Специальные нормы о национальном режиме в сфере наследственных отношений закреплены в многосторонней Минской конвенции 1993 г. и заключенных Советским Союзом, а позднее Кыргызстаном двусторонних договорах о правовой помощи. В указанной Конвенции соответствующая статья под заголовком "Принцип равенства" позволяет гражданам каждой из Договаривающихся Сторон наследовать на территориях других Договаривающихся Сторон имущество или права по закону или по завещанию на равных условиях и в том же объеме, как и гражданам данной Договаривающейся Стороны. В ряде двусторонних договоров о правовой помощи, включая один из последних по времени вступления в силу Договор с Республикой Польша, статья о "принципе равенства" дополнена (по сравнению с Минской конвенцией 1993 г.) правилом, предоставляющим гражданам одной Договаривающейся Стороны право давать распоряжения на случай смерти в отношении имущества, находящегося на территории другой Договаривающейся Стороны. Иная конструкция придана статьям, озаглавленным "Принцип уравнивания в правах" в договорах о правовой помощи между Кыргызской Республикой и государствами - бывшими союзными республиками - Азербайджаном, Российской Федерацией, Молдавией, Латвией, Литвой и Эстонией: граждане одной Договаривающейся Стороны приравниваются в правах к гражданам другой Договаривающейся Стороны, проживающим на ее территории, в отношении способности составления или отмены завещания на имущество, находящееся на территории другой Договаривающейся Стороны, или на права, которые должны быть там осуществлены, а также в отношении способности приобретения по наследству имущества или прав. Имущество или права переходят к ним на тех же условиях, какие установлены для собственных граждан Договаривающейся Стороны, проживающих на ее территории.

Национальный режим, предоставляемый иностранцам, может "выходить" за пределы гражданского права и международного частного права и охватывать иные области права, имеющие отношение к вопросам наследования (например, налогообложение наследства).

Наследственные права граждан Кыргызской Республики за границей. Отношения по наследованию могут возникать под действием иностранного закона в связи со смертью за границей гражданина КР или иностранного гражданина, открытием наследства за рубежом, нахождением за рубежом наследственного имущества. Охрана наследства и управление им, меры по охране наследства определяются в кыргызском праве по правилам ст. 1152 ГК КР. В случае, когда право совершения нотариальных действий предоставлено законом должностным лицам консульских учреждений Кыргызской Республики, необходимые меры по охране наследства и управлению им могут быть приняты соответствующим должностным лицом. Основы законодательства КР о нотариате, регламентируя нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Кыргызской Республики, называют, в частности, принятие мер к охране наследственного имущества и выдачу свидетельства о праве на наследство. Консульское должностное лицо составляет, удостоверяет и принимает на хранение завещания граждан представляемого государства.

Минская конвенция 1993 г. и многие двусторонние договоры о правовой помощи включают статью, регламентирующую в общем виде компетенцию дипломатического представительства или консульского учреждения по делам о наследстве. Указанная Конвенция 1993 г. предусматривает, что по делам о наследовании, в том числе по наследственным спорам, дипломатические представительства или консульские учреждения каждой из Договаривающихся Сторон компетентны представлять (за исключением права на отказ от наследства) без специальной доверенности в учреждениях других Договаривающихся Сторон граждан своего государства, если они отсутствуют или не назначили представителя. Согласно Конвенции учреждения Договаривающихся Сторон принимают в соответствии со своим законодательством меры, необходимые для обеспечения охраны наследства, оставленного на их территориях гражданами других Договаривающихся Сторон, или для управления им. Об этих мерах безотлагательно уведомляется дипломатическое представительство или консульское учреждение Договаривающейся Стороны, гражданином которой является наследодатель. Указанное представительство или учреждение может принимать участие в осуществлении необходимых мер. По ходатайству учреждения юстиции, компетентного вести производство по делу о наследовании, а также дипломатического представительства или консульского учреждения указанные меры могут быть изменены, отменены или отложены Комментарий к Гражданскому кодексу Кыргызской Республики, части второй (постатейный): В 4 томах Б.: Академия, 2005. - Том IV. - 656 с.

В Кыргызской Республике признаются права наследования, возникшие под действием иностранного закона. "Право гражданина КР быть наследником определенной очереди (при наследовании по закону) и получить соответствующую долю в наследуемом имуществе по правилам иностранной правовой системы не зависит и не может зависеть от того, как этот вопрос решается в законе КР".

Рассмотрение в зарубежных судах дел, касающихся наследственных прав граждан КР, может быть сопряжено с представлением доказательств, подлежащих оформлению с учетом права той страны, в которой будет действовать соответствующий документ. Нотариус обеспечивает доказательства, требующиеся для ведения дела в органах других государств, а также совершает удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам КР.

Статут наследования. На фоне существенного обновления материального наследственного права изменения, затронувшие коллизионные нормы о наследовании (ст. 1206-1208 ГК КР), воспринимаются как ограниченные более узкими рамками. Тем не менее значение этих изменений не может быть преуменьшено: ведь речь идет об определении статута отношений по наследованию ("статута наследования"), его объема и границ применения.

Под статутом наследования понимается право, подлежащее применению в силу коллизионных норм к отношениям по наследованию, осложненным иностранным элементом. Статутом наследования определяются основания наследования, состав наследства, условия его открытия, круг лиц, которые могут призываться к наследованию, и очередность их призвания, лица, относимые к "недостойным" наследникам, свобода завещания, назначение и подназначение наследника в завещании, доли наследников в завещанном имуществе, наследование отдельных видов имущества и др.

В коллизионном праве зарубежных стран вопросы, связанные с определением статута наследования, решаются исходя из принципов единства наследственного имущества (единство статута) или его разграничения на движимое и недвижимое имущество (раздвоение статута). Как писал М. Вольф, принцип применения ко всему имуществу умершего единого права основан на концепции универсального правопреемства, разработанной в римском праве; универсальное правопреемство часто выводилось из юстиниановской мистической идеи о том, что умерший и его наследник в известном смысле представляют собой одно лицо, что в наследнике продолжается личность умершего, но эта идея "может быть лучше обоснована практическими соображениями, например, интересами кредиторов.... . Гордон М.В. Наследование по закону и по завещанию. М., 1967 В доктрине обращалось внимание как на достоинства, так и на недостатки обеих систем.

Начало единства статута наследования выражено в законодательстве Венгрии, Германии, Греции, Испании, Италии, Польши, Португалии, Словакии, Чехии, Японии и некоторых других стран. В Великобритании, США, ряде других стран общего права, Румынии, Таиланде, Франции законодательство (судебная практика) придерживается начала раздвоения статута наследования.

Представляет интерес сравнение двух подходов к определению статута наследования на примере законодательных актов ряда стран. В соответствии с Гражданским кодексом Испании наследование регулируется законом гражданства наследодателя, определяемым на момент его кончины, какими бы ни были природа имуществ и страна, где они находятся. Гражданский кодекс Квебека решает проблему статута наследования иным образом: наследование движимого имущества регулируется правом последнего домицилия наследодателя, а наследование недвижимого имущества - правом места его нахождения. Законы некоторых стран вводят дополнительные (помимо разграничения имущества на движимое и недвижимое) основания для "расщепления" статута наследования. По Закону о наследовании КНР если имущество, наследуемое китайским гражданином, находится вне пределов территории КНР или если наследуется имущество иностранца, находящееся в пределах КНР, то в отношении движимого имущества применяется право места жительства наследодателя, а в отношении недвижимого имущества - право места его нахождения. Если иностранец наследует имущество, находящееся в пределах территории КНР или если наследуется имущество китайского гражданина, находящееся вне пределов территории КНР, то в отношении движимого имущества применяется право места жительства наследодателя, а в отношении недвижимого имущества - право места его нахождения.

Коллизионные вопросы завещания. Статья 1127 ГК КР исходит из понимания завещания как специфической односторонней сделки, подчиняя завещательную дееспособность, а также форму завещания и акта его отмены коллизионным правилам, которые не совпадают ни с коллизионными нормами п. 1 этой статьи, применимыми к отношениям по наследованию, ни с коллизионными нормами, установленными для односторонних сделок. Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта Гражданское право: учеб.: в 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2004. - Т. 3. - 784 с. Вместе с тем завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям отечественного права (кумулятивные привязки). Обращает на себя внимание то, что эти коллизионные правила: 1) подлежат применению и в отношении недвижимого имущества; 2) подчиняют завещательную дееспособность статуту наследования, а не личному закону завещателя или статуту односторонней сделки; 3) являясь, как и другие нормы ст. 1127, императивными, исключают возможность выбора завещателем применимого права. Но Модель ГК для стран СНГ и основанные на Модели гражданские кодексы ряда этих стран разрешают наследодателю избрать в завещании вместо предписываемого к применению права страны его постоянного места жительства право страны, гражданином которой он является. Законодательство некоторых других стран (Германия, Испания, Италия) допускают в ограниченных пределах определение завещателем права, применимого к наследованию.

Минская конвенция 1993 г. подчиняет способность лица к составлению и отмене завещания, а также форму завещания и его отмены праву той страны, где завещатель имел место жительства в момент составления акта. Завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права места его составления. Двусторонние договоры о правовой помощи, включающие коллизионную норму о завещательной дееспособности, отдают предпочтение не праву страны места жительства завещателя, как определено в упомянутой Конвенции, а законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой был наследодатель в момент составления или отмены завещания ("в момент волеизъявления"). В соответствии с этим законодательством в ряде договоров определяются также "правовые последствия недостатков волеизъявления" (договоры с Албанией, Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, КНДР, Кубой, Монголией, Польшей, Румынией и др.). Не свободно от противоречия включение в некоторые из названных договоров наряду с упомянутым правилом условия о предоставлении национального режима в отношении способности лица составлять и отменять завещание. Что касается формы завещания, то многие договоры о правовой помощи (с Азербайджаном, Албанией, Йеменом, Латвией, Литвой, Молдавией, Монголией, Польшей, Румынией, Эстонией) исходят из определения ее по законам Договаривающейся Стороны, гражданином которой был наследодатель в момент составления (отмены) завещания, но признают достаточным соблюдение законодательства Договаривающейся Стороны, на территории которой было составлено (отменено) завещание. Более сложные по составу коллизионных привязок, относящихся к форме завещания, нормы предусмотрены в договорах с Болгарией, Венгрией, Финляндией. По Договору с Финляндией завещание гражданина Договаривающейся Стороны по своей форме признается действительным, если при его составлении было соблюдено: а) законодательство государства, на территории которого завещание было составлено, или б) законодательство Договаривающейся Стороны, гражданином которой наследодатель был в момент составления завещания или в момент своей смерти, или законодательство государства, на территории которого наследодатель имел в один из указанных моментов место жительства. В части, касающейся недвижимого имущества, завещание признается действительным, если соблюдено законодательство государства, на территории которого находится это имущество. Приводимые положения распространяются в Договоре и на отмену завещания.

Гаагская конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений, 1961 г. объединяет широкий круг участвующих в ней государств Гражданское право. Учебник для вузов (академический курс) / Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. Алматы: Юридическая литература, 2004. - Т. III. - 522 с. Конвенция примечательна разнообразием коллизионных привязок к правовым системам, которым может соответствовать форма завещательного распоряжения. Завещательное распоряжение считается действительным в том, что касается формы, если она соответствует внутреннему законодательству: а) страны, в которой завещателем сделано распоряжение, или б) страны гражданства завещателя во время, когда им сделано распоряжение, либо во время его смерти, или в) страны домицилия завещателя во время, когда им сделано распоряжение, либо во время его смерти, или г) страны обычного места жительства завещателя во время, когда им сделано распоряжение, либо во время его смерти, или д) страны места нахождения недвижимости. В случае если национальное право представляет собой неунифицированную систему, закон, подлежащий применению, определяется правилами, действующими в этой системе, а при отсутствии таких правил - отдельным входящим в эту систему правопорядком, с которым завещатель реально наиболее связан. Вопрос о том, имел ли завещатель свой домицилий в данном месте, определяется правом этого места. Указанные положения применяются к завещательным распоряжениям, отменяющим предшествующее завещательное распоряжение. Применение коллизионных норм, предусмотренных Конвенцией, не зависит от требования взаимности. Важно и то, что Конвенция применяется, даже если гражданство заинтересованных лиц или применимое право не являются соответственно гражданством или правом Договаривающегося Государства. В применении законов согласно указанной Конвенции может быть отказано только тогда, когда оно явно противоречит публичному порядку.

Минская конвенция и вопросы компетенции по делам о наследовании. Минская конвенция 1993 г., определяя компетенцию по делам о наследовании, относит производство по делам о наследовании движимого имущества к ведению учреждений Договаривающейся Стороны, на территории которой имел место жительства наследодатель в момент своей смерти. Производство по делам о наследовании недвижимого имущества компетентны вести учреждения Договаривающейся Стороны, на территории которой находится имущество. Эти положения применяются также при рассмотрении споров, возникающих в связи с производством по делам о наследстве. В ряде двусторонних договоров о правовой помощи указанные правила дополнены нормой, согласно которой если все движимое наследственное имущество находится на территории Договаривающейся Стороны, где наследодатель не имел последнего постоянного места жительства, то по заявлению наследника или отказополучателя, поскольку с этим согласны все наследники, производство по делу о наследовании ведут учреждения этой Договаривающейся Стороны.

Юрисдикционные иммунитеты иностранного государства и судебные разбирательства по делам о наследовании. К наследованию по завещанию могут призываться Кыргызская Республика, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации, а к наследованию по закону - Кыргызская Республика (п. 2 ст. 1166 ГК КР). К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства, в том числе к отношениям по наследованию, правила разд. VI "Международное частное право" части второй ГК КР применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом (ст. 1208 ГК КР).

В Кыргызской Республике пока не принят закон об иммунитетах иностранного государства. 5 марта 2004 г. Специальный комитет по юрисдикционным иммунитетам государств и их собственности, учрежденный Генеральной Ассамблеей ООН, рекомендовал Генеральной Ассамблее утвердить проект Конвенции ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, текст которой был приложен к докладу этого Специального комитета Иоффе О. С. Гражданское законодательство Республики Казахстан. Размышления о праве. Астана: ЗАО Институт законодательства Республики Казахстан, 2002. - 72 с. В ст. 13 проекта Конвенции предусмотрено: если соответствующие государства не договорились об ином, государство не может ссылаться на иммунитет от юрисдикции при разбирательстве в суде другого государства, который обычно обладает компетенцией рассматривать дела, касающиеся установления, в частности, любых прав и интересов этого государства в отношении движимого или недвижимого имущества, возникающих в силу наследования. Согласно Европейской конвенции об иммунитете государств 1972 г. Договаривающееся государство не может ссылаться на иммунитет от юрисдикции в суде другого Договаривающегося государства, если судебное разбирательство касается права на имущество, движимое или недвижимое, зависящее, в частности, от права наследования.

Выморочное имущество. В соответствии со ст. 1166 ГК КР выморочным имущество умершего считается в случае, если отсутствуют наследники как по закону, так и по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать или все наследники отстранены от наследования (ст. 1126 ГК КР), либо никто из наследников не принял наследства, либо все наследники отказались от наследства и при этом никто из них не указал, что отказывается в пользу другого наследника (ст. 1139 ГК КР). Выморочное имущество переходит в порядке наследования по закону в собственность Кыргызской Республики. Для приобретения выморочного имущества принятие наследства не требуется. Отказ от наследства при наследовании выморочного имущества не допускается. Порядок наследования и учета выморочного имущества, а также порядок передачи его в собственность Кыргызской Республике или в собственность муниципальных образований определяются законом.

В ряде зарубежных стран (Австрия, США, Франция) переход к государству имущества наследодателя, не оставившего наследников, осуществляется на основе так называемого права оккупации. Право оккупации означает, что имущество считается бесхозным и поступает в казну государства, на территории которого оно находится, исключая тем самым передачу его иностранному государству, претендующему на это имущество по праву наследования. Так, в силу Федерального закона Австрии "О международном частном праве", если на наследство не имеется наследников или если оно поступает какому-либо территориальному публично-правовому образованию как наследнику по закону, это право заменяется, соответственно, правом того государства, в котором находится имущество наследодателя на момент его смерти.

Согласно многим двусторонним договорам о правовой помощи, в которых участвует Кыргызская Республика, если по законодательству Договаривающихся Сторон наследственное имущество как выморочное (наследуемое государством по закону) переходит в собственность государства, то движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится. В ряде двусторонних договоров о правовой помощи правила, закрепляющие указанные начала, приведены в несколько иной редакции. Те же принципы (квалификация соответствующих отношений как отношений по наследованию выморочного имущества, раздвоение статута наследования такого имущества) выражены в Минской конвенции 1993 г. и Кишиневской конвенции 2002 г. В ст. 46 Минской конвенции указано: если по законодательству Договаривающейся Стороны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит Договаривающейся Стороне, гражданином которой является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество - Договаривающейся Стороне, на территории которой оно находится.

Для ряда государств исходным коллизионным принципом в области наследования является принцип домицилия, под которым обычно понимается постоянное место жительства наследодателя (Швейцария, Франция, Великобритания, США, другие страны англо-американской системы права).

При определении домицилия проводится различие между домицилием происхождения, или домицилием по месту рождения (domicil of origin), и домицилием, приобретенным или избранным (domicil of choice) Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М.: Юристъ, 1996. - 544 с.

Если статут наследования определяет регулирование всей совокупности наследственных отношений гражданско-правового характера, имеет место единство статута. Чаще, однако, из единого статута делаются изъятия относительно наследования определенных объектов. Иногда эти исключения бывают настолько существенны, что позволяют, говорить о двойственности статутов наследования в праве одного государства.

Лицо может в завещании или в договоре о наследовании определить, что к его наследству применяется право государства его гражданской принадлежности. Такое определение утрачивает силу, если лицо утратило к моменту своей смерти гражданство соответствующего государства.

Кроме обычно устанавливаемых в законах правил о применении права к форме и способности к составлению и отмене завещаний этот Закон устанавливает также особые правила о праве, подлежащем применению к договорам о наследовании и к взаимным завещаниям.

К договору о наследовании применяется право государства местожительства наследодателя на момент заключения договора, а в случае, указанном в ст. 25 Закона, - право государства гражданской принадлежности лица. Применимое право определяет допустимость, действительность, содержание и обязательность для исполнения договора о наследовании, а также наследственно-правовые последствия.

Взаимное завещание должно в момент его составления соответствовать праву государств местожительства обоих завещателей или праву совместно ими выбранного государства местожительства одного из супругов.

В нашем законодательстве право, подлежащее применению к отношениям по наследованию, иными словами, статут наследования определен параграфом 7 ГК КР, в частности статьями 1206-1208 ГК КР.

Статья 1206. Отношение по наследованию. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства, поскольку иное не предусмотрено статьями 1207 и 1208 настоящего Кодекса, если наследодателем не избрано в завещании право страны, гражданином которой он является.

Статья 1208. Наследование недвижимого имущества и имущества,подлежащего внесению в государственный реестр. Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а имущества, которое внесено в государственный реестр в Кыргызской Республике, - по праву Кыргызской Республики.

Из приведенного текста могут быть сделаны следующие выводы:

- по отечественному праву статутом наследования признается право страны последнего места жительства наследодателя;

- отечественное право исходит из двух статутов наследования: к наследованию движимого имущества должно применяться право последнего места жительства наследодателя, а к наследованию недвижимого имущества - право страны места нахождения этого имущества (lex rei sitae). Эти коллизионные нормы носят двусторонний характер Победоносцев К.П. Курс гражданского права. В трех томах. / Под ред. В.А. Томсинова. Т. 2. - М.: Зерцало, 2003. - 656 с. В то же время в отношении недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр в Кыргызской Республики, установлена односторонняя коллизионная норма, поскольку в ней содержится отсылка к отечественному праву. Приведенный выше перечень является исчерпывающим. Из этого следует сделать вывод, что автотранспортные средства хотя и подлежат государственной регистрации в Кыргызстане, к недвижимому имуществу отнесены быть не могут.

Статутом наследования движимого имущества определяется решение целого ряда вопросов наследования движимости, в частности:

- о возможных основаниях перехода имущества по наследству (наследственный договор, дарение на случай смерти и др.);

- о составе наследства (об имуществе, которое входит в состав наследства);

- о круге наследников по закону, очередности призвания их к наследованию и их долях;

- о времени открытия наследства;

- о круге лиц, которые не могут быть наследниками (в том числе о "недостойных" наследниках);

- о свободе завещания и ее ограничениях;

- о завещательном отказе, возложении и других обременениях, возлагаемых на наследников;

- о возможности завещания имущества под условием;

- о разделе наследства;

- об ответственности наследников по долгам наследодателя;

- о наследовании выморочного имущества.

Раздел VI части второй ГК КР, посвященный наследственному праву, устанавливает определенное изъятие из принципа применения к наследственным отношениям права места жительства наследодателя. Согласно ст. 1124 ГК КР, если постоянное место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории Кыргызстана, неизвестно или находится за пределами Кыргызстана, местом открытия наследства в Кыргызской Республике признается место нахождения такого имущества.

Согласно Минской конвенции 1993 г. (ст. 45) и Кишиневской конвенции 2002 г. (ст. 48) право наследования недвижимого имущества определяется по законодательству государства, на территории которого находится это имущество, а право наследования иного имущества - по закону государства, на территории которого наследодатель имел последнее постоянное место жительства.



Заключение

Кардинальные изменения, которым подверглись социально-экономические и политические отношения в период постсоветского развития Кыргызской Республики, обусловили реформирование гражданского законодательства. Отказ от командно-административной системы и переход к рыночным отношениям в Кыргызской Республике вызвали необходимость развития одного из важнейших институтов - института права частной собственности, расширение возможности для реализации собственником своих правомочий.

Институт наследования, будучи теснейшим образом связанный с институтом права частной собственности, также не мог не подвергнуться реформированию. Несмотря на то, что наследственное право является одним из наиболее стабильных, консервативных в гражданском праве, его нормы тоже подвержены трансформации в зависимости от социально-экономических, политических и других условий жизни общества. В большей степени это касается наследования по завещанию, однако и наследование по закону также не осталось без внимания законодателя. Прежде всего, это коснулось определения круга лиц, которые могут стать наследниками по завещанию. Их перечень был существенно расширен, по сравнению с ранее действовавшим законодательством, что объясняется признанием возрастающей роли личности в правовом государстве и необходимостью охраны семьи как социально значимого института.

Несмотря на подробную регламентацию прав участников наследственных отношений, их реализация наталкивается на определенные трудности, которые объясняются несовершенством самого законодательства, не лишенного внутренних противоречий. Вместе с тем, необходимость совершенствования правового регулирования и правоприменительной практики невозможны без их научного осмысления, чем и объясняется значимость проведенного исследования.

Вопросы сущности наследования вообще и наследования по завещанию в частности были исследованы как учеными дореволюционного периода, так и советскими цивилистами. Интерес к наследованию в науке возрос после обретения бывшими республиками СССР независимости. Принятие гражданских кодексов, других законов вызвали всплеск интереса к наследованию по завещанию. В частности, учеными в Российской Федерации, Республике Казахстан проводились как комплексные исследования в области наследственного права, так и анализ его отдельных аспектов. В Кыргызстане предметом исследования были лишь некоторые вопросы, касающиеся наследования.

Основным понятием наследственного права является понятие «наследование». В большинстве случаев оно определяется как переход имущества умершего к другим лицам, что нашло свое отражение и в легальной дефиниции. Объективный характер наследования проявляется в самой динамике, переходе прав и обязанностей, который влечет за собой смену выбывшего из правоотношения субъекта вследствие его смерти или объявления умершим, новым лицом. Наследование как способ приобретения прав и обязанностей самим субъектом отражает его субъективный характер.

Правопреемство при наследовании по закону имеет свои особенности. Они прежде всего и более всего отражаются в его субъектном составе. При наследовании по завещанию правопреемниками наследодателя могут быть не только физические, но и юридические лица. Государство наследником по завещанию в Кыргызской республике не является, но оно может приобрести право собственности на имущество, принадлежавшее умершему, и признанное судом выморочным.

Участником наследственных правоотношений становится практически каждый человек, выступая в качестве наследника по завещани. Однако далеко не каждый желает и успевает распорядиться своим имуществом на случай смерти, составив завещание. В таком случае обеспечение преемственности в правах и обязанностях умершего осуществляется посредством четких нормативных предписаний, составляющих в совокупности институт наследования по закону. Его нормы направлены на установление перехода наследственной массы к таким лицам, которые при жизни были наиболее близки к наследодателю. К ним относятся, прежде всего, члены семьи - супруги, дети, родители, братья и сестры, другие родственники и нетрудоспособные иждивенцы.

У кыргызов развитие института наследования проходило под влиянием обычного права, которое соответствовало особенностям экономического и культурного развития общества. Основным наследником после выделения по обычаю считался младший сын, который считался правопреемником всего оставшегося имущества отца после выделения старших сыновей. В советский период в институте наследования по завещанию прослеживаются такие же черты, как и в других республиках, поскольку Гражданский кодекс Киргизской ССР принимался в соответствии с Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик.

В настоящее время институт наследования по завещанию в Кыргызской Республике представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих порядок перехода прав и обязанностей, существование которых не прекращается со смертью гражданина, к лицам, определенным Гражданским кодексом Кыргызской Республики.

Наследственные правоотношения возникают на основании юридических фактов, которые приводят в действие нормы позитивного права, трансформируют заложенные в них модели поведения, в конкретные субъективные права и обязанности, составляющие содержание этих правоотношений.

Правовое регулирование приобретения наследства в Кыргызской Республике носит весьма противоречивый характер, что в практике вызывает определенные трудности. Так, в соответствии с п.п. 1 и 2 ст. 1153 Гражданского кодекса Кыргызской Республики наследник приобретает право на причитающееся ему наследство или его часть (долю) со времени открытия наследства, если он впоследствии не откажется от наследства, не будет лишен права наследовать и не утратит право наследовать вследствие признания недействительным завещательного распоряжения о назначении его наследником. Таким образом, не отказавшийся и не лишенный права наследовать наследник считается приобретшим наследство. Совершенно противоположные выводы напрашиваются при анализе ст. 1155 ГК «Последствие пропуска срока для принятия наследства», в п. 1 которой говорится, что, если наследник в течение установленного срока не совершит действий, предусмотренных статьей 1153 Кодекса, он считается не принявшим наследство. В сложившейся ситуации, когда налицо противоречие ст. 1153 и 1155 ГК, обращение к нотариальной и судебной практике показывает, что в правоприменении преимущество отдается активным наследникам, то есть таким лицам, которые не просто не отказались от наследства и тем самым приобрели на него право, а приняли его либо путем подачи заявления о принятии наследства, либо путем подачи заявления о выдаче свидетельства о праве на него, либо путем фактического вступления во владение наследственным имуществом.

В исследовании высказывается предложение о приведении законодательства в области приобретения наследства в Кыргызской Республике к единому порядку, основанному на системе принятия, когда для правопреемства в правах и обязанностях умершего наследник должен его принять, обратившись с соответствующим заявлением в нотариальную контору или вступив в фактическое владение наследственным имуществом. Кроме этого, в связи с установлением срока на принятие наследства необходимо внести в Гражданский кодекс Кыргызской Республики понятие наследственной трансмиссии как перехода права на принятие наследства.

Способами реализации наследственных прав являются не только приобретение наследства, но и отказ от него. Отказ от наследства является односторонней гражданско-правовой сделкой, совершаемой путем подачи наследником заявления нотариусу по месту открытия наследства. Отказ от наследства не допускается, если наследник совершил действия по его фактическому принятию. Однако анализ действующего законодательства показывает, что если наследник проживал совместно с наследодателем и продолжает проживать в том же месте после его смерти, он теряет право отказаться от наследства в пользу другого наследника или без указания такового, поскольку уже фактически принял его. В связи с этим выражается согласие с высказанным в литературе предложением о лишении проживавшего совместно с наследодателем наследника и продолжающего проживать в этом же месте, т.е. фактически владеющего имуществом наследника, права на отказ от наследства, только если он совершил действия по распоряжению наследственным имуществом. Именно правомочие распоряжения в большей степени свидетельствует о намерении лица стать собственником наследственного имущества, а владение и пользование в данной ситуации могут быть просто вынужденными.

Одним из гражданско-правовых последствий реализации права на отказ от наследства является приращение наследственных долей. На основании исследования имеющихся определений и анализа норм Гражданского кодекса Кыргызской Республики, предлагается под приращением наследственных долей при наследовании понимать переход части наследства, которая причиталась бы наследнику по закону, отказавшемуся от него без указания, в пользу кого совершен отказ, отстраненному от наследования как недостойному или лишенному права наследовать вследствие признания завещания недействительным, к другим наследникам этой очереди, влекущий увеличение их наследственной доли.

Невозможность стать участником наследственного правоотношения может быть обусловлена несколькими факторами - лишением определенного наследника права наследовать распоряжением самого наследодателя, сделанным в завещании, волей самого наследника (здесь речь идет скорее не о невозможности, а нежелании наследовать), а также запретом быть наследником на основании нормы Гражданского кодекса. Установление перечня оснований, при которых лицо может быть лишено права наследования, осуществляется в целях охраны правопорядка и нравственности.

Обращение к п. 4 ст. 1126 Гражданского кодекса Кыргызской Республики показывает, что все обстоятельства, служащие основанием для отстранения от наследования недостойных наследников, устанавливаются судом по иску лица, для которого такое отстранение порождает связанные с наследованием имущественные последствия. Представляется целесообразным внести в Гражданский Кодекс Кыргызской Республики изменения, позволяющие самому нотариусу отстранять от наследования по закону таких лиц, чье недостойное поведение, служащее основанием для отстранения, уже подтверждено вступившим в законную силу решением или приговором суда. Когда налицо бесспорный факт, который не нуждается в доказывании (например, вступившее в законную силу решение суда о лишении родительских прав), такое дело должно быть подведомственно нотариату. Такой порядок позволит рационально использовать как материальные, так и временные ресурсы и сторон, и суда. Безусловно, само нотариальное действие может быть обжаловано в суде. В связи с этим предлагается новая редакция статьи 1126 Гражданского кодекса.

Таким образом, нормы института наследования по завещанию в Кыргызской Республике, призванного служить обеспечению стабильности оборота, гарантии преемственности прав граждан, должны быть максимально ориентированы на потребности отдельно взятого человека и общества в целом, что невозможно без их научного осмысления.

В диссертационном исследовании предпринята попытка такого анализа, однако остается еще много вопросов, требующих самостоятельного изучения.



Список использованной литературы

Нормативные правовые акты:

1. Конституция Кыргызской Республики от 5 мая 1993 года, в редакции Закона Кыргызской Республики от 18 февраля 2003 года.

2. Конституция (Основной закон) Киргизской ССР от 20 апреля 1978 года (утратила силу Законом Кыргызской Республики «О введении в действие Конституции Кыргызской Рсепублики» от 5 мая 1993 года).

3. Декларация о государственном суверенитете Республики Кыргызстан от 15 декабря 1990 года.

4. Гражданский кодекс Киргизской ССР 30 июля 1964 года (утратил силу Законом Кыргызской Республики «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Кыргызской Республики» от 5 декабря 1997 года).

5. Гражданский кодекс Кыргызской Республики. Часть I от 8 мая 1996 года.

6. Гражданский кодекс Кыргызской Республики. Часть II от 5 января 1998 года.

7. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) от 1 июля 1999 года.

8. Гражданский кодекс Республики Узбекистан. Часть II от 29 августа 1996 года.

9. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть III от 26 ноября2001 года.

10. Гражданский процессуальный Кодекс Кыргызской Республики от 29 декабря 1999 года.

11. Кодекс о браке и семье Киргизской ССР от 26 декабря 1969 года (утратил силу Семейным кодексом Кыргызской Республики от 26 июня 2003 года).

12. Модельный Гражданский кодекс, принятый на пятом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников Содружества Независимых Государств 29 октября 1994 года.

13. Семейный Кодекс Кыргызской Республики от 26 июня 2003 года.

14. Семейный кодекс Российской Федерации от 8 декабря 1995 года.

15. Закон Кыргызской Республики «О беженцах» от 14 февраля 2002 года.

16. Закон Кыргызской Республики «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Кыргызской Республики» от 5 декабря 1997 года.

17. Закон Кыргызской Республики «О Верховном суде Кыргызской Республики и местных судах» от 13 июня 2003 года.

18. Закон Кыргызской Республики «О внутренней миграции» от 28 июня2002 года.

19. Закон Кыргызской Республики «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 22 декабря 1998 года.

20. Закон Кыргызской Республики «О государственном пенсионном социальном страховании» от 30 июня 1997 года.

21. Закон Кыргызской Республики «О нормативных правовых актах Кыргызской Республики» от 1 июля 1996 года.

22. Закон Кыргызской Республики «О нотариате» от 30 мая 1998 года .

23. Закон Кыргызской Республики «Об актах гражданского состояния» от 12 апреля 2005 года.

24. Закон Республики Кыргызстан «О социальной защите инвалидов в Кыргызской Республике» от 17 апреля 1991 года.

25. Временное положение «О вынужденных переселенцах», утвержденное Постановлением Правительства Кыргызской Республики от 30 июля 1993 года.

26. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Кыргызской Республики, утвержденная Приказом Министерства юстиции Кыргызской Республики от 7 июля 2004 года

27. Инструкция «Констатация смерти человека в результате полного и необратимого прекращения функций головного мозга», утвержденная Приказом Министерства здравоохранения Кыргызской Республики от 4 мая 2005 года.

28. Правила о порядке регистрации актов гражданского состояния в Кыргызской Республике, утвержденные Приказом Министерства юстиции Кыргызской Республики от 13 июня 2001 года.

Научная, учебная и специальная литература:

1. Айтбаева КМ. Наследственное право. Особенности рассмотрения гражданских дел, связанных с наследственным правом / Энциклопедия кыргызского права «Эдвайзер».

2. Айткулова КВ. Правопреемство хозяйствующих субъектов / Коммерческое право. Практика применения в Кыргызской Республике. В 5 т. Т. 1. - Бишкек: Ариал-Принт, 2001. - 260 с.

3. Актуальные вопросы гражданского процесса в Кыргызской Республике / Под ред. Ф.А. Зайкова, А.Н Ниязовой. Бишкек: КРСУ, 2000. - 320 с.

4. Алъчиев К.К. Возникновение и развитие гражданского права в Советской Киргизии. Фрунзе: Илим, 1975. - 175 с.

5. Антимонов Б.С., Граве К.А. Советское наследственное право. М.: Госюриздат, 1955.-264 с.

6. Арабаев Ч.К. Словарь юридических терминов по гражданскому праву.- Б.: Наука и образование, 2003. 312 с.

7. Белов В.А. Правопреемство в связи с законодательной концепцией квалификации имущественных прав как объектов гражданских прав / Справочная правовая система «Гарант»

8. Большой юридический словарь / Под ред. А.Я. Сухарева, В.Е. Крутских. М.: ИНФРА - М, 2001. -704 с.

9. Борубашов Б.К, Галиева З.И. История государства и права Кыргызской Республики: курс лекций. Бишкек: КРСУ, 2003. -256 с.

10. Власов Ю.К, Калинин В.В. Наследственное право: курс лекций. М.: Омега-Л, 2005.-160 с.

11. 44. Тендерная экспертиза российского законодательства / Отв. ред. Л.Н. Завадская. М.: БЕК, 2001. - 272 с.

12. Гордон М.В. Наследование по закону и по завещанию. М. Юридическая литература, 1967. -- 119 с.

13. Гражданское право: В 2 томах. Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: БЕК, 2000.-ТомI.-816 с.

14. Гражданское право. Учебник для вузов (академический курс) / Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. Алматы: Юридическая литература, 2004. - Т. III. - 522 с.

15. Гражданское право: учеб.: в 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2004. - Т. 3. - 784 с.

16. Грибанов В.П. Сроки в гражданском праве / Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М.: Статут, 2001. - 411 с.

17. Гришаев С.П. Наследственное право. -М.: Юристъ, 2005. -210 с.

18. Грудцына Л.Ю. Наследственное право: краткий курс. М.: Эксмо, 2004. -272 с.

19. Гущин В.В., Дмитриев Ю.А. Наследственное право и процесс: Учебник для высших учебных заведений. М.: Эксмо, 2004. - 672 с.

20. Дронников В.К. Наследование по завещанию в советском праве. Киев: Издательство киевского университета, 1957. -- 136 с.

21. Егоров НД. Единство и дифференциация предмета советского гражданского права / Проблемы гражданского права. Сборник статей / Под ред. Ю.К. Толстого, А.К. Юрченко, Н.Д. Егорова. Л.: Издательство Ленинградского университета, 1987. - С. 5 - 22

22. Илькова А.Ю. Право наследования. Спб: Петровский фонд, 1999. -128 с.

23. Иоффе О. С. Гражданское законодательство Республики Казахстан. Размышления о праве. Астана: ЗАО Институт законодательства Республики Казахстан, 2002. - 72 с.

24. Иоффе О.С. Советское гражданское право. JL: Издательство Ленинградского университета, 1965. - Часть 3. - 347 с.

25. Исаев И.А. История государства и права России: Полный курс лекций. -М.: Юрист, 1994.-448 с.

26. Керимов Д.А. Методология права (предмет, функции, проблемы философии права). М.: Аванта+, 2001. - 560 с.

27. Кириллова М.Я. Соотношение сроков исковой давности с другими сроками в советском гражданском праве /Антология уральской цивилистики. 1925 1989: Сборник статей. - М.: Статут, 2001. - С. 114 -130.

28. Комментарий к Гражданскому кодексу Кыргызской Республики, части второй (постатейный): В 4 томах Б.: Академия, 2005. - Том IV. - 656 с.

29. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей (постатейный) / Отв. ред. Н.И. Марышева, К.Б. Ярошенко. М.: Юрист, 2004. - 577 с.

30. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / Под. ред. Л.П. Ануфриевой. М.: Волтерс Клувер, 2004 / Справочная правовая система «Гарант».

31. Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. И.М.Кузнецова. М.: Норма, 1998. - 487 с.

32. Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М.: Юрист, 2003.-538 с.

33. Кудинов О.А. Наследственное право Российской Федерации. Краткий курс: Учебное пособие. М.: Городец, 2005. - 128 с.

34. Кулагина Е.В. Проблемы семейного права при переходе к рынку /Гражданское право России при переходе к рынку. М.: Де-Юре, 1995. -С. 230-241.

35. Мальцев Е.А. Некоторые спорные вопросы отказа от наследства / Проблемы гражданско-правовой ответственности и защиты гражданских прав / Отв. ред. А.Н. Десятков. Свердловск, 1973. - С. 114-120

36. Мананников О. В. Наследственное право России. Учебное пособие. -М.: Дашков и К, 2004. 354 с.

37. Никитюк П.С. Наследственное право и наследственный процесс (проблемы теории и практики). Кишинев: Штиинца, 1978. - 258 с.

38. Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование. / Руководитель авторского коллектива В.В. Залесский. М.: НОРМА, 2000. - 648 с.

39. Пиляева В.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть третья. М.: ВИТРЭМ, 2002. - 320 с.

40. Победоносцев К.П. Курс гражданского права. В трех томах. / Под ред. В.А. Томсинова. Т. 2. - М.: Зерцало, 2003. - 656 с.

41. Пронина М.Г. Право наследования. Минск: Беларусь, 1989. - 95 с.

42. Пчелинцева JI. М. Семейное право России. Учебник для вузов. М.: НОРМА, 2000.-672 с.

43. Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М.: Юристъ, 1996. - 544 с.

44. Рубанов А.А. Правовое положение граждан в отношениях по наследованию / Гражданско-правовое положение личности в СССР. -М.: Юридическая литература, 1975. С. 270 - 278.

45. Рясенцев В.А. Наследование по закону и завещанию в СССР. М.: Знание, 1972.-48 с.

46. Сергеев А.П., Толстой Ю.К., Елисеев КВ. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, (постатейный). Часть третья. М.: ООО «ТК Велби», 2002. - 304 с.

47. Серебровский В.И. Очерки советского наследственного права / Избранные труды по наследственному и страховому праву. М.: Статут, 2003.-С. 36- 249.

48. Синайский В.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2002. - 638 с.

49. Словарь русского языка. Составитель С.И Ожегов / Под общ. ред. С.П. Обнорского. М.: Государственное издательство иностранных и национальных словарей, 1953. - 858.с.

50. Смолина Л.В. Наследственное право. СПб: Питер, 2005. - 224 с.

51. Степаненко Г.М. Наследственное право РСФСР. Саратов: Издательство Саратовского университета, 1965. - 65 с.

52. Тарусина Н.Н. Защита семейных прав. Ярославль, 1985. - 62 с.

53. Теория государства и права. Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. -М.: Юристъ, 1997. 672 с.

54. Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву / Труды по гражданскому праву. -М.: Статут, 2001. С. 307 - 442.

55. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Т. 2. - М.: Статут, 2005. - 462 с.

56. Шилохвост О.Ю. Наследование по закону в российском гражданском праве. М.: Норма, 2006. - 272 с.

57. Эйдинова Э.Б. Наследование по закону и завещанию. М.: Юридическая литература, 1985. -- 110 с.

58. Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. М.: Статут, 2006. - 240 с.1. Периодические издания:

59. Алексеев С. С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Теоретические проблемы права. Сборникученых трудов Свердловского Юридического Института. Вып. 13. -Свердловск, 1970.-С. 46- 63.

60. Белов В.А. Круг наследников по закону // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 2002.- № 1. - С. 57 - 70.

61. Блинков О.Е. Ответственность наследников по долгам наследодателя (практические соображения) // Нотариус. 2004. - № 1 (45). - С. 30- 37.

62. Блинков О.Е. Развитие наследственного права в бывших республиках СССР. Часть I. // Нотариус. 2004. - № 2 (46). - С. 3444.

63. Блинков О.Е. Развитие наследственного права в бывших республиках СССР. Часть II. // Нотариус. 2004. - № 5 (49). - С. 3745.

64. Блинков О.Е. Развитие наследственного права в бывших республиках СССР. Часть III. // Нотариус. 2004. - № 4 (48). - С. 27 -35.

65. Горшенев В.М. Нетипичные нормативные предписания в праве // Советское государство и прав. 1978. - № 3. - С. 113-118.

66. Дерюга Н. Расторжение брака лиц, осужденных к лишению свободы // Российская юстиция. 2000. - № 2. - С. 48.

67. Диденко А.Г. Приобретение наследства. // Гражданское законодательство. Статьи. Комментарии. Практика. Вып. 24. Алматы: Юрист, 2006.-С. 4-19.

...