а также в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации). Ответственность соучастников определяется характером и степенью фактического участия каждого из них в совершении преступления.

Указанные общие положения о соучастии в преступлении распространяются и на военнослужащих, виновных в совершении преступлений в соучастии. Военнослужащие, совершая то или иное преступление, предусмотренное Особенной частью УК в соучастии с другими военнослужащими, включая преступления против военной службы, могут выступать в качестве исполнителей и соисполнителей, а также организаторов, подстрекателей или пособников этих преступлений. При этом действия исполнителей и соисполнителей преступлений подлежат квалификации по соответствующей статье Особенной части УК, предусматривающей совершенное преступление, без ссылки на ст. 33, а действия организаторов, подстрекателей и пособников -- со ссылкой на ст. 33 УК.

Уголовный закон (ст 34, ч. 4 УК) определяет, что соучастники преступлений со специальным субъектом, не обладающие признаками специального субъекта, несут ответственность по статье Особенной части УК, предусматривающей соответствующее преступление со специальным субъектом. Однако эти соучастники могут быть признаны лишь организаторами, подстрекателями или пособниками указанных преступлений, но не их исполнителями.

Преступление со специальным субъектом характеризуется тем, что общественно опасное деяние совершается, главным образом, в сфере той или иной служебной деятельности. Исполнители такого рода преступлений -- это не только физические вменяемые лица, достигшие возраста, установленного уголовным законом; они наделены особыми свойствами, являются носителями определенных обязанностей, прав и полномочий, нарушение которых образует сущность данных преступлений. Поэтому лица, не обладающие этими признаками, не могут быть исполнителями или соисполнителями преступлений со специальным субъектом. Например, превышение воинских полномочий, совершаемое должностным лицом, может быть соединено с насилием над личностью (п. «а» ч. 3 ст. 286 УК). Если при этом в применении насилия к потерпевшему вместе с должностным лицом непосредственно участвует недолжностное лицо, то оно подлежит ответственности не как соисполнитель, а как пособник превышения должностных полномочий по ч. 5 ст. 33 и п. «а» ч. 3 ст. 286 УК. Должностное лицо в этом случае будет признано исполнителем совершенного преступления.

Особенности соучастия в преступлениях, совершаемых специальными субъектами, распространяются на преступления против военной службы предусмотренные гл.33 УК РФ (ст. 332--352), совершенные в соучастии с лицами, не состоящими на военной службе. Преступления против военной службы относятся к числу преступлений со специальным субъектом. Поэтому исполнителями и соисполнителями этих преступлений могут быть лишь лица, проходящие военную службу по призыву либо по контракту в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ, а также граждане, пребывающие в запасе, во время прохождения ими военных сборов. Все указанные лица в соответствии со ст. 1 Федерального закона «О статусе военнослужащих» от 12 марата 1998 г. обладают статусом военнослужащих.

Гражданские лица, участвуя совместно с военнослужащими в совершении преступлений против военной службы, могут выступать в качестве организаторов, подстрекателей или пособников преступлений.

Исключение невоеннослужащих из числа соисполнителей преступления против военной службы исключает и возможность признания данного преступления совершенным группой лиц. Так, если гражданское лицо совместно с военнослужащим оказывает сопротивление патрульному наряду при задержании солдата, нарушающего воинскую дисциплину в общественном месте, то его действия образуют пособничество в совершении воинского преступления и подлежат квалификации по ч. 5 ст. 33 и ч. 1 ст. 333 УК.

Субъектами ряда преступлений против военной службы могут быть только военнослужащие, наделенные специальными признаками. Например, субъектами неисполнения приказа (ст. 332 УК), насильственных действий в отношении начальника (ст. 334) могут быть военнослужащие, подчиненные соответствующему начальнику по службе или по воинскому званию. Только военнослужащие, входящие в состав того или иного наряда, признаются субъектами нарушения правил несения боевого дежурства, пограничной, караульной и других специальных служб, предусмотренных ст. 340-- 344 УК Специальными признаками обладают также субъекты некоторых других преступлений против военной службы.

В тех случаях, когда командир (начальник) организует совершение того или иного преступления против военной службы (например, нарушение уставных правил взаимоотношений со стороны военнослужащих более раннего призыва в отношении сослуживцев из числа молодых воинов) и совместно с подчиненными участвует в нем, его действия образуют совокупность преступлений, предусмотренных ст. 286 (превышение должностных полномочий) ст. 33 и 335 УК. Если не командир (начальник), совершая преступления по службе, например злоупотребление должностными полномочиями в корыстных целях или из иной личной заинтересованности, склоняет к участию в этом преступлении своего подчиненного, его действия подлежат квалификаций по ст. 285, а действия подчиненного -- по ст. 33 и 285 УК РФ.

ГЛАВА 3. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИСКЛЮЧАЮЩИЕ ПРЕСТУПНОСТЬ ДЕЯНИЯ В УСЛОВИЯХ ВОЕННОЙ СЛУЖБЫ

Уголовный кодекс РФ в главе 8 относит к обстоятельствам, исключающим преступность деяния, необходимую оборону (ст. 37), причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление (ст.38), крайнюю необходимость (ст.39), физическое или психическое принуждение (ст.40), обоснованный риск (ст. 41) и исполнение приказа или распоряжения (ст.42). Уголовно-правовые нормы об обстоятельствах, исключающих преступность деяния, на общих основаниях применяются и к военнослужащим, действовавшим в той или иной ситуации в строгом соответствии с требованиями этих норм.

При применении отдельных норм гл.8 УК к военнослужащим необходимо учитывать особенности военной службы как особого вида государственной службы.

Право на необходимую оборону имеют в равной мере все лица независимо от их профессиональной или иной специальной подготовки и служебного положения. Это право принадлежит лицу независимо от возможности избежать общественно опасного посягательства или обратиться за помощью к другим лицам или органам власти (ч. 2 ст. 37 УК).

Защита интересов Вооруженных Сил, воинского правопорядка, жизни и здоровья командиров и сослуживцев от общественно опасных посягательств является уставной обязанностью военнослужащих. Выполняя эти обязанности, военнослужащий может оказаться в состоянии необходимой обороны и защищать те или иные интересы от посягательств путем причинения вреда посягающему (например, защита командира или сослуживца от нападения хулиганов, отражение нападения преступника, попытавшегося завладеть оружием, секретными документами и т.п.). Пределы правомерности таких действий должны определяться в соответствии с требованиями ст. 37 УК, а уклонение от этих действий может быть признано воинским правонарушением, так как оно противоречит требованиям воинских уставов.

Состояние необходимой обороны может возникать при выполнении военнослужащими специальных обязанностей: несении караульной, пограничной службы, службы по охране общественного порядка, боевого дежурства, патрулирования в гарнизоне и др. Военнослужащий, входящий в состав караула, пограничного наряда, дежурного подразделения или патрульного наряда, обязан защищать соответствующие объекты от общественно опасных посягательств. Для этого он наделяется необходимыми правами вплоть до применения оружия. Отражая посягательства на охраняемые объекты, военнослужащий действует в состоянии необходимой обороны. В то же время оборонительные действия совершаются в порядке исполнения специальных обязанностей военной службы, регулируемых законами, воинскими уставами и другими военно-правовыми актами. Уклонение от выполнения их требований об охране соответствующих объектов при определенных условиях образует состав того или иного воинского преступления (ст. 340--344 УК).

Правовой обязанностью командира (начальника) является защита воинского правопорядка, личности других военнослужащих или гражданских лиц и себя лично от возможных посягательств подчиненного. Так, Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденный Указом Президента РФ от 14 декабря 1993 года, обязывает командира (начальника) использовать свои полномочия в целях наведения порядка и своевременного предупреждения нарушений воинской дисциплины. В случае открытого неповиновения или сопротивления подчиненного командир (начальник) обязан для восстановления порядка принять все установленные законами и воинскими уставами меры принуждения вплоть до ареста виновного и привлечения его к уголовной ответственности. В качестве крайней меры в боевой обстановке, а в условиях мирного времени -- только в исключительных случаях, не терпящих отлагательства, командир (начальник) также действует в состоянии необходимой обороны. Поэтому вопрос о правомерности его действий в этом случае подлежит решению в соответствии со ст. 37 УК.

В состоянии необходимой обороны действуют военнослужащие внутренних войск МВД, когда они, выполняя обязанности по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности, в строгом соответствии с Законом «О внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации» от 25 декабря 1996 г. применяют специальные средства, а в исключительных случаях и оружие для отражения нападения на граждан, личный состав внутренних войск, сотрудников органов внутренних дел, для освобождения заложников, захваченных охраняемых объектов, боевой техники и т.д.

Действия военнослужащих, как и работников милиции или других должностных лиц, превысивших пределы необходимой обороны при отражении общественно опасного посягательства, должны быть квалифицированы по общим правилам о превышении пределов необходимой обороны.

Крайняя необходимость (ст.39 УК). - это такое состояние, когда лицо для отвращения опасности, реально угрожавшей законным интересам данного лица или иных лиц, интересам общества ли государства причиняет вред интересам третьих (посторонних) лиц при условии, что грозящая опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена другими средствами и причиненный вред менее значителен по сравнению с предыдущим.

Состояние крайней необходимости возникает там, где сталкиваются два охраняемых законом интереса и сохранение одного (более важного) достигается принесением в жертву другого (менее важного) Лицо, оказавшееся в состоянии крайней необходимости выбирает путем сознательного нарушения одного из интересов спасает другой, более важный по своему значению. Именно поэтому действия совершаемые в состоянии крайней необходимости, полезны для общества, они правомерны, морально оправданы.

Положения о правомерности действий, совершенных в состоянии крайней необходимости, распространяются на военнослужащих. Однако, действия военнослужащих в состоянии крайней необходимости, возникшей в процессе выполнения ими обязанностей военной службы, с точки зрения их правовой оценки имеют некоторые особенности.

В условиях военной службы предотвращение грозящей опасности одним интересам путем причинения вреда другим в определенных случаях становится для военнослужащего правовой обязанностью. Например, в военное время оставление воинским начальником противнику укреплений, боевой техники и других средств ведения войны может признаваться преступлением, если оно не вызывалось боевой обстановкой. Если же укреплениям или другим средствам ведения войны грозит непосредственная опасность захвата противником и использованы все возможные меры для их спасения, командир (начальник), действуя в состоянии крайней необходимости, обязан принять меры к их уничтожению.

Военная присяга и воинские уставы обязывают военнослужащего достойно выполнять свой воинский долг. Военнослужащий не может уклониться от выполнения своего воинского долга, даже если оно связано с опасностью для его жизни. Поэтому нет состояния крайней необходимости, например, в условиях боевой обстановки, когда военнослужащий для сохранения своей жизни, которой угрожает опасность в связи с выполнением воинского долга, нарушает требования военной присяги и воинских уставов.

Согласно Уставу гарнизонной и караульной службы Российской Федерации, утвержденной Указом Президента РФ от 14 декабря 1993 года (ст.187) часовой не может оставить свой пост, пока не будет сменен или снят, даже если его жизни угрожает опасность. Самовольное оставление поста есть нарушение уставных правил караульной службы, ответственность за которое предусмотрена ст. 342 УК.

Вместе с тем актом крайней необходимости могут быть признаны случаи, когда военнослужащий для устранения опасности, грозящей личности или другим охраняемым законом интересам, допускает нарушение тех или иных требований воинской дисциплины. Если, например, военнослужащий, спасая тонущего в реке ребенка или участвуя в тушении пожара, опаздывает из увольнения, то он действует в состоянии крайней необходимости.

Исполнение приказа начальника. В соответствии со ст. 42 УК РФ «не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения. Уголовная ответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконные приказ или распоряжение. Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконного приказа или распоряжения, несет уголовную ответственность на общих основаниях. Неисполнение незаконного приказа или распоряжения исключает уголовную ответственность».

В Вооруженных Силах, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации действует принцип единоначалия которое выражается в праве командира (начальника), исходя из всесторонней оценки обстановки, единолично принимать решения, отдавать соответствующие приказы в строгом соответствии с требованиями законов и воинских уставов и обеспечить их выполнение. Обсуждение приказ не допускается (ст. 30 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ).

В отличие от общеуголовного законодательства, которое не знает специальных норм об ответственности за невыполнение служебного приказа, военно-уголовное законодательство признает неисполнение приказа начальника воинским преступлением (ст.332 УК). Поэтому точное выполнение приказа начальника освобождает подчиненного от ответственности за действия, совершенные по приказу; и за последствия исполнения приказа. Это касается и тех возможных случаев, когда приказ является незаконным, но в данной конкретной обстановке подчиненный не мог сознавать этого, или когда он сомневается в законности полученного приказа, но его предписания выполняет. Еще в Воинском уставе о наказаниях России 1869 (ст. 69) было написано: «Не почитается преступлением ни деяние учиненное во исполнение закона, ни деяние, учиненное во исполнение приказа, данного начальником, если приказ был отдан по службе или почитался подчиненным за таковой, и если подчиненный не осознавал преступности предписанного деяния».

Устанавливая принцип беспрекословного выполнения приказов командиров (начальников), воинские уставы исходят из презумпции законности этих приказов и их соответствия интересам службы. Приказ отдается только по службе и в интересах службы, в пределах компетенции данного начальника. Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе» от 28 марта 1998 года, устанавливает, что командирам (начальникам) запрещается отдавать приказы (приказания) и распоряжения, не имеющие отношения к исполнению обязанностей военной службы или направленные на нарушение законодательства Российской Федерации. Командиры (начальники), отдавшие указанные приказы (приказания) и распоряжения, привлекаются к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 3, ст. 37). За отдачу приказов и распоряжений, противоречащих этим требованиям, выполнение которых привело к общественно опасным последствиям, командиры (начальники) могут быть привлечены к уголовной ответственности. Подчиненный, выполнивший приказ или распоряжение, не сознавая его незаконный характер, не может нести ответственности за свои действия и их последствия. В соответствии с уставным требованием о беспрекословном и точном выполнении приказов командира (начальника) подчиненный не должен обсуждать приказ. Поэтому он не подлежит ответственности и в тех случаях, когда сомневался в законности выполняемого приказа или распоряжения и мог сознавать, что, выполняя приказ, совершает общественно опасное деяние.

Принцип беспрекословного повиновения предполагает необходимость строгого соблюдения всеми военнослужащими Конституции и других законов Российской Федерации, порядка и правил, установленных для обеспечения постоянной боевой готовности войск и сил флота. Умышленное совершение военнослужащим общественно опасных действий по заведомо для него преступному приказу начальника, как противоречащее самим основам воинской дисциплины и правосознанию воинов, влечет за собой уголовную ответственность. Если подчиненный выполняет приказ, предписывающий совершить заведомо для него противоправные, уголовно наказуемые действия т.е. при полном сознании их явной преступности, с целью достижения конкретного преступного результата, то он за содеянное должен отвечать наряду с начальником как исполнитель преступления либо как соучастник. То обстоятельство, что подчиненный, совершая преступление, действовал под влиянием начальника, может учитываться при индивидуализации ответственности.

От умышленного совершения преступления во исполнение заведомо незаконного приказа начальника следует отличать случаи совершения преступления подчиненным в соучастии с начальником, когда между подчиненным и начальником не возникают отношения подчиненности и они вступают в сговор для совместного осуществления преступного намерения. Вопрос об ответственности начальника и подчиненного в подобных случаях должен решаться по общим правилам о соучастии в преступлении.

ГЛАВА 4. СПЕЦИАЛЬНЫЕ ВИДЫ НАКАЗАНИЙ, ПРИМЕНЯЕМЫХ К ОСУЖДЕННЫМ ВОЕННОСЛУЖАЩИМ

Под специальными видами наказаний, применяемых к осужденным военнослужащим, понимаются меры государственного принуждения, назначаемые по приговору суда только военнослужащим, признанным виновными в совершении преступлений, и заключающиеся в предусмотренных УК РФ лишениях и ограничениях прав и свобод военнослужащих в специфических условиях прохождения военной службы.

Назначение специальных видов отвечает целям, перечисленным в ст. в ч. 2 ст. 42 УК РФ - восстановление социальной справедливости; исправление осужденного военнослужащего; предупреждение совершения новых преступлений

Из анализа п.«е», «и», «к» ст. 44, ч. 1, ст. 45 УК РФ видно, что к специальным видам наказаний относятся: ограничение по военной службе; арест с отбыванием на гауптвахте; содержание в дисциплинарной воинской части.

Специальным дополнительным видом наказания, является согласно п. «в» ст. 44, ч. 3, ст. 45 УК РФ лишение воинского звания.

Изучение ст. ст. 51, 54, 55 УК РФ позволяет утверждать, что основные специальные виды наказаний подразделяются на наказания, которые могут применяться только к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту (ограничение по военной службе -- ст. 51 УК РФ); только к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, либо проходящим ее по контракту на должностях рядового и сержантского состава и не выслужившим на момент вынесения приговора срока службы по призыву (содержание в дисциплинарной воинской части -- ст. 55 УК РФ); ко всем категориям военнослужащих (арест с отбыванием на гауптвахте -- ч. 3 ст. 54 УК РФ). Специальный дополнительный вид наказания в виде лишения воинского звания может применяться ко всем категориям военнослужащих в звании выше рядового.

Как видно из санкций ст.332--352 УК РФ законодатель широко использует применение специальных видов наказаний.

Так, содержание в дисциплинарной воинской части указано почти во всех статьях, предусматривающих уголовную ответственность за преступления против военной службы (ст. 332--337, 339-- 350 УК РФ), при отсутствии квалифицирующих признаков, усугубляющих ответственность за содеянное.

Положение о наказании в виде ареста, как известно, пока не действует ввиду отсутствия необходимых условий для исполнения этого наказания.

Специальный вид наказания -- ограничение по военной службе - предусмотрен ст. 332--334, 336, 337, 339--349 УК РФ. Специальные виды наказания, как правило, указываются в санкциях статей УК РФ в качестве альтернативных мер уголовно-исправительного воздействия, что способствует индивидуализации наказания.

Наказание в виде ограничения по военной службе предусмотрено ст. 51 УК РФ и назначается осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, за совершение преступлений против военной службы от трех месяцев до двух лет. Эта мера наказания может быть определена также указанной категории военнослужащих вместо исправительных работ. Федеральный закон от 28 марта 1998 года №53 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе"( с изм. и доп. от 27.07.98.). (ст. 2) предусматривает, что граждане проходят военную службу по призыву, а также в добровольном порядке ( по контракту), следовательно ограничение по военной службе как вид уголовного наказания может быть назначен только лицам, проходящим службу по контракту.

Уголовно-правовая сущность ограничения по военной службе заключается в том, что из денежного содержания осужденного, производится удержания в доход государства в размере установленном приговором суда. Размер удержаний из денежного содержания не может превышать двадцати процентов. Запрещается в период отбывания наказания повышать осужденного в должности и воинском звании , а срок наказания не засчитывается в срок выслуги лет для присвоения очередного воинского звания.

Исполнение наказания в виде ограничения по военной службы возлагается, как это вытекает из ч. 7 ст. 16 УИК РФ на командование воинских частей, учреждений, органов и воинских формирования, в которых проходят службу осужденные военнослужащие. Более детальный порядок реализации данного вида наказания определен в Особенной части Уголовно-исполнительного кодекса России (ст. 143-148) и в разделе 2 Правил отбывания уголовных наказаний осужденными военнослужащими, утвержденных приказом Министра обороны РФ 1997 года № 302.