Теория государства и права как наука

8. Функции системы прав не сводятся к функциям ее отдельных элементов, например, наиболее полно урегулировать общественные отношения может только система права в целом, но ни одна из отраслей.

9. Относительная самостоятельность системы права выражается в том, что во взаимоотношениями с другими социальными явлениями она выступает как единое целое.

10. Обусловленность национальными, историческими, социальными, культурными факторами. В этом объективность системы права.

16.2 Отрасль права

Отрасль права -система принципов и норм, регулирующих однородные общественные отношения. Отрасль - это наиболее крупное подразделение системы права. Каждая отрасль имеет свой круг регулируемых общественных отношений или предмет регулирования, что позволяет отличать одну отрасль от другой.

Другим критерием, позволяющим выделять отрасли в системе права, служит метод правового регулирования. Под методом понимается совокупность приемов, с помощью которых производится правовое регулирование общественных отношений.

Используются методы: координации, т.е. основанный на равенстве сторон в отношении (гражданское право), и субординации, т.е. основанный на подчинении одной стороне отношения другой (административное право).

Система российского права состоит из следующих отраслей: государственного, гражданского, трудового, семейного, административного, финансового, земельного, уголовного, гражданско-процессуального, уголовно-процессуального права.

Государственное (конституционное) правоустанавливает основы общественного строя, внутренней и внешней политики России, основные права, свободы человека и гражданина, их обязанности, национально-государственное (федеративное) устройство страны, избирательную систему, систему высших и местных органов власти, судебную систему. Источником государственного права является Конституция РФ.

Гражданское право регулирует основанные на равенстве, автономии, воле, самостоятельности участников имущественные отношения, а также связанные с имущественными личные неимущественные отношения, в частности, вопросы собственности, заключения и исполнения договоров (купли- продажи, поставки, аренды, подряда, перевозки и т.д.), авторства, изобретательства, наследования. Источник гражданского права - Гражданский кодекс РФ.

Трудовое праворегулирует правовые отношения всех работников с предприятиями, учреждениями, организациями. Трудовое право регламентирует трудовой договор (контракт), рабочее время и время отдыха, заработную плату и трудовую дисциплину, охрану труда, трудовые споры и т.п. Источником трудового права служит Трудовой кодекс РФ.

Семейное право определяет условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признание его недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), между другими родственниками и иными лицами, а также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей. Источником семейного права является Семейный кодекс РФ.

Административное праворегулирует отношения в области государственного управления (исполнительно-распорядительная деятельность) хозяйством, образованием, наукой, культурой, обороной страны, государственной безопасностью, охраной общественного порядка и т.д. Устанавливаются правила организации и деятельности государственных органов, обязанности и права этих органов и их служащих, а также граждан, предприятий, организаций, общественных объединений в сфере государственного управления. Особенность административных отношений в том, что одним из участников является государственный орган, наделенный властными полномочиями. Источники административного права - Кодекс об административных правонарушениях и др.

Финансовое право упорядочивает отношения в области бюджета, налогов, кредита, организации сберегательного дела, денежной системы, денежного обращения и финансового контроля. К источникам финансового права относятся Налоговый кодекс РФ, Закон «О валютном регулировании и валютном контроле» и др.

Земельное праворегулирует земельные отношения в целях обеспечения рационального использования и охраны земель, создания условий для равноправного развития форм хозяйствования на земле, охраны прав на землю граждан, предприятий, учреждений и организаций. Источниками земельного права являются Земельный кодекс РФ, Закон «О крестьянском (фермерском хозяйстве)».

Уголовное право устанавливает основание и принципы уголовной ответственности, определяет, какие опасные для личности, общества или государства деяния признаются преступлениями, и устанавливает виды наказания и иные меры уголовно-правового характера за совершение преступлений. Задачами уголовного права являются охрана прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей среды, конституционного строя Российской Федерации от преступных посягательств, обеспечение мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений. Источником уголовного права является Уголовный кодекс РФ.

Гражданское процессуальноеправо регулирует порядок рассмотрения судами споров, возникающих из гражданских, семейных, трудовых, земельных и некоторых иных отношений; определяет правовое положение и поведение всех участников гражданского процесса. К данной отрасли права относятся также принципы, нормы, регулирующие отношения в сфере деятельности арбитража и нотариата. Источники гражданского процессуального права: Гражданский процессуальный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Основы законодательства о нотариате РФ и др.

Уголовно-процессуальное праворегулирует деятельность органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда по оперативно-розыскной деятельности, возбуждению, расследованию и судебному рассмотрению уголовных дел.

Самой крупной структурной единицей внутри системы права называют правовые общности, которые включают в себя, отрасли, подотрасли, институты права. К ним относятся международное и национальное право, частное и публичное право, материальное и процессуальное право.

Отрасли права относятся к публичному либо частному праву.

Публичное право- совокупность отраслей права, закрепляющих общественный и государственный строй, основы организации и деятельности аппарата государства, вид и меру ответственности за посягательство на общественные интересы, общественный порядок. К публичному праву относится государственное, административное, уголовное право.

Частное право -совокупность отраслей права, выражающих и защищающих права, свободы, интересы отдельных лиц, т.е. самостоятельных, юридически равных субъектов. Частным является гражданское, семейное право.

Подотрасль права - обособленная часть отрасли права, которая регулирует крупные подразделения общественных отношений, входящих в сферу отношений, регулируемых отраслью права. Так, горное, водное, лесное право - подотрасли земельного права, авторское, обязательственное, наследственное право - подотрасли гражданского права.

Институт права - система принципов и норм, регулирующих определенный вид общественных отношений.

Институт - структурное подразделение отрасли. Если отрасль регулирует всю совокупность однородных отношений (например, гражданско-правовых), то институт - лишь их отдельные виды (институты: «дарение», «аренда», «подряд» и т.д.). Поэтому в институте объединена Значительно меньшая совокупность норм права.

Норма права. Исходным и наиболее распространенным элементом системы права является норма права.

Норма права - выраженное в статье юридического документа правило поведения.

16.3 Соотношение системы права и системы законодательства

Важным вопросом является соотношение системы права и системы законодательства. Это взаимно связанные явления, обладающие единством, различием, взаимодействием. Система права - объективно существующее внутреннее строение права, выражающееся в единстве и взаимосвязанности его структурных элементов. Система законодательства - совокупность правовых актов, являющихся формой внешнего выражения правовых норм.

Единство выражается в следующем. Они выражают один и тот же феномен - право, хотя и с разных сторон, с внутренней и внешней. Система права служит основой для кодификации законодательства, в основе кодексов лежит определенная отрасль права. Оба явления отражают правовую систему данного общества. Взаимодействие системы права и законодательства позволяет эффективно регулировать всю систему общественных отношений.

Различие системы права и законодательства можно проследить по таблице № 3.

Таблица 3. Соотношение системы права и системы законодательства

№	Система права	Система законодательства
1.	Совокупность правовых норм	Совокупность формальных источников права (в собственном смысле это совокупность законов, в широком - совокупность законов и подзаконных актов
2.	Отражает внутреннее строение права	Отражает внешнее строение права
3.	Носит объективный характер	Более субъективна, отражает интересы законодателя и отдельных групп общества
4.	Первична	Производна, возникает на основе системы права
5.	Отражает содержание	Отражает внешнюю форму организации содержания

Тема 17. Формы (источники) права Российского государства

17.1 Понятие формы (источника) права. Система форм (источников) права

Настоящая тема посвящена внешней форме права.

Внешняя форма права - официальные способы признания, выражения и закрепления сущности и содержания права. Наличие внешней формы - отличительный признак позитивного права. Внешняя форма показывает:

- каким способом право создаётся;

- как оно фиксируется (закрепляется);

- каким иным образом то или иное правило признаётся правовым (например, санкционирование обычая);

- как право доводится до адресатов.

Образно выражаясь, в большинстве случаев внешняя форма выполняет роль своеобразного резервуара, хранилища содержания права.

В теории используется также понятие «Источник права».

Источник права - его исходное начало, основания права, факторы предопределяющие его содержание. К ним относятся:

- личностные факторы (природа человека, его потребность иметь свое «Я», свои интересы, быть свободным);

-материальные факторы (способ производства, формы собственности):

- политические факторы (источник и система политической власти);

- духовные факторы(культурные традиции, состояние нравственности);

- идеологические факторы (правовые и политические учения, теории);

- религиозные (христианство, ислам);

- юридические факторы. В юридическом смысле источником права выступает: а) правотворческая деятельность, т.е. различные способы признания, выражения и закрепления сущности и содержания права; б) результат правотворческой деятельности (официальный юридический документ), из которого субъекты правоотношений получают правовую информацию. Источниками (неофициальными) могут быть исторические памятники, тексты законов прошлых лет, летописи. В этом узком формально юридическом смысле понятия «форма» и «источник» права в литературе отождествляются.

Система форм (источников) права в РФ характеризуется:

Множественностью форм выражения права. Она проявляется в дифференциации ведущего источника права - нормативного правового акта (законы и подзаконные акты); в существовании и развитии других форм (источников) права: правового обычая, нормативного договора.

Иерархической соподчинённостью. Прежде всего, все национальные формы права должны соответствовать международному праву. Далее система нормативных актов предполагает их субординацию: каждый акт занимает своё место, играет отведённую ему роль, должен не противоречить более высокому по юридической силе акту.

Приоритетом закона (Конституции). Все нормативные акты должны соответствовать Конституции Российской Федерации, конституционным и федеральным законам и не противоречить им. Другие источники (формы) права также не должны противоречить Конституции РФ, законам.

Связанностью форм (источников) права с государством. Во-первых, непосредственно исходят от государства, его органов различные виды нормативных актов. Во-вторых, государство выступает одной из сторон при подготовке, например, нормативного договора. В-третьих, оно санкционирует (признаёт) - правовой обычай. В-четвертых, поддерживает, обеспечивает нормативные договоры физических и юридических лиц. В-пятых, ратифицирует - утверждает международные договоры. Закон о ратификации принимается Государственной Думой, затем обязательно рассматривается в Совете Федерации, подписывается Президентом.

17.2 Нормативный правовой акт

Нормативный правовой акт - документ правотворческого органа, закрепляющий с помощью нормативно-регулятивных средств содержание права. Признаки нормативного акта:

- акт правотворческого органа. Нормативный правовой акт исходит ни от любого органа, а от органа наделённого правотворческой компетенцией;

- документально оформленный акт. У каждого акта есть свой реквизит: официальное название, дата принятия, подписания, регистрационный номер;

- концептуальный акт. Он представляет собой систему взглядов на то или иное общественное явление, процесс, вид деятельности. Концепция нормативного правового акта раскрывается через основные понятия, предмет, метод, способы, типы правового регулирования, средства обеспечения права;

- официально выражает волю определённой общности людей (граждан России, края, города);

- закрепляет общие правила поведения с помощью нормативно-регулятивных средств (цели, задачи, принципы, нормы). Они содержаться в статьях (частях, пунктах статьи) нормативного акта;

- направлен на установление, изменение или отмену общих правил поведения;

- непрерывно (постоянно) действующий акт;

- находится в отношениях субординации или координации с другими нормативными актами;

- принимается с соблюдением особой процедуры.

Стадии правотворческого процесса. Нормативный акт создается в ходе правотворческого процесса, складывающегося из нескольких стадий. Наиболее отработаны стадии законодательного процесса. Они таковы:

1) Проявление законодательной инициативы. Законодательная инициатива - право внесения законопроекта в законодательный орган. Согласно ст. 104 Конституции РФ правом законодательной инициативы обладают Президент РФ, Совет Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство РФ, представительные органы субъектов Российской Федерации, Конституционный Суд Российской Федерации, Верховный Суд Российской Федерации, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации. Судебные органы федерации осуществляют право законодательной инициативы только по вопросам их ведения.

Законопроекты вносятся в Государственную Думу.

Законопроекты о введении или отмене налогов, освобождении от их уплаты, о выпуске государственных займов, об изменении финансовых обязательств государства, другие законопроекты, предусматривающие расходы, покрываемые за счет федерального бюджета, могут быть внесены только при наличии заключения Правительства Российской Федерации.

2) Обсуждение законопроекта. Обсуждение законопроекта происходит на заседаниях Государственной Думы. Оно включает в себя внесение предложений, поправок, дополнений или исключение ненужных положений. Как правило, на обсуждение законопроекта уходит три чтения.

3) Принятие закона. Федеральные законы принимает Государственная Дума большинством голосов от общего числа ее депутатов, и в течение пяти дней законы передают в Совет Федерации на рассмотрение и одобрение (ст.105 Конституции РФ). При этом обязательному рассмотрению в Совете Федерации подлежат принятые Государственной Думой федеральные законы по вопросам, указанным в ст.106 Конституции РФ.

Федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы (ст.108 Конституции РФ).

4) Подписание закона. Закон подписывает Президент РФ в течение 14 дней после его поступления из Государственной Думы. В этот же срок Президент РФ может отклонить закон. После чего закон возвращают в Федеральное Собрание. Если каждая из палат Федерального Собрания повторно большинством не менее двух третей голосов одобрит прежнюю редакцию закона, Президент РФ обязан его подписать (ст.107 Конституции РФ).

5) Опубликование (обнародование) закона. Законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после дня их подписания Президентом РФ. Официальным опубликованием закона считается публикация его полного текста в «Российской газете», «Парламентской газете» или «Собрании законодательства Российской Федерации». Обнародование - это заключительная стадия правотворческого процесса, на которой население информируют о содержании принятого закона, о действии его во времени, пространстве и по кругу лиц.

Виды нормативно-правовых актов. Наиболее распространено деление нормативных актов на виды по двум основаниям: юридической силе и органам (субъектам), их принявшим. Это позволяет выстроить все нормативные акты Российской Федерации по иерархической лестнице сверху вниз. Первую ступеньку на этой лестнице занимает закон.

Закон - нормативный акт, обладающий высшей юридической силой и принятый всенародным голосованием (референдумом) либо представительным органом государства.

В числе законов выделяют:

Конституция- это закон, обладающий наивысшей юридической силой (закон законов). Конституция является:

- основополагающим нормативным актом, поскольку закрепляет права и свободы человека и гражданина, основы общественного и государственного устройства;

- базой развития всего законодательства, т.е. определяет смысл и содержание конкретизирующих ее положения законов, других нормативных актов;

- прямо и непосредственно действующей. Любой орган государства, местного самоуправления, общественное объединение, граждане при решении тех или иных юридических вопросов могут ссылаться на статьи Конституции;

- стабильным нормативным актом. Конституцию обычно принимают на достаточно длительное время. Поэтому важно, чтобы ее положения были устойчивыми, неизменными как можно дольше. Это обеспечивается особым порядком ее пересмотра и внесения поправок, предусмотренных в главе 9 Конституции РФ.

Федеральные конституционные законы. Их принимает Совет Федерации и Государственная Дума по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ.

Федеральные законы. Данные законы принимает Государственная Дума по текущим вопросам в области экономической, политической, социальной, духовной жизни общества. Среди таких законов особо выделяются законы-кодексы (Гражданский кодекс, Уголовный кодекс и т.д.).

Законы субъектов Федерации. Данные законы исходят от представительных органов власти республик, краев, областей и действуют только на их территории.

Взятые вместе законы составляют законодательство (систему законодательства).

Подзаконные нормативные акты. Подзаконными являются нормативные акты, которые основаны на законе и не противоречат ему. Подзаконные акты делятся на:

Указы Президента РФ. Указы Президента обязательны к выполнению на всей территории Российской Федерации. Они не должны противоречить Конституции РФ и законам. В случае противоречия Указа Конституции РФ, конституционному и (или) федеральному законам действуют принципы, нормы Конституции, законов.

Постановления Правительства РФ. Постановления издаются на основе и во исполнение Конституции, законов, указов. Постановления Правительства РФ обязательны к исполнению на всей территории Российской Федерации. Если постановления противоречат Конституции и законам, то они могут быть отменены Президентом.

Нормативные приказы и инструкции министерств, государственных комитетов Российской Федерации. Они должны издаваться в соответствии с Конституцией, законами, указами, постановлениями и им не противоречить. Приказы и инструкции, распространяющиеся на граждан, не могут ущемлять их права и законные интересы.

Нормативные акты региональных органов власти. Такими актами выступают решения краевых (областных) представительных органов, указы, постановления главы краевой (областной) администрации. Решения, указы и постановления обязательны для исполнения всеми расположенными на территории края (области) предприятиями, учреждениями, а также гражданами. Нормативные акты региональных органов государственной власти принимаются на основе и во исполнение Конституции, законов, указов и других нормативных актов высших органов государственной власти. В свою очередь, указы, постановления главы краевой (областной) администрации не могут противоречить законам, решениям краевого (областного) представительного органа.

Нормативные акты органов местного самоуправления. К их числу относятся: решения городских, районных, поселковых и сельских представительных органов и постановления соответствующих глав администраций. Решения и постановления обязательны к исполнению на территории городов, районов и т.д. Они не могут противоречить Конституции, законам, указам и другим нормативным актам высших и региональных органов власти.

Нормативные акты предприятий, учреждений и организаций. Ими являются правила, приказы. Они распространяются на рабочих и служащих, составляющих трудовой коллектив предприятия, учреждения и организации.

Действие нормативных актов

Нормативные акты действуют во времени, в пространстве, по кругу лиц.

Действие во времени - вступление нормативного акта в силу и утрата им силы. Для федеральных конституционных и федеральных законов началом действия, как правило, является их официальное опубликование. Кроме того, нормативные акты могут вступать в действие с момента подписания, с момента принятия, с точно указанной даты.

Обычно нормативный акт обратной силы не имеет. Он может распространить свое влияние на отношения, которые имели место до его принятия в двух случаях: а) если в самом акте об этом указано; б) если он смягчает или вообще устраняет ответственность (ч. 2 ст. 53 Конституции РФ). Нормативные акты утрачивают силу по истечении срока действия, при объявлении о прекращении его действия, принятии по данному вопросу нового равного или большего по юридической силе нормативного акта.

Действие в пространстве - пределы территориального распространения нормативного акта. К территории действия нормативного акта в рамках границ государства относятся: сухопутное, водное, воздушное пространство, недра. За пределами государственных границ нормативные акты действуют на территориях посольств, консульств России; гражданских морских, воздушных судов в открытом море и воздушном пространстве, а военных судов - где бы они не находились.

Действие по кругу лиц - распространение нормативного акта на всех или определенное число субъектов права. Нормативным актом общего действия является, например, Конституция России. Она оказывает воздействие на граждан, иностранцев, лиц без гражданства, организации, органы власти. В отличие от нее, например, Федеральный закон «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (2006 г.) в самом названии определяет, чьи права и обязанности подлежат правовому регулированию.

17.3 Систематизация нормативных правовых актов

В нашей стране, как множество самих актов, так и множество органов, их издающих. При этом «жизнь» нормативных актов мобильна, изменчива:

- вводятся новые правила поведения;

- изменяется редакция отдельных действующих правил, либо целых их комплексов;

- нередко акт признаётся утратившим силу частично или полностью. Так, например, произошло с введением в действие ст. 2 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Ориентироваться, а тем более работать в динамично функционирующей массе нормативно правовых актов, конечно, не просто. Вот и возникают потребность в их систематизации.

Систематизация нормативно-правовых актов - это деятельность по их упорядочиванию, приведению в единую, согласованную систему.

Систематизация нормативных актов проводится путём или такими способами:

- издания различного рода сборников нормативных актов;

- создания укрупнённого нормативного акта посредством объединения мелких нормативных актов по сходным вопросам;

- создание нового, единого кодифицированного акта.

Соответственно, названным путям (способам) систематизации можно выделить следующие формы (виды) систематизации:

инкорпорацию, консолидацию, кодификацию.

Инкорпорация - объединение нормативно-правовых актов в сборники или собрания.

Инкорпорация - это:

-форма систематизации. Отвечает сути систематизации, т.е. связана с обработкой действующих нормативно - правовых актов;

-объектом систематизации является нормативный акты;

-обработка нормативно-правового акта только внешняя, без изменения его содержания. Допускается: исправление типографских опечаток, грамматических ошибок, внесение в первоначальный текст всех последующих официальных изменений;

-создание собраний, сборников нормативных правовых актов.

Обработка всех действующих нормативных правовых актов одновременно называется генеральной инкорпорацией. Сюда относятся собрание действующего законодательства, свод законов.

Обработка нормативных правовых актов по отдельным отраслям или институтам права - частичной инкорпорацией (сборники нормативных актов о приватизации имущества и т.п.).

Различаются: официальная, официозная, неофициальная инкорпорация.

Официальная инкорпорация - подготовка и издание самим правотворческим органом собрания (сборника) нормативных актов либо утверждение, одобрение собрания (сборника), подготовленного другим органом.

Виды официальной инкорпорации:

хронологическая инкорпорация, т.е. нормативно правовые акты располагаются по времени принятия ( числа, месяца, года);

систематическая (предметная) официальная инкорпорация. В систематическом собрании нормативные правовые акты располагаются по предметному признаку: по отраслям хозяйственной деятельности, отдельным сферам государственной деятельности и т.д. (например, Свод законов),

Официозная инкорпорация - собрание (сборник) подготовленный по поручению правотворческого органа, но изданный без его официального одобрения, утверждения. Обычно это поручается делать Министерству юстиции.

Неофициальная инкорпорация - сборник нормативных правовых актов, подготовленный организациями, отдельными лицами по своей инициативе, без специального полномочия правотворческого органа.

Она проводится, как в хронологическом, так и в систематическом (предметном) порядке. Ссылки при использовании делаются на сами акты, а не сборники.

Консолидация - сведение нескольких близких по содержанию нормативных актов в один акт в целях обеспечения единообразия в регулировании определенного вида общественных отношений.

Признаки консолидации:

- вид систематизации;

- проводится в отношении нормативных актов, близких по предмету регулирования;

- обработке, упорядочиванию подлежит содержание статей действующих нормативно-правовых актов;

- проводится, как правило, органом(ми), издавшим(ми) нормативные акты;

- результатом (продуктом) является новый укрупнённый акт. Все предыдущие акты, как правило, утрачивают свою силу.

Консолидация требуется тогда, когда возникает потребность устранить множественность в имеющейся совокупности нормативных актов. Множественность серьёзно затрудняет понимание и реализацию принципов. норм права. Консолидация происходит путём объединения «отрывков» из старых актов. Новый укрупнённый акт полностью заменяет вошедшие в него нормативные акты, поскольку заново принимается правотворческим органом, имеет собственные официальные реквизиты: наименование, дату принятия, номер, подпись должностного лица.

В месте с тем, консолидация не меняет содержания правового регулирования. Возможно лишь придание необходимой логической последовательности, устранение повторов, противоречий и т.п.

Консолидация - это более высокий уровень систематизации, чем инкорпорация:

- она вплотную примыкает к правотворческой деятельности;

- проводится, как правило, органами, принявшими нормативный акт, инкорпорация различными органами и лицами;

- при инкорпорации происходит систематизация нормативных актов в сборник, при консолидации из ранее действовавших создаётся новый акт, старые утрачивают свою силу.

Кодификация - глубокая и качественная переработка законодательства в целях создания нового нормативного правового акта.

Признаки кодификации:

- правотворческая деятельность, т.е. систематизацией является лишь в некотором смысле, а не по существу;

- направлена на глубокую и качественную переработку действующего законодательства. Если пошел процесс кодификации, значит, устраняются пробелы, противоречия.

- главное в ней работа по созданию правил поведения, в значительной мере с новым неизвестным ранее содержанием;

- объектом кодификации являются нормативно-регулятивные средства: принципы, цели, задачи, нормы права;

- в результате кодификации рождается новый, единый, юридически и логически цельный нормативный правовой акт.

17.4 Правовой обычай, нормативный договор, судебный прецедент, правовая доктрина

Правовой обычай- санкционированное государством правило поведения, сложившееся в обществе в результате его многократной и длительной реализации.

Правовой обычай - это общее правило, которое:

- санкционировано (признаётся) государством;

- не предусмотрено другими источниками права;

- имеет юридическую силу и влечёт юридические последствия;

- не противоречит Конституции, законодательству;

- обеспечено государством.

Особенность правового обычая в том, что он непосредственно не закрепляется в законе, закон лишь отсылает к нему. Вместе с тем обычаи не должны противоречить законодательству. Правовой обычай признается источником российского права. В частности, ст. 5 ГК РФ говорит об обычаях делового оборота, Кодекс торгового мореплавания тоже отсылает к правовому обычаю.

Государство - основной субъект, осуществляющий санкционирование обычая, через государственные органы исполнительной, судебной и законодательной власти. Обычай, как право могут признать органы местного самоуправления, стороны договора, общественные объединения, негосударственные организации; государства как субъекты международного права.

Нормативный договор - соглашение двух или более сторон, содержащее общие правила поведения, обеспеченное обязанностями участников договора и государством.

Признаки нормативного договора:

- соглашение, т.е. акт согласованного и добровольного волеизъявления субъектов;

- соглашение между двумя и более сторонами;

- соглашение, содержащее общие правила поведения;

- соглашение, рассчитанное на длительный период действия и неоднократную реализацию, имеет определённую процедуру заключения;

- обеспечено обязанностями участников договора и государством

К нормативным договорам относятся:

международный договор - соглашение между государствами в области экономического, политического, культурного и т.п. сотрудничества;

федеральный договор - соглашение о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами власти субъектов Федерации (республик, автономных областей и округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга);

региональный договор - соглашение по вопросам экономического, социального, научного, культурного сотрудничества между субъектами Федерации (краями и областями, между ними и республиками);

договор местного самоуправления - соглашение между органами власти города, районов в городе, города и сельских районов на территории края (области), республики о разграничении, передаче и перераспределении полномочий, а также по иным вопросам местного значения;

локальный договор - соглашение по трудовым, социально-экономическим и профессиональным вопросам между администрацией и работниками на предприятии, в учреждении и организации (например, коллективный договор).

В настоящее время значение нормативного договора все более возрастает. Это связано с расширением международных контактов России, развитием внутрифедеративных отношений, местного самоуправления, рыночной экономики и свободного предпринимательства.

Следует различать нормативные договоры и ненормативные, которые не содержат правил общего характера (например, разовые сделки, трудовые контракты и т.д.)

Судебный прецедент- решение по конкретному судебному делу, которому придано значение общего правила.

Признаки судебного прецедента:

? создаётся только высшими органами судебной власти;

? требует определённой юридической процедуры (создаётся при рассмотрении конкретных дел), и условий, например, отсутствие нормативного акта;

? обязателен для применения;

? подлежит опубликованию в официальных изданиях.

Правовой прецедент является источником права в США, Англии.

Постепенно меняется отношение к судебному прецеденту в нашей стране. Все больше ученых и практиков соглашаются с тем, что выносимые Конституционным Судом РФ, Верховным Судом РФ, Высшим Арбитражным Судом РФ решения (их называют «правоположения») содержат не только разъяснения порядка применения норм права, а сами правила поведения. Поэтому и предлагается официально придать решениям названных выше судебных органов форму прецедентного права.

Правовая доктрина - разработанные учеными-юристами концепции, отдельные идеи, конструкции о праве и государстве, связанных с ними право-государственных явлениях, имеющие обязательную юридическую силу.

Во многих правовых системах правовая доктрина признавалась и признается источником права. Делается это путем ссылки на труды известных ученых-правоведов. В отечественной истории правовая доктрина как источник права не использовалась, ссылки на труды ученых не производились. Думается, это дело времени. Повышение сложности и, одновременно, ответственности за результаты правотворческой деятельности потребуют авторских законопроектов, в основе которых лежит та или иная научная концепция.

Тема 18. Правовое сознание и правовая культура

18.1 Понятие, признаки и структура правового сознания

Общественное сознание - это психическое отражение всех сторон окружающего нас мира.

Как сложен и многогранен наш мир, так сложно, многогранно общественное сознание. Естественно, различны и формы общественного сознания:, нравственное, политическое, экономическое, религиозное, и др. Каждая из форм, образно выражаясь, видит всё происходящее своими глазами. Это и позволяет воссоздавать более или менее полную картину объективной реальности. Самостоятельной формой общественного сознания является правосознание.

Правосознание - одна из форм общественного сознания, выражающая субъективное (психическое) отношение людей к праву, юридической практике, правомерному и противоправному поведению, к их прошлому, настоящему и будущему.

Признаки правосознания:

- Правосознание - форма общественного сознания. Ему присущи черты, свойства, которые характерны сознанию вообще. Ведь ничего в обществе не происходит без участия разума, воли, чувств, без работы человеческой души. Поэтому раскрыть правосознание невозможно, не изучив понятия общественного сознания;

- Имеет свой самостоятельный предмет (объект) отражения - право, и связанные с ним явления: юридическая практика, законность, правопорядок, правомерное и противоправное поведение и т.д. В этом смысле правосознание - неизбежный спутник права. Конечно, это не означает отсутствие связи между правосознанием и др. формами общественного сознания. Напротив, подобная связь характерна. Так, люди оценивают право через моральные категории добра, зла, совести; через экономические: товары, деньги, рынок и др. И всё же, наличие собственного арсенала явлений, предметов отражения и позволяет выделять правосознание как самостоятельную форму общественного сознания;

- Выражает субъективное отношение или психологическую реакцию людей на право и связанные с ним явления. Формируется это отношение благодаря работе сложного психологического механизма: потребностей -- интересов -- мотивов--целей-- ценностных ориентаций-- установок. Причём, в процессе их действия они получают (либо не получают) правовую окраску. Выглядит это так. В начале осознаётся потребность в знании права (интерес), затем определяется личностный смысл такого значения (мотив) и, если право соответствует ценностям личности и совпадает с целью, то установка на положительное отношение к праву сложилась, а, значит человек будет стремиться к овладению правовыми знаниями, навыками;

- Правосознание предполагает видение прошлого, настоящего и будущего права, всех с ним связанных явлений. Взгляд в прошлое помогает понять генезис права, выявить истоки, этапы становления, увидеть все сложности развития. Оценивая настоящее право, мы определяем, насколько оно соответствует сложившемуся представлению о подлинном праве, чего в нём больше - достоинств или недостатков. А внося предложения к изменению содержания права, мы тем самым высказываем свои соображения о желанном праве, т.е. будущем праве.

Структура правосознания. Правосознание состоит из правовых чувств (эмоций) и правовой идеологии. В основе того и другого элемента, как уже писалось, лежит психологический механизм. Но, если для взятого в отдельности, обособленно го чувственно-эмоционального отражения права, рациональное начало не имеет приоритетного значения (а поэтому находится в упрощённом, примитивном состоянии), то для правовой идеологии - рациональное означает всё. Рассмотрим подробнее

Правовые чувства (эмоции) - это переживания, которые испытывают люди при принятии, реализации нормативных правовых документов, совершении правонарушений и т.п. С эмоционально-чувственного восприятия начинается осознание правовой реальности, происходит первое знакомство с ней. И от того, каковы были эмоции (положительные, отрицательные) во многом зависит, пойдёт ли человек на сближение с правом, на более глубокое его познание или нет.

Эмоционально-чувственное осознание характеризуется:

- отсутствием системности;

- непоследовательностью;

- неустойчивостью;

- не позволяет говорить о готовности к деятельностью.

Правовая идеология - систематизированное, теоретическое осознание действительности.

В отличие от чувственно-эмоционального сознания правовая идеология представляет собой более высокий, теоретический, концептуальный подход к пониманию права. Это достигается благодаря использованию научных понятий, категорий, конструкций, с помощью которых и выдвигаются научные идеи, создаются теории, концепции, например, такие как теория многоаспектного видения права, правового государства и др.

Вместе с тем, правовая идеология и чувственно-эмоциональное восприятие права находятся во взаимосвязи и взаимозависимости как элементы одного явления - правового сознания.

Во-первых, правовая идеология формируется не иначе как на базе приобретённого эмоционально-чувственного опыта.

Во-вторых, в процессе рационального восприятия права обязательно происходит переживание происходящего.

В-третьих, анализ настроения людей позволяет судить не только о внешней научной целесообразности закона, но и внутреннем его принятии или неприятии людьми.

Конечно, идеология имеет ведущее значение. Иное дело, что на практике, к сожалению, разъединение двух элементов правосознания не так уж редко, что, конечно, ненормально. Тем более значительное число людей неподготовлены к усвоению права на уровне идеологии.

18.2 Виды и функции правосознания

Разделить правосознание можно по различным основаниям. Для того, чтобы выявить глубину проникновения в право, другие правовые явления, критерием (основанием) может служить уровень правосознания. По уровню правосознание делится на обыденное, профессиональное (юристов-практиков), научное (учёных, преподавателей ).

Обыденное - это представления, переживания, чувства, эмоции людей о праве, правовых явлениях. Обыденное правосознание формируется, складывается в процессе повседневной жизни, приобретаемого жизненного опыта, правового общения. Конкретно данный опыт формируется и при чтении газет, публикующих нормативно-правовые документы, и при посещении судов, милиции, и при встречах с должностными лицами на улице (например, с сотрудниками ГИБДД), общении с друзьями, коллегами и т.д. и т.п. В общем источники правовой информации разнообразны, как и различно качество знания права на бытовом уровне. Существует мнение, что для обыденного уровня правосознания достаточно иметь представление об общих принципах морали и права. Думается, что такое утверждение не верно. Если ограничить познание в сфере права только принципами, то человек обречён быть всю жизнь ограниченно дееспособным, ожидающим благодеяния, постоянной опёки, т.е . « правовым инвалидом». Обычный человек, конечно, нуждается не только в знании правовых принципов, но и конкретных норм: Конституции РФ, ГК РФ. ЖК РФ, ТК РФ, СК РФ, УК РФ и др.

Профессиональное правосознание - это знания, навыки, умения, чувства, складывающиеся у юристов-практиков. Оно формируется специальным обучением в юридических учебных заведениях и закрепляются на практике.

Профессиональное сознание юристов должно характеризоваться:

- системностью;

- многоступенчатостью;

- необходимым теоретическим уровнем;

- знанием технологии практической деятельности;

- ориентированием на понимание высшей ценности человека, его прав;

От правосознания юристов зависит:

- качество проектов нормативных правовых документов, а в конечном счёте и действующих законов и подзаконных актов;

- качество правосудия, иной правоприменительной практики;

- будет оказана или нет квалифицированная помощь гражданам.

Развитое профессиональное сознание позволяет «вскрывать» то, что лежит далеко от поверхности, устранять противоречия, решать по аналогии, опираться, когда нет конкретных норм только на общие начала, смысл законодательства, находить различные варианты решения вопросов, видеть всевозможные связи, просчитывать позитивные и негативные последствия т.п.

Научное правосознание - это теоретическое освоение права, выдвижение и обоснование идей, разработка концепций, формулирование понятий, категорий. Научное правосознание в первую очередь присуща всем тем, кто самостоятельно занимается исследовательской работой. Это учёные, преподаватели, аспиранты, студенты, высококвалифицированные практики. Своеобразие научного правосознания в том, что главной целью здесь является именно теоретическое познание правовых явлений: их сущности, содержания, форм, тенденций развития и т.п. Полученные в результате научных исследований положения, выводы публикуются в монографиях, статьях журналов, сборников.

По субъектам (носителям) правосознания выделяются: индивидуальное, групповое, массовое (общественное).

Индивидуальное - представления и чувства о праве, правовых явлениях отдельно взятого человека (избирателя, потребителя, жителя, рабочего, служащего).

Групповое - представления, чувства о праве, правовых явлениях формальных и неформальных групп, коллективов, сформированных по интересам, политическим убеждениям, профессиональным признакам, возрасту и т.п.

Массовое - представление о праве, правовых явлениях наций, народов, населения страны, региона. Здесь правосознание берется на макроуровне.

По направленности правосознание делится:

Ретроспективное - представления и чувства о праве, правовых явлениях обращённые в прошлое, прошедшее, минувшее.

Адекватное - представления и чувства о праве, правовых явлениях сегодняшнего дня, соответствующее его современному состоянию.

Перспективное - представления и чувства о праве, правовых явлениях обращённые к будущему.

По степени осознанности правосознание подразделяется:

- с преобладанием сознательного, сложившиеся представления и чувства о праве, правовых явлениях есть результат их целенаправленного освоения, познания;

- с преобладанием бессознательного-представления и чувства о праве, правовых явлениях сложились стихийно, непреднамеренно.

Функции правосознания. Функции правосознания позволяют понять его назначение в обществе. В юридической литературе выделяются функции: гносеологическая (когнитивная), правового моделирования, регулятивная.

Гносеологическая, т.е. функция познания жизненных процессов под углом зрения их правового опосредования. Гносеологическая функция включает ряд последовательных психических операций: ощущения, главным образом, слуховые и зрительные; восприятия; память, которая накапливает правовые знания путём запоминания, воспроизводства, узнавания и выражает их в виде различных правовых представлений; мышления, в результате которого появляются правовые идеи, теории.

Именно благодаря данной функции было возможным развитие права, всех правовых явлений.

Функции правового моделирования. Отличительная особенность правосознания в том, что оно не только является источником, каналом получения знаний, а и способствует формированию определённых моделей поведения. Ведь знания нужны в конечном счёте для того, чтобы оценить, какое поведение является возможным, дозволенным, а какое должным и необходимым. Таким образом, функция правового моделирования предполагает превращение знаний о праве в представления о различных вариантах поведения.

Регулятивная функция. С помощью данной функции правосознания люди сопоставляют своё представление о поведении с правовыми принципами, нормами, корректируют его. При этом правосознание помогает не только найти именно правомерный вариант поведения, но и из множества вариантов выбрать наиболее оптимальный и нужный в данной ситуации.

В учебных изданиях называются также воспитательная, оценочная и др. функции правосознания.

18.3 Понятие и признаки правовой культуры

Правовая культура - разновидность культуры вообще. Само понятие культуры широко и многопланово. Оно охватывает:

- совокупность созданных и создаваемых материальных и духовных ценностей: сооружения, машины, произведения искусства, образцы и нормы поведения, результаты и методы научных исследований;

- качественную характеристику уровня и степени развития общества;

- развитость человеческой личности. Сюда включаются знания, навыки, умения, уровень интеллекта, мировоззрение, способы и формы общения.

Учитывая, что правовая культура - вид культуры в целом, то и представления о ней не могут быть сведены к чему-то одному. Сложилось два основных подхода к пониманию правовой культуры: а) правовая культура общества, б) правовая культура личности (различных общностей людей - индивидов, групп, населения).

Правовая культура - качественное состояние права, профессиональной юридической деятельности (юридической практики), законности и правопорядка, правового сознания и поведения личности.

Признаки правовой культуры:

- вид культуры вообще. Ей так же свойственно творческое начало, обеспечивающее движение по пути прогресса и цивилизации;

- представляет собой определённую оценку правовой действительности. Поэтому и можно говорить о высокой, средней, низкой правовой культуре. И хотя оценки относительны, они дают более или менее объективные представления;

- характеризует, раскрывает, прежде всего, качественное состояние права, юридической практики, законности и правопорядка, правосознания и правового поведения. Другими словами, правовая культура даёт сущностное, содержательное представление о правовых явлениях.

18.4 Структура (уровни) правовой культуры

Она включает в себя:

- уровень развития самого права. Во-первых, его содержания т.е. в какой мере право на данном этапе развития является выражением свободы и справедливости (прав и свобод, их сбалансированности с обязанностями); во-вторых, его внутренней формы, т е. системы нормативно-регулятивных средств (принципов, целей, норм права), их различных общностей (институтов, подотраслей, отраслей); в третьих, внешней формы, т.е. системы форм (источников) права (действует лишь моноисточник - нормативный акт или существует плюрализм форм (источников) права, степень развития кодификации законодательства и т.д.);

- уровень совершенства текстов правовых (юридических) документов (нормативных актов, нормативных договоров, интерпретационных актов, правоприменительных актов). Тексты юридических документов- важнейший накопитель, хранитель правовых ценностей. Ведь именно изучая их содержание, формы исполнения и выражения, способы доведения до субъектов, мы в первую очередь судим о состоянии культуры вообще, и правовой в частности, об отношении к праву, об используемых научных идеях, понятиях, юридической технике и т.д. Одни тексты стали историческими памятниками, имея познавательную, научную ценность (законы Ману, Хаммурапи), другие и сегодня имеют не только научную, но и практическую ценность (например, отдельные положения Римского частного права).

- уровень развития профессиональной юридической деятельности: правотворческой, правоприменительной, правообразовательной. Любая профессиональная юридическая деятельность включает в себя:

а) культуру исполнителя - субъекта правотворчества, правоприменителя (судьи, прокурора, следователя), а так же культуру тех, кто осуществляет правовое обучение и воспитание - должностных лиц, адвокатов, юристконсультов, учёных, преподавателей;

б) культуру юридического процесса (правотворческого, правоприменительного, правообразовательного). Речь идёт о подготовке, проведении проектно-нормативной работы, дознания, следствия, о взаимоотношении сторон в процессе, о доведении результатов юридического процесса до граждан; в) культуру материально-технического обеспечения. О суде, правоохранительных органах начинают судить с экстерьера, интерьера, оснащённости техническими средствами.

- уровень (состояние) законности и правопорядка.

Состояния законности и правопорядка оценивается по следующим факторам:

1) насколько последовательно проводятся в жизнь принципы (требования) законности;

2) структуре преступлений (доли в ней особо тяжких и тяжких преступлений (убийство, грабёж, разбой, терроризм, захват заложников и т.д.);

3) развитости средств, способов борьбы с преступностью, другими правонарушениями;

4) сложившейся системы гарантий законности и правопорядка;

5) степени готовности граждан участвовать в укреплении законности, защите и реализации своих прав;

6) пределах терпимости общества к нарушениям права, закона;

7) устойчивости, организованности, слаженности общественных отношений, общественного и правового порядка.

- уровень развития правового поведения личности, гражданина.

Правовая культура личности - это не только знание прав, хотя правосознание безусловный элемент прав. Для диагностики состояния правовой культуры личности важно обследовать не только сознание, но и поведение человека в целом, т.е. его субъективную и объективную стороны.

С субъективной стороны правокультурным является поведение личности, свидетельствующее о достаточной глубине знания и понимания права, о принятии его как ценности и уважительном отношении к нему. Другими словами, налицо психологическая готовность к активной культурной деятельности в области права.

...