Теория государства и права

Причинная связь между деянием и наступившим вредом. Причинная связь в праве -- связь между явлениями, в силу которой одно из них с необходимостью порождает другое (следствие). Причиненный вред (смерть, телесные повреждения, материальный ущерб и т.д.) должен быть непосредственным следствием (результатом) неправомерного поведения.

Факультативные признаки ( в некоторых случаях могут быть признаны обязательными): -место, -время, -способ, -обстановка.

3. Субъект правонарушения -- лицо, совершившее виновное противоправное деяние, т.е. правонарушитель, его характеристика (возраст, вменяемость).

Не каждое лицо признается субъектом правонарушения, а лишь обладающее деликтоспособностью -- способностью отвечать за содеянное. В основе деликтоспособности лежит дееспособность (способность своими действиями осуществлять закрепленные законом права и обязанности).

Субъектом правонарушения могут быть как физические, так и юридические лица. Физические лица выступают субъектами практически всех видов правонарушений, они -- исключительные субъекты преступлений. В законодательстве установлен различный возраст деликтоспособности физических лиц. Так, по законодательству Российской Федерации уголовная ответственность предусмотрена с 16 лет, а по ряду составов преступлений -- с 14 лет (за убийство, кражу, разбой, грабеж, вымогательство, терроризм, захват заложника и др.); административная -- с 16 лет; полная гражданско-правовая -- с 18 лет, в случае вступления в брак или эмансипации -- с 16 лет. Юридические лица выступают субъектами гражданско-правовых правонарушений и некоторых административных (экологические, налоговые, нарушения правил строительства). Юридические лица также должны обладать деликтоспособностью, которая возникает у них с момента регистрации.

4. Субъективная сторона правонарушения - характеризует виновность лица, совершившего правонарушение (то есть его психическое отношение к содеянному). Элементами субъективной стороны являются:

Обязательные элементом субъективной стороны является вина.

Вина - психическое отношение лица к совершенному правонарушению; имеет различные формы:

Умысел - лицо не только осознает противоправность своего деяния и возможность наступления в результате его общественно опасных, вредных последствий, но и желает (прямой умысел) или (не желает) сознательно допускает (косвенный умысел) возможность наступления этих последствий.

Неосторожность-

- При самонадеянности (легкомыслии) лицо осознает противоправность своего деяния, предвидело возможность наступления вредных последствий своего деяния, но легкомысленно рассчитывало на их предотвращение. Например, водитель автомашины на скользкой дороге значительно превышает скорость, зная, что этого делать нельзя, и предвидит возможные последствия, но надеется, что его профессионализм позволит избежать аварии

- При небрежности лицо не отдает себе отчета в противоправности своего деяния, не предвидит возможность наступления таких последствий, хотя могло и должно было их предвидеть (Н: рабочий сбрасывает вниз со строящегося здания остатки строительных материалов и тем самым причиняет увечье прохожему).

Кроме вины как главного элемента в субъективную сторону правонарушения включаются также:

Мотив -- внутреннее побуждение к правонарушению.

Цель -- конечный результат, к которому стремился правонарушитель, совершая противоправное деяние. С виной тесно связано понятие казуса.

Если отсутствует хотя быт один элемент состава правонарушения, то такое поведение правонарушением не считается, а следовательно не влечет за собой установленной законом ответственности.

Материальные и формальные составы.

Материальные -- составы, в которых содержится признак наступления вредных материальных последствий совершенного деяния или описывается деяние, обязательно влекущее наступление вредных последствий, хотя последствия законом не называются. Материальный состав определяется для правильной квалификации правонарушения и для того, чтобы решить вопрос о возмещении причиненного ущерба.

Формальные - составы, в которых нет признака наступления вредных материальных последствий. При формальном правонарушении, правонарушение считается оконченным в момент его совершения, независимо от наступивших последствий.

Для формальных составов правонарушений характерна умышленная вина. Она заключается в осознании виновным лицом противоправного характера совершаемого действия или бездействия.

В материальных составах административных правонарушений вина конкретизируется в отношении виновного лица к наступившим последствиям, т.е. в правовой норме изначально прямо указывается на наступление социально неблагоприятных последствий для объекта права, например умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества, если эти действия не повлекли причинение значительного ущерба.

Практическое значение разграничения формальных и материальных составов связано также с определением момента, когда правонарушение в целях привлечения лица к ответственности следует считать оконченным.

Поэтому ответственность за правонарушения с материальным составом возможна лишь с момента фактического наступления соответствующих вредных последствий. При их отсутствии акт противоправного поведения нельзя считать оконченным и он не может влечь наказание.

11. Теории классификации правовых семей

Вопрос о выборе критериев классификации национальных правовых систем важен теоретически и практически.

Каков должен быть характер этих общих признаков-критериев? Каковы их особенности и виды? Наконец, каково должно быть их содержание? Должны ли они быть временными или же постоянными, присущими сравниваемым системам на всех этапах развития?

Например, по вопросу о том, должен ли быть в процессе классификации правовых систем один основной, или нужно несколько общих признаков-критериев, некоторые авторы склоняются к мнению, что это непременно должен быть «один-единственный критерий». В качестве такового, по их мнению, может выступать, в частности, «общность экономических систем», на базе которых возникают и развиваются соответствующие им и обусловленные ими правовые системы. Роль «одного-единственного критерия» могут сыграть, с их точки зрения, также общие «исторические традиции», «общая историческая природа» сравниваемых правовых систем.

Другие же авторы склоняются к мнению о том, что классификация правовых систем должна проводиться на основе нескольких критериев. Только в этом случае она будет иметь какое-либо позитивное значение. В противном случае она теряет всякий смысл. Настаивая на данном мнении, некоторые авторы, однако, не исключают и того, что «в общем конгломерате факторов-критериев» один из них будет иметь все-таки «особый, определяющий смысл».

Аналогичная картина складывается и при решении других вопросов, касающихся критериев классификации правовых систем, например вопроса о том, каков должен быть характер критериев (критерия) классификации. Должны ли они (он) быть простыми, однозначными, не допускающими многозначности толкования и двусмысленности в понимании, или же они могут быть сложными, общими критериями?

В качестве простого критерия предлагается рассматривать, в частности, правовую традицию или традиции, общие для всех группируемых в одну семью правовых систем. При этом под правовыми традициями в западной литературе понимается «совокупность глубоко укоренившихся в сознании людей и исторически обусловленных их отношений к роли права в обществе, природе права и политической идеологии, а также к организации и функционированию правовой системы»³. В отечественной же литературе под правовыми традициями понимаются «элементы социального и культурного наследия, передающиеся из поколения в поколение и сохраняющиеся в определенных обществах, классах и социальных группах в течение длительного времени». В качестве традиций могут выступать определенные общественные установления, нормы поведения, ценности, обычаи, обряды и т.д.⁴

К сложным критериям классификации правовых систем относят такие, например, как «стиль» этих систем. При этом в понятие стиля правовой системы, выступающего в виде сложного и многогранного явления, включаются такие его «составляющие», как «историческая природа правовых систем», особенности путей его развития, «преобладающая манера правового мышления», «основные характеристики правовых институтов», иерархия источников права и способы их интерпретации, доминирующая «идеология правовых систем»⁵. Продолжительные споры ведутся и по другим вопросам, затрагивающим проблемы выбора критериев и определения их содержания. В частности, довольно интенсивные дискуссии в западной компаративистике ведутся по поводу особенностей факторов, оказывающих прямое воздействие на формирование общих черт различных правовых систем, аследовательно, и на выбор критериев их классификации. При этом вопрос нередко ставится так -- должны ли при отборе этих факторов браться во внимание только объективные, основополагающие факторы или же вместе с ними и субъективные факторы?

Проблема классификации на определенные группы, или семьи, правовых систем является одной из основных проблем сравнительного правоведения, которая уже давно привлекает внимание компаративистов мира.

В поисках развернутой классификации основных правовых систем юристы-компаративисты брали за основу самые различные факторы, начиная с этических, расовых, географических, религиозных и кончая правовой техникой и стилем права. Нередко в предлагаемых классификациях вообще трудно было обнаружить какую-то четкую основу.

1. Компаративисты Дж. Мэрримэн и Д. Кларк используют в качестве критерия классификации правовые традиции: авторы приходят к выводу, что в современном мире существуют три основные правовые семьи: цивильное, общее и социалистическое право, а также «все остальные» правовые семьи. Последние географически располагаются в Азии, Африке и на Ближнем Востоке. В их состав входят соответственно исламское, индусское, еврейское (иудейское), китайское, корейское, японское право, а также возникающее и развивающееся на основе «различных туземных правовых обычаев народов Африки» африканское обычное или родовое право.

2. Исследователь сравнительного правоведения Г. Либесны оперирует в качестве конкретных критериев классификации правовых систем такими явлениями и категориями, как правовое сознание, традиции и обычаи народов той или иной страны. Автор вполне оправданно исходит из того, что любая правовая система -- это прежде всего «неотъемлемая составная часть культуры любой страны» и что глубокое понимание последней помогает выявить важнейшие специфические черты и особенности первой, и наоборот.

Используя данные критерии, автор выделяет только «две группы основных правовых систем», каждая из которых является «по своей природе европейской правовой семьей и каждая из которых оказывает огромное влияние на формирование и развитие правового ландшафта во всем мире». Это континентальное (цивильное) право и общее право. Ни одна из этих правовых семей не является однородной по своему составу. Каждая складывается из правовых систем, в разной степени отличающихся друг от друга.

3. В начале XX в. А. Эсмен подразделял правовые системы, исходя из особенностей их «исторического формирования, общей структуры и отличительных черт», на следующие группы:

-латинская (романская) группа правовых систем (в эту группу включено французское, бельгийское, итальянское, испанское, португальское, румынское право и право латиноамериканских стран);

-германская группа правовых систем (германское право, право Скандинавских стран, австралийское, венгерское право);

-англосаксонская группа правовых систем (право Англии, США и англоязычных колоний);

-славянская группа правовых систем; мусульманская группа правовых систем.

4. Э. Глассон классифицировал правовые системы на основе их исторического происхождения. Он разделял современные ему правовые системы на три группы.

-Первую составляют страны, в которых с наибольшей силой проявилось влияние римского права, -- это Италия, Румыния, Португалия, Греция, Испания.

-Вторую -- страны, где римское влияние невелико и право основано по преимуществу на обычаях и варварском праве, -- это Англия, Скандинавские страны, Россия.

-В третью группу Э. Глассон включил правовые системы, которые вобрали в себя в равной мере черты римского и германского права, -- это Франция, Германия, Швейцария.

Такая классификация не выдерживает критики хотя бы потому, что вторая группа определяется через отсутствие влияния римского права. В ней нет никакого внутреннего единства. Какая существует связь между английским общим правом и русским правом? Если следовать методу Э. Глассона, то в эту группу с равным успехом можно включить мусульманское право, право Китая и Индии, которых объединяет лишь то, что здесь отсутствует влияние римского права.

5. Для А. Леви-Ульмана критерием классификации правовых систем служила роль различных видов источников права в каждой из правовых групп:

- правовой системы континентальных стран;

-англосаксонской правовой системы, т. е. системы стран «обычного (прецедентного) права»;

-права ислама, которое в отличие от двух первых правовых систем характеризуется «своей почти абсолютной неподвижностью и религиозным характером».

6. Швейцарский ученый Г. Созер-Холл в основу классификации правовых систем положил расовый признак. Соответственно, он различал: индоевропейскую, семитскую и монгольскую правовые семьи, а также семью нецивилизованных народов и подразделял индоевропейскую правовую семью на индусское, иранское, кельтское, греко-романское, германское, англосаксонское, латышско-славянское право.

В современных условиях вопрос о классификации правовых систем современности приобретает большее, чем когда бы то ни было ранее, значение.

В юридической компаративистике различают два разных понятия правовой системы -- узкое и широкое.

Если под узким понятием правовой системы понимают национальное право, то под правовой системой в широком смысле -- совокупность национальных правовых систем, которые объединяет общность происхождения источников права, основных правовых понятий, методов и способов развития.

7. Наибольший вклад в развитие сравнительного правоведения внесли французский компаративист Р. Давид и западногерманский юрист К. Цвайгерт.

Р. Давид -выдвинул идею трихотомии -- выделения трех правовых семей:

-романо-германская,

-англосаксонская,

-социалистическая.

В основе его классификации лежат два критерия: «идеологические критерии (сюда Р. Давид относит фактор религии, философии, экономической и социальной структуры) и критерии юридической техники, причем оба они должны быть использованы «не изолированно, а в совокупности».

К. Цвайгерт. выдвигает в качестве критерия классификации понятие «правовой стиль».

«Стиль права» как критерий для классификации правовых систем складывается, по мнению К. Цвайгерта, из пяти факторов: происхождение и эволюция правовой системы; своеобразие юридического мышления; специфические правовые институты; природа источников права и способы их толкования; идеологические факторы.

На этой основе К. Цвайгерт различал восемь правовых кругов: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, дальневосточный, право ислама, индусское право.

12. Проблема соотношения и взаимодействия международного и внутригосударственного (национального) права в современных условиях

Общее и особенные черты международного права и национальных правовых систем:

1) Регулятивный характер системы международного права и национальных правовых систем:

Устанавливая определенные права и обязанности сторон --участников международно-правовых или внутригосударственных отношений, обе правовые системы создают тем самым своего рода пределы, рамки их поведения, направляют их действия в строго определенное правовое русло.

В национальных правовых системах (особенно таких, как английская, японская и др.) по сравнению с международной правовой системой гораздо большую роль играют исторические, политические и правовые традиции. Несравнимо большее значение имеют правовое сознание и обычай. Намного более активную роль в процессе реализации правовых предписаний выполняют политическая и правовая идеология, правовые доктрины.

2) Государственно-волевой характер норм международного и национального права.

Они представляют собой продукт волевой деятельности людей, выступают как средство выражения и закрепления их социальных и материальных ценностей и интересов.

В национальном праве государственная воля, «наполняющая» в процессе правотворчества сущность и содержание издаваемых государством норм права, проявляется в наиболее полной мере и к тому же в «чистом» виде. Воплощаясь в систему норм, формирующих национальное право, она выступает как воля доминирующего в пределах той или иной страны суверена, как единая и неделимая государственная воля².

В процессе формирования норм и принципов международного права государственная воля проявляется не как индивидуальная воля единого государства, а как согласованная воля нескольких государств. В силу этого в специальных научных исследованиях современное международное право вполне оправданно определяется не в виде системы юридических норм, издаваемых или санкционируемых государством и выражающих государственную волю, как в случае с национальным правом, а как система юридических норм, «создаваемых государствами (и частично другими субъектами международного права) путем согласования их воль, регулирующих определенные общественные отношения».

3) Объект и предмет регулирования международного и национального права.

В качестве объектов регулирования международного и национального права выступают существующие в мире, в рамках отдельных стран и за их пределами, общественные отношения, которые могут быть опосредованы и в действительности опосредуются не только нормами права, но и другими социальными нормами (нормами морали, обычаями, традициями и пр.).

Предметом регулирования национального права являются отношения, возникающие внутри той или иной страны, в пределах того или иного «национального» общества. Предметом регулирования международного права выступают общественные отношения, возникающие на уровне международного сообщества.

Особенность предметов регулирования международного и национального права проявляется также в том, что они опосредуют различные по своему характеру отношения. Если в системе отношений, составляющих предмет регулирования национального права, значительное место занимают отношения властвования и подчинения, то в системе отношений, образующих предмет регулирования международного права, таких отношений, по природе своей предполагающих наличие единого властвующего субъекта (суверена) и подчиненных ему субъектов, нет.

4) Субъекты международного и национального права.

Общность: 1) существование субъектов права в каждой из систем; 2) наличие общих для каждой из них субъектов права.

В качестве субъектов международного права рассматриваются: «главным образом суверенные государства», а также нации, борющиеся за государственную независимость, и международные (межгосударственные) организации.

Наряду с государством общим субъектом совершенного международного и национального права могут выступать также отдельные граждане, частные лица.

5) Источники права.

В качестве источников национального права, как известно, рассматриваются нормативно-правовые акты (законы и подзаконные акты), правовые договоры и обычаи, правовые доктрины, судебная практика и порождаемые ею прецеденты, административные прецеденты. Данный перечень источников национального права достаточно полный, но не исчерпывающий, поскольку в религиозных и некоторых других правовых системах существуют свои специфические источники права.

К источникам международного права можно отнести: а) международные конвенции (общие и специальные), «устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами»; б) международный обычай как «доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы»; в) общие принципы права, «признанные цивилизованными нациями»; г) судебные решения и «доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм».

Сравнительный анализ источников международного и национального права показывает, что между ними достаточно много как общего, так и особенного.

Общность ряда источников международного и национального права проявляется, в частности, в их природе, характере и даже в названии. Таковыми являются, например, правовые договоры, доктрины, обычаи и судебные решения.

Особенность этих источников международного и внутригосударственного права проявляется в их конкретном целевом назначении и содержании.

Характер взаимосвязи и взаимодействия международного и внутригосударственного права

В решении вопроса о характере взаимосвязи и взаимодействия международного и внутригосударственного права исторически прослеживается в двух различных подхода -- дуалистический и монистический.

Дуалистический подход: выдвигает тезис об одновременном существовании и развитии двух взаимосвязанных между собой, взаимозависимых и взаимодействующих друг с другом международной и национальной правовых систем.

Каждая из них имеет относительно самостоятельный характер и в процессе взаимодействия друг с другом взаимодополняет друг друга. При этом исключается какое бы то ни было доминирование одной правовой системы или ее отдельных составных частей (норм, институтов, отраслей) над другой, примат одной из них в отношении другой.

Суть дуализма заключается в том, что международное и внутригосударственное право рассматриваются как два различных, относительно самостоятельных правопорядка. Однако «это не означает, что дуалисты не видят связи международного права с внутригосударственным, абсолютируют их независимость». Они признают, что, для того чтобы международное право могло выполнять свою задачу, оно постоянно должно обращаться за помощью к внутреннему праву, без чего оно во многих отношениях совсем бессильно.

Рассматривая дуалистический подход к решению вопроса о соотношении международного и национального права, следует особо подчеркнуть, что он не только не отрицает, а, наоборот, всячески предполагает взаимосвязь, взаимодействие и взаимное влияние международного права и национальных правовых систем. Внутригосударственное право оказывает прямое и косвенное воздействие на международное право, и наоборот, международное право в различных формах влияет на национальное право.

Первичным в данном процессе неизменно выступает национальное (внутригосударственное) право. Именно от него изначально всегда исходили и исходят те посылы, своего рода импульсы, которые определяли суть и содержание не только самого национального, но и международного права.

Внутригосударственное право оказывает влияние на международное право двумя основными путями.

Во-первых, путем предопределения сущности и содержания международного права. Имеется в виду воздействие внутригосударственного права на международное право через опосредованную с помощью составляющих его норм внутреннюю и внешнюю политику государства. Последняя самым непосредственным образом сказывается на сущностной и содержательной сторонах международного права, а также на его структуре в целом и его различных составных частей -- институтов и отраслей.

Во-вторых, путем воздействия внутригосударственного права на процесс создания и реализации норм международного права. Свое конкретное выражение это находит в том, что через систему норм национального права, опосредующих внутригосударственные отношения, и проводимую внутри страны и за ее пределами политику государством оказывается влияние не только на сущность и содержание принимаемых международно-правовых актов, заключаемых договоров и соглашений, но и предопределяется порядок их принятия и заключения, а вместе с тем и порядок их реализации. Поскольку данный аспект воздействия внутригосударственного права на международное затрагивает преимущественно процессуальную сторону международного права, то его условно называют процессуальным влиянием.

Косвенное воздействие международного права на национальное проявляется в том, что, закрепляя в своей структуре и содержании те или иные прогрессивные принципы, нормы или положения, международное право подает тем самым своего рода пример и побуждает государства, в правовых системах которых эти принципы, нормы или положения отсутствуют, к их принятию и практическому осуществлению.

В качестве примера можно сослаться на принцип уважения прав человека, который первоначально, после Второй мировой войны, был зафиксирован в самой общей форме в Уставе ООН и других международно-правовых документах (во Всеобщей декларации прав человека--1948 г., Международных пактах о правах человека--1966 г., Заключительном акте Общеевропейского совещания-- 1975 г. и др.), а затем, не в последнюю очередь под влиянием международного права, нашел свое адекватное отражение и закрепление в законодательстве большинства государств.

В международно-правовом и во внутригосударственном плане сущность и содержание принципа уважения прав человека в конечном счете сводятся к тому, что все государства, государственные органы и должностные лица:

а) должны уважать основные права и свободы как своих граждан, так и всех других лиц, находящихся на территории данного государства;

б) принимать меры к их осуществлению и недопущению какой бы то ни было дискриминации;

в) содействовать всеобщему уважению прав и свобод человека и сотрудничеству в целях их осуществления.

Прямое воздействие международного права на национальное право осуществляется в нескольких направлениях. Весьма ощутимо оно проявляется, например, через объявление в конституциях ряда государств и других законодательных актах общепризнанных принципов и норм международного права, а также через провозглашение международных договоров, заключенных государством, составной частью его национальной правовой системы.

Подобная практика является в настоящее время довольно распространенной как в развитых странах традиционной, «старой» демократии, так и во вновь образованных на территории бывшего СССР государствах -- «новых демократиях». Так, в действующей Конституции Испании устанавливается, что «законно заключенные и официально опубликованные в Испании международные договоры составляют часть ее внутреннего законодательства. Их положения могут быть отменены, изменены или приостановлены только в порядке, указанном в самих договорах, или в соответствии с общими нормами международного права».

Прямое воздействие международного права на внутригосударственное осуществляется путем трансформации норм, содержащихся в конкретных международных договорах и обычном международном праве, в нормы внутригосударственного национального права.

Монистический подход:

Суть его состоит в отрицании относительной самостоятельности систем международного и национального права и в рассмотрении их как единого целого.

Различают два варианта монистической теории:

1) Национальное права обладает приоритетом по отношению к международному праву.

Национальное право как выразитель воли и интересов определенного общества и государства рассматривается как система норм, обладающая приматом по отношению к нормам и принципам международного права. Этот вариант монистической теории, исходящий из примата национального права, имеет две разновидности:

-Сторонники одной, придерживаясь идеи о приоритете национального права над международным, рассматривают международное право как неотъемлемую часть национального права. Такую позицию первоначально отстаивали, например, Англия и США. Позднее они отказались от нее ввиду ее полной теоретической и практической несостоятельности.

-Сторонники другой разновидности данного варианта монистической теории расценивают международное право как нечто не совместимое с национальным правом, а в некоторых отношениях даже чуждое ему. Подобного взгляда до Второй мировой войны придерживались, например, официальные власти Германии, Японии, отчасти -- СССР и некоторых других стран.

2) Международное право обладает приоритетом по отношению к национальному праву.

В современном международном праве есть значительное число норм, которые официально признаны всеми или подавляющим большинством государств и которые считаются обязательными для них. Среди обязательных норм особое место занимают основные («общепризнанные») принципы международного права, такие, как принципы суверенного равенства государств, мирного урегулирования возникающих между государствами споров, целостности и неприкосновенности государственной территории, добросовестного выполнения международных обязательств и др. Общепризнанные принципы, равно как и некоторые другие международно-правовые нормы, закреплены в конституциях ряда государств как часть национальной правовой системы. Нередко это делается с указанием на то, что они обладают несомненным приоритетом перед нормами внутригосударственного права. Тем самым законодательно, в прямой форме закрепляется примат международного права в его отношениях с национальным правом.

Говоря о формах законодательного закрепления примата международного права по отношению к национальному как о частном случае или о характере взаимосвязи и взаимодействия данных правовых систем как об общей проблеме, необходимо отметить, что в каждом случае суверенные государства самостоятельно решают все вопросы, касающиеся как частных, так и общих вопросов взаимоотношения своего внутреннего права с международным правом.

Отдельные органы государства, его физические и юридические лица непосредственно нормами международного права в принципе не руководствуются. С другой стороны, принимая на себя международное обязательство, государство обязано обеспечить его фактическое выполнение на всей территории и всеми органами и лицами, находящимися под его юрисдикцией. Эта система мер носит название имплементация.

Имплементиция (исполнение, осуществление, наполнение)международного права достигается различными способами. Государство может по конституции признать непосредственное (прямое) действие норм международного права на своей территории. В случае расхождения какого - либо положения международного права с национальной нормой преимущественную силу имеет норма международного права.

Трансформация - включение положений взятых на себя международных обязательств в уже существующие законы или принятие новых законов и правил.

Трансформация означает преобразование, превращение и предполагает преобразование норм международного права путем их развития, конкретизации и приспособления к национальной системе права.

Инкорпорация - включение в состав национального права каких-то норм международного права или их совокупности без существенных изменений. Помимо трансформации включает случаи отсылок к коллизионным нормам национального права к международному.

Основные практические проблемы:

1. Важным обстоятельством, влияющим на формирование системы международного права, является возросшая роль охраны прав и свобод человека в мировом масштабе. Поскольку в тоталитарных государствах фактически не признаются фундаментальные гражданские и политические права личности, основные права и свободы малых народов и национальных меньшинств, право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса.От таких тоталитарных режимов можно ожидать агрессивной внешней политики, разжигания войн, подавления личности и демократических свобод.

Возникает вопрос о целесообразности, обоснованности и необходимости вмешательства международных организаций и международного сообщества во внутренние дела таких государств, поскольку внутригосударственные войны, связанные с межнациональными отношениями и борьбой отдельных народов за свою независимость, опасны для международного сообщества (особенно если эти государства обладают ядерным оружием).

2. Другая глобальная проблема, связанная с правами человека, - распад федеративного государства, когда возникают новые самостоятельные государства, но на их территории сохраняются правовые отношения, которые при централизованном государстве носили внутригосударственный характер (право собственности, семейно-брачные отношения и др.). Нужно помнить, что в новых условиях они приобретают международный характер, становятся правоотношениями другого содержания, и в их регулировании особая роль принадлежит международному праву и международному сообществу, стремящемуся не допустить ущемления прав и свобод личности, прав и свобод малых народов и национальных меньшинств.

3. Развитие и эффективное осуществление права достигается только тогда, когда есть внутренняя согласованность его составных элементов, в том числе и прежде всего самих норм права. Противоречивость и несогласованность правовых норм ведет к нарушению системности правового регулирования и тем самым снижает его эффективность как в масштабе страны, так и в международном правопорядке.

4. Интеграционные процессы -особенно значим для стран с рыночной экономикой или двигающихся в этом направлении, а также стремящихся установить демократические политические институты. Демократические институты и экономическая свобода стимулируют экономический, научно-технический и социальный прогресс, который невозможен без тесного общения народов и стран, что влечет за собой его правовое регулирование. Следует подчеркнуть, что есть заметная взаимосвязь между развитостью института прав человека и научно-техническим прогрессом, уровнем благосостояния народа. Сотрудничество в области науки и техники играет существенную роль в экономическом развитии. На этой основе возникает необходимость более глубокой интеграции государств в международную экономическую и финансовую систему, взаимообогащения в области культуры. Рыночная экономика требует от каждой страны согласования своего национального права с международным, как и сотрудничество в области экономики, науки и техники.

5. Наличие норм национального законодательства, нарушающих международные обязательства, составляет существенную угрозу нарушению мирового правопорядка. Так называемые коллизии норм международного и внутригосударственного права часто возникают не из-за недобросовестного исполнения международных договоров, из-за «технической» несогласованности предписаний законов и норм международного права. Рассогласованность международных и национальных правовых норм объясняется и тем, что государства -субъекты международных отношений часто находятся на разных этапах социально-экономического, политического и культурного развития. Имеют место и обстоятельства политического характера, обусловленные спецификой исторического развития стран и регионов.

Законодатель принимает меры, чтобы согласовывать нормы внутригосударственного права с международным правом. Такими методами (способами) согласования, которые сложились в практике разных государств, являются:

отсылка;

рецепция;

унификация;

преобразование;

создание специального правового режима;

отмена внутригосударственных актов, противоречащих международным обязательствам.

В юридической практике очень часто встречаются ситуации, когда возникает необходимость согласования и внутригосударственного права с международным на стадии реализации права. Необходимость такого согласования обычно бывает, когда возникает коллизия между нормами этих правовых систем и проявляются трудности при их согласовании. Если внутригосударственные правила отличаются от правил международного права и государство приняло обязательство добросовестно соблюдать международные договоры, то необходимо применять последние. Таким образом, есть необходимость издания государственно-правового акта об исполнении нормы международного права.

13. Правоохранительные органы и их место в государственном аппарате современной России

В самом общем виде правоохрана -- это особый вид государственной деятельности, связанный с использованием охранительно-принудительных средств обеспечения должного правопорядка. Соответственно к признакам правоохраны можно отнести следующие:

а) имеет своей целью недопущение отклонения от установленного правопорядка, а равно восстановление его с помощью принудительных средств;

б) объектом функционирования является охранительная сфера действия права;

в) связана с осуществлением специфического вида государственной деятельности -- правоохранительной;

г) осуществляется в основном специализированными структурами государства -- правоохранительными органами и судебной системой;

д) связана с использованием специфических юридических средств.

Правоохрана осуществляется в специфических юридических формах:

-правосудия (судопроизводства) -- конституционного, гражданского, уголовного и административного;

-прокурорского надзора, предупреждения и пресечения правонарушений (охрана публичного порядка),

-расследования преступлений;

-оперативно-розыскной деятельности;

-исполнения судебных решений;

-осуществления специализированной контрольно-надзорной деятельности.

Правоохранительные органы - часть государственного механизма, которая специально создается для защиты конституционных прав и свобод граждан и их объединений от произвола и других неправомерных притязаний, поддержание в обществе демократического правопорядка и законности, используя специфические юридические средства, в том числе принудительного и связанного с ним контрольно-надзорного и профилактического регулирования.

Признаки правоохранительных органов:

1) возникая вследствие разъединения властей в государстве, правоохранительные органы выступают той частью механизма государства, которая обособляется для обеспечения правовой охраны общественных отношений, прав и законных интересов личности и общества от произвола;

2) они осуществляют особый вид государственной деятельности -- правоохранительную -- и в связи с этим в пределах своих полномочий вправе применять меры государственного принуждения.

3) правоохранительные органы независимы от представительных и исполнительных органов в рамках предоставленной им компетенции, т.е. при рассмотрении конкретных юридических дел, выполнении иных юридических задач. Пределы деятельности правоохранительных органов, ее содержание конкретно вытекают из закона и им определяются.

Иногда термин «правоохранительные органы» употребляется как собирательное понятие, которое объединяет две группы правоохранительных структур:

а) государственные органы, осуществляющие правоохранительную деятельность. К ним относятся перечисленные выше органы, а также суды, административные комиссии по делам несовершеннолетних, органы государственного надзора (атомно-энергетического, ветеринарного, горного, пожарного, пробирного, технического, санитарного):

б) негосударственные правоохранительные органы и учреждения. Это органы правового обеспечения и правовой помощи -- нотариат, адвокатура, частные детективные и охранные службы и др.

Признаки правоохранительной деятельности:

1) Правоохранительная деятельность направлена на охрану правопорядка, прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц, предупреждение и пресечение правонарушений, привлечение к юридической ответственности лиц, виновных в их совершении.

2) Такая деятельность осуществляется компетентными, специально уполномоченными на то государственными органами, должностные лица которых имеют специальную профессиональную подготовку, и, как правило, высшее юридическое образование.

3) Она осуществляется в соответствии с законом, то есть, во-первых, только при наличии соответствующих правовых оснований, и, во-вторых, в определенном порядке, установленном законом и иными правовыми актами. В большинстве случаев порядок осуществления правоохранительной деятельности досконально регламентируется законом, т.к. эта деятельность только и может осуществляться в рамках четко установленной процедуры, нарушение которой не допустимо.

4) Правоохранительная деятельность, как правило, носит характер применения права. Применение права определяется в общей теории права как способ реализации правовых норм путем издания уполномоченными на то государственными органами и должностными лицами специальных процессуальных актов - документов, устанавливающих права и обязанности тех или иных субъектов (физических и юридических лиц).

5) Эта деятельность, как правило, связана с применением мер государственно-правового принуждения к лицам, совершившим правонарушения, а также для предупреждения их совершения. Меры государственно-правового принуждения в теории государства и права подразделяются на две группы: юридические санкции и меры предупредительного характера.

Правоохранительная деятельность - это деятельность, направленная на охрану правопорядка, прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц, которая осуществляется специально уполномоченными на то государственными органами и должностными лицами на основании закона и в порядке, им установленном, и, как правило, связана с применением мер государственно- правового принуждения.

Задачи правоохранительной деятельности:

1) охрана прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц;

2) разрешение споров о праве (юридических конфликтов);

3) предупреждение и пресечение правонарушений, применение мер ответственности к лицам, виновным в их совершении.

14. Проблемы соотношения понятий: система права, правовая система, правовая семья

Система права - это внутреннее строение права, которое выражается в единстве и согласованности действующих в государстве правовых норм и вместе с тем в разделении права на относительно самостоятельные части.

Система права - исторически сложившаяся, объективно существующая внутренняя структура права, определяемая характером регулируемых общественных отношений.

Признаки системы права:

а) системное образование, т.е. не простая совокупность или сумма элементов, а целостное образование, обладающее конкретными свойствами, связями, внутренней структурой;

б) объективное явление, поскольку предопределена общественными отношениями, сложившимися в обществе;

в) обусловленное национальными, историческими, культурными и иными социальными факторами;

г) единство системы права - свойство права, обусловленное единством целей и задач правового регулирования, единством правовых принципов, определяющих сущность права, единством системы регулируемых отношений:

д) обособленность (дифференцированность) - вместе с тем подразделяется на определенные части - отрасли, институты, каждая из которых выполняет самостоятельную роль в механизме воздействия права на поведение и деятельность людей и организаций.

Элементы системы права.

Норма права - см. конспект

Правовой институт -- совокупность правовых норм, регулирующих однородную группу общественные отношений.

Подотрасль права - объединение нескольких родственных институтов одной и той же отрасли права.

Нормы подотрасли права регулируют группы близких отношений определенного вида. Например, «обязательственное право» в составе отрасли гражданского право; объединяет целый ряд правовых институтов (поставки, мены, подряда, государственного страхования и другие); «наследственное право»; в составе конституционного права выделяют такие подотрасли, как муниципальное, избирательное право.

Отрасль права -- объединяет взаимосвязанные между собой институты права, регулирующие однородную область общественных отношений (в определенной сфере жизни общества)

Существует деление отраслей: на материальные и процессуальные, отрасли публичного и частного прав, отрасли международного и национального права.

Правовая система общества -- это конкретно-историческая совокупность права, юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельного государства.

В структуру правовой системы входят следующие главные элементы:

1) господствующий тип правопонимания;

2) законодательство (шире -- система права);

3) официально признанная система источников права;

4) юридическая практика; используемая в законотворчестве, правоприменении, толковании права;

5) господствующая правовая идеология,

6) национальный правовой менталитет;

7) механизм (система) реализации права;

8) правопорядок.

На развитие правовой системы государства оказывают влияние также исторические, национальные и культурные особенности, религиозные и морально-этические ценности общества, уровень экономического развития, правовые системы иных государств, международное право.

Понятие «правовая система» выражает собой комплексную оценку юридической сферы жизни конкретного общества.

Правовая семья - это совокупность национальных правовых систем, выделенная на основе общности источников права, его структуры и исторического пути формирования.

Современная правовая карта мира представлена около 200 правовыми системами. Каждая из них в чем-то уникальна, особенна и неповторима. Однако есть то общее, типичное, что дает основание объединить (типизировать) их в единые, родственные классификационные группы -- правовые семьи -- группы национальных правовых систем, объединенных общностью исторического пути формирования права, своеобразием его источников, структуры, а также особенностью правовой культуры.

Поэтому назначение понятия правовой семьи состоит в том, что оно отображает (идентифицирует) сходство или «родство» юридических признаков правовых систем одной классификационной группы.

Основанием типизации правовых систем можно считать:

-общность исторических причин возникновения и последующего развития,

-историю и эволюцию права (общность генетических корней, сходные условия развития);

-своеобразие источников (формы) права (нормативный правовой акт, судебный прецедент, правовой обычай, религиозно-правовые нормы);

-единство в структуре системы права (подразделение права на публичное и частное, выделение сходных отраслей права, сходство строения нормы права, общность институтов в составе отрасли права);

-общность принципов регулирования общественных отношений (принципы свободы, формального равенства, справедливости правосудия и другие или религиозные начала, либо обычные нормы и традиции);

-сходство юридической техники (законодательство родственной группы стран отражает единство принципов построения нормативно-правового материала, сходство или идентичность используемых юридических конструкций, способы изложения норм права, правовые понятия).

15. Система права и системы законодательства: соотношение и взаимосвязь

СИСТЕМА ПРАВА

Система права - это внутреннее строение права, которое выражается в единстве и согласованности действующих в государстве правовых норм и вместе с тем в разделении права на относительно самостоятельные части.

Признаки системы права:

а) системное образование, т.е. не простая совокупность или сумма элементов, а целостное образование, обладающее конкретными свойствами, связями, внутренней структурой;

б) объективное явление, поскольку предопределена общественными отношениями, сложившимися в обществе;

в) обусловленное национальными, историческими, культурными и иными социальными факторами;

г) единство системы права - свойство права, обусловленное единством целей и задач правового регулирования, единством правовых принципов, определяющих сущность права, единством системы регулируемых отношений:

д) обособленность (дифференцированность) - вместе с тем подразделяется на определенные части - отрасли, институты, каждая из которых выполняет самостоятельную роль в механизме воздействия права на поведение и деятельность людей и организаций.

Элементы системы права.

Норма права - см. конспект

Правовой институт -- совокупность правовых норм, регулирующих однородную группу общественные отношений.

Подотрасль права - объединение нескольких родственных институтов одной и той же отрасли права.

Отрасль права -- объединяет взаимосвязанные между собой институты права, регулирующие однородную область общественных отношений (в определенной сфере жизни общества)

Существует деление отраслей: на материальные и процессуальные, отрасли публичного и частного прав, отрасли международного и национального права.

СИСЕМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Система законодательства -- это совокупность нормативно - правовых актов, которые являются формой выражения правовых норм (комплекс законов, подзаконных актов, в которых содержаться нормы одной или нескольких отраслей права).

Система законодательства включает в себя следующие основные отрасли законодательства:

1. Отраслевое законодательство содержит нормы, которые регулируют качественно определенный вид общественных отношений, являющийся предметом одной отрасли нрава. Здесь отрасль законодательства совпадает с отраслью права (например, земельное, семейное, уголовное законодательство).

2. Внутриотраслевое законодательство выражает нормы подотрасли или института права, которые регулируют разновидность отраслевых общественных отношений (авторское законодательство в составе отрасли гражданского законодательства; горное, водное, лесное законодательство как внутриотраслевые элементы земельного законодательства; банковское законодательство в составе финансового законодательства).

3. Комплексное законодательство включает нормы нескольких отраслей права, которые регулируют различные по своему видовому содержанию общественные отношения, составляющие относительно самостоятельную сферу общественной жизни (хозяйственное, транспортное, военное законодательство). Предметом регулирования комплексных отраслей законодательства в отличие от отраслей права является не вид, а сфера общественных отношений, объединяющая различные их виды.

...