Дуалистическая концепция получила свое дальнейшее развитие и широкое применение в годы после окончания второй мировой войны. Окончательно сложившийся к этому времени двухполюсный мир, противостояние друг другу различных социально-экономических и политических систем в значительной мере сняли с повестки дня вопрос о едином и неделимом миропорядке, «универсальной правовой системе».

В последние десятилетия на фоне нарастающих интеграционных процессов в современном мире отчетливо выявляется тенденция сближения международного и национального права. Этому способствуют следующие явления:

универсализация экономических, транспортных, информационных связей;

обострение масштабных экологических проблем;

массовое перемещение людей и др.

В мировом сообществе формируется новый правопорядок, требующий сближения национально-правовых решений и формирование механизмов выработки согласованных и общих решений.

Однако, как было выше сказано, процесс этот противоречив и вызывает ряд негативных тенденций. В первую очередь речь идет о том, что мировое сообщество стремится обосновать свое право вмешиваться во внутригосударственные аспекты развития и регулировать их. Так Ю.А.Тихомиров отмечают, что «в ООН часто говорят о легитимации «права вмешиваться во имя более высоких интересов мирового сообщества и его ценностей». Поводами для вмешательства во внутренние дела государств становится такие ценности как права человека, контроль за производством оружия массового уничтожения, сохранение планетарной среды и т.д. В результате возникают следующие вопросы:

как совместить суверенные права государств и права международных организаций?

допустимо ли ограничение прав государств и отказ от признания абсолютного суверенитета?

как обеспечить учет интересов сторон?

как оценивать нормы и процедуры международного права, которые служат как раз цели учета интересов различных суверенных государств?

Известно, что утверждение приоритета международного права для национального права сопровождается использованием международных принципов, норм и понятий в национальном праве. Это использование, как утверждает Ю.А.Тихомиров, должно сочетаться с механизмом участия государств в выработке международно-правовых норм и решений, ответсвенности за их выполнение и одновременно с обеспечением суверенитета народов и государств.

В связи с этим сравнительное правоведение ставит задачу поиска граней соприкосновения международной и национальной правовых систем.

Соотношение международного права и национального права по структуре, по характеру правовых актов, структуре норм, их иерархии

Во-первых, обе системы как национального, так и международного права внутренне структурированы, являются многозвенными системами.

В силу схожести по предмету регулирования национального и международного права, международное право все более отчетливо членится на международное публичное и частное (торговое) право. Появляются и новые отрасли: международное экономическое, морское, воздушное, космическое, гуманитарное право. Формируется международное образовательное и экологическое право.

Соотносить две вышеназванные системы можно и по характеру правовых норм.

Как отмечается в юридической литературе, нормы международного права выражают не властные предписания, а договорное волеизъявление государств, - это координационные, согласительные, рекомендательные, диспозитивные правила. В то время как нормы внутринационального права, как известно, в большинстве своем являются властными предписаниями, имеющими как диспозитивный, так и императивный характер.

По структуре правовой нормы также имеются различия. Международно-правовым нормам чаще всего присущ один элемент - диспозиция, реже - гипотеза и диспозиция, поскольку международные нормы выражают более высокие обобщающие тенденции развития.

Специфична и иерархия норм международного права. Она означает соответствие нового договора императивным нормам международного права, совместимость норм с обязательствами по другим договорам.

Отсылочные нормы международного права нередко являются нормами поручениями нижестоящим государственным органам договаривающихся стран решить в международно-правовом порядке те или иные вопросы - подписать соглашения, провести согласования и т.д.

Вопрос о соотношении норм международного и внутригосударственного права является довольно сложным и решается, в первую очередь, на конституционном уровне. Именно в конституции определяется принцип соотношения этих двух систем. Так в Конституции РФ этому вопросу посвящена ч.4 ст.15. В ней можно выделить следующие положения:

устанавливается, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Выделяются три основных источника международного права: принципы, нормы, договоры. Впервые на законодательном уровне используемое понятие правовой системы позволяет считать эти источники ее составной частью;

отмечается, что не все международные документы одобряются российским государством, а лишь те, с которыми оно согласно и по которым добровольно берет на себя обязательство. Таким образом подчеркивается такой признак одобрения, как «общепризнанные»;

устанавливается принцип приоритета международного договора, правила которого применяются, если в национальном законе установлены другие правила.

По мнению Ю.А.Тихомирова в данной конституционной норме существует «немало пробелов и неясностей». Так, по утверждению автора, «актуален вопрос, кто и в каком порядке определяет наличие юридической коллизии и дает необходимое заключение».

Таким образом, очевидно, что конституционные положения служат своего рода «мостом» между национальным и международным правом. В Российской Федерации важнейшими в этом смысле являются нормы ст.79 Конституции РФ о том, что Российская Федерация может участвовать в межгосударственных объединениях и передавать им часть своих полномочий; в ч.4 ст.15 определяется соотношение норм российского и международного права; в п.5 ст.106 определяется субъект ратификации и денонсации международных договоров.

Способы трансформации международно-правовых норм в национальное право

Для оказания воздействия на отношения внутри каждого государства нормы международного права должны получить «национальное признание». Включение международно-правовых норм в национальное право означает их трансформацию, которая осуществляется следующими способами:

прямая трансформация, когда в соответствии с конституцией или законами государства нормы международного права автоматически приобретают силу действующих на территории этого государства. После публикации в специальном издании положения международного акта приобретают силу, превышающую силу не соответствующих ему внутренних законов. При прямой трансформации прекращение или изменение международного договора или иного акта немедленно влечет соответствующие изменения во внутреннем праве;

инкорпорация, когда нормы международного права, в том числе договорные, непосредственно включаются во внутреннее право. При этом прямая трансформация может предусматриваться не для всех международно-правовых норм, а лишь для определенного их вида. Например, лишь для общепризнанных норм международного права (ФРГ, Португалия, Австрия) или для должным образом заключенных и опубликованных международных договоров (Испания);

опосредованная трансформация означает, что международно-правовые нормы приобретают силу норм внутреннего права лишь в результате издания законодательным органом специального акта. Часто такая процедура предусматривается для наиболее важных международных договоров. При опосредованной трансформации прекращение или изменение международного договора является результатом определенной внутренней процедуры.

В некоторых странах (ФРГ, Италия) применяется смешанная трансформация, в которой присутствуют меры как прямой, так и опосредованной трансформации.

Существуют различные процедуры признания международных обязательств и уровни их законодательного закрепления. Так в Российской Федерации этот вопрос решается на уровне Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации», который предусматривает следующие процедуры (ст.6):

выражение согласия на обязательность для Российской Федерации международного договора;

его подписание;

обмен документами, образующими договор;

ратификация;

утверждение;

принятие;

присоединение.

Ратификация и денонсация международных договоров в России отнесены к ведению Государственной Думы, принимающей по этому поводу законы, и Совету Федерации (п. «г» ст.106 Конституции РФ). В упомянутом Законе урегулированы процедуры подготовки, подписания и ратификации международных договоров. А в Регламентах палат - порядок их «внутреннего движения».

В ряде зарубежных государств процедура заключения международных договоров предусматривается в конституциях. Так в Конституции Франции есть раздел VI «О международных договорах и соглашениях». В Конституции Испании в главе третьей «О международных договорах» предусмотрено, что органический закон может разрешать заключение договоров для участия в международных организациях или учреждения национальных организаций, которым передается соответствующая компетенция.

Для государств-участников СНГ характерно участие конституционных судов в процедуре признания международных обязательств. Так в России Конституционный суд вправе решать дела о соответствии Конституции РФ не вступивших в силу международных договоров (п. «г» ч.2 ст.125 Конституции РФ), а в Республике Беларусь Конституционный суд дает заключение о соответствии международных договорных обязательств Конституции, международно-правовым актам, ратифицированным Республикой Беларусь (ст.127 Конституции).

Специфика отражения международно-правовых норм в отраслях публичного и частного национального права

Необходимо учитывать некоторую специфику отражения норм международного права в зависимости от видов отраслей права.

В отраслях публичного национального права международно-правовых норм содержится мало в силу того, что этими отраслями регулируются публичные институты и способы обеспечения публичных интересов.

Гораздо полнее и шире такие нормы представлены в отраслях частного права, так как подобные отрасли лишены ярко выраженного тяготения к вопросам власти и суверенитета.

Существует, как минимум, два способа закрепления международных норм в частном национальном праве:

1) В ряде законов есть специальные нормы о международном сотрудничестве в соответствующей сфере. Так ст.65 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан устанавливает, что сотрудничество Российской Федерации с другими государствами осуществляется на основе международных договоров. Соглашения, заключаемые органами здравоохранения, предприятиями и учреждениями, не должны ограничивать права и свободы граждан, закрепленные основами и другими актами.

В Законе РФ «Об образовании» признается роль международных договоров и соглашений, не противоречащих данному Закону. По прямым договорам в Российской Федерации осуществляется подготовка кадров как в России, так и в зарубежных странах (ст.57). Ст.58 посвящена внешнеэкономической деятельности, осуществляемой самостоятельно органами управления и образовательными учреждениями. Они могут иметь валютные счета и использовать полученные валютные средства, находящиеся в их собственности.

Закон РФ «Об охране окружающей среды содержит раздел XV «Международное сотрудничество в области охраны окружающей природной среды». В ст.92 закреплены девять принципов, которыми руководствуется Российская Федерация в сфере международного природоохранного сотрудничества, в ст.93 - приоритет международных договоров, в ст.94 - обязанности иностранных юридических лиц и граждан по соблюдению природоохранного законодательства.

2) Во многих законах как бы воспроизводятся конституционные нормы. Например, в ст.7 ГК РФ установлено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью правовой системы России. Оговорено, что международные отношения применяются к отношениям, указанным в п.1 и 2 ст.2 ГК (о защите нематериальных благ и т.д.), непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта.

В семейном кодексе РФ есть раздел VII «Применение семейного законодательства, к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства». С.166 посвящена установлению содержания норм иностранного семейного права судами или органами ЗАГСа в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Если содержание норм иностранного семейного права, несмотря на предпринятые в соответствии с п.1 настоящей статьи меры, не установлено, применяется законодательство Российской Федерации.

Контрольные вопросы

Каковы причины возрастания роли международного права?

«Монистическая» и «дуалистическая» концепции соотношения систем международного права и национального права.

Каковы грани соприкосновения международного и внутреннего права (по структуре, характеру актов и норм, источникам, предмету регулирования) ?

Какие существуют способы трансформации норм международного права во внутреннее право?

Какова специфика отражения международно-правовых норм в отраслях публичного и частного права?

Лекция 12. Европейское право и сравнительное правоведение

Становление европейского права

История европейского права - это история правовых институтов, норм, идей, получивших распространение в таком регионе мира, как Европа.

Европа - небольшой участок суши огромной евразийской территории. Но, правотворчество здесь оказало значительное влияние на мотивацию создания правовых норм; на их формы и содержание; почти во всем мире.

Исторический путь европейского права, прослеживается с греко-римской эпохи (по мнению некоторых авторов и ранее).

В средние века закладывалась основа европейского правопорядка благодаря позднеантичному римскому праву, философии и системе образования греческих полисов. Результат - высокий уровень развития юридической техники. Право становится более точным инструментом управления через законодательство и контроль юридической практикой.

Европейское право как новый юридический феномен возникло во II половине XX века.

Понятие “европейское право” охватывает право всех европейских организаций, включая:

Совет Европы (1949г.);

Организацию Североатлантического договора (НАТО);

Западноевропейский союз;

Организацию экономического сотрудничества и развития (ОЭСР);

Организацию по безопасности и сотрудничеству в Европе (ОБСЕ) и др.

Центральное место в европейском праве занимает право трех европейских сообществ:

Европейского объединения угля и стали (1951г.);

Европейского экономического сообщества (1957г.);

Европейского сообщества по атомной энергии (Евроатом) (1957г.).

Важный этап в развитии европейского права - трансформация этих трех европейских сообществ в Европейский Союз (ЕС) (1992г.), который подвергся серьезной реформе в 1997г.

Под Европейским правом сегодня понимается право Европейского Союза, вытекающее из:

Парижского 1951г.;

Римского 1957г.;

Брюссельского 1965г.;

Маастрихтского 1992г.;

Амстердамского 1997г. договоров.

Ему присущи черты национального права и внутреннего права, которое применяется во всех странах ЕС.

Оно отличается от классического международного права, т.к. образует автономный международный правовой режим, интегрированный в право стран - членов ЕС.

Иногда европейское право рассматривается как федеральное право.

Содержание европейского права

Европейское право включает две части:

Институциональное европейское право;

Материальное право, европейское право.

Институциональное европейское право включает проблемы политической, административной и юридической организации.

Это, во-первых, нормы, касающиеся статуса, функций, полномочий органов следующих политических органов и институтов ЕС:

Европейский парламент;

Европейский совет;

Европейская комиссия;

Суд первой инстанции;

Судебная Палата;

Палата счетов;

Консультативные учреждения;

Суд;

Контрольные инстанции.

Во-вторых, нормы, касающиеся источников права в иерархии юридических актов в рамках ЕС:

договоры;

соглашения;

регламенты;

директивы;

решения.

Материальное европейское право (сущностные нормы европейского права) - это нормы, регулирующие поведение и деятельность индивидов и групп в различных областях в сфере применения европейских договоров.

Это, другими словами, свод норм, составляющих экономическое право.

В целом, материальное европейское право устанавливает:

нормы, определяющие режим экономических свобод, действующих в отношении различных участников экономической жизни ЕС: конкретную организацию свободного движения физических лиц и имущества;

принципы и нормы осуществления общих экономических мер и действий в странах-членах ЕС.

Таким путем постепенно сформировались специализированные разделы Европейского права:

европейское торговое право;

европейское налоговое право;

европейское социальное право;

сельскохозяйственное право;

банковское право;

транспортное право и др.

Европейское правовое пространство

Возникло на базе проблемы прав человека. До середины XXв. считалось, что все связанное с правами человека - внутренняя исключительная компетенция каждого государства.

Теперь - это критерий, степень доверия к государству.

«Европейское правовое пространство» как понятие, его юридический аспект, сформулировано в Хельсинки на Совещании по безопасности и сотрудничеству в Европе (СБСЕ).

Формирование европейского правового пространства не означает некоего надгосударственного европейского права.

Единое правовое пространство - это региональная правовая система, объединяющая национальные правовые системы европейских стран и, участвующих в общеевропейском процессе США и Канады, и обеспечивающая правовые основания «общеевропейского дома».

Это не общее право наднационального характера, а поиск и создание правового минимума в государствах, который обеспечивает их нормальное взаимообщение в рамках общеевропейского процесса.

Раньше в сближении и сотрудничестве государств виделась роль международного права, теперь - в национальном правовом развитии в направлении правовой государственности.

Ученые-юристы выделяют следующие уровни анализа европейского правового пространства:

правовая семья;

правовое государство;

сотрудничество в рамках международной организации;

сотрудничество между самими международными организациями.

Основные направления создания основ европейского пространства:

международное право и его прогрессивное развитие;

соответствующая ему эволюция внутригосударственного законодательства, судебной практики и т.д.;

сравнительное изучение правовых систем как способ выявления общего и устранимых различий между ними.

Сложился определенный вариант гармонизации внутреннего законодательства государств путем приведения его в соответствие с согласованными европейскими стандартами в области прав человека - определение правовых минимальных стандартов демократичности, ниже которых государства не должны опускаться в своем национальном законодательстве.

Сравнительное правоведение играет важную роль в решении трех проблем в рамках концепции европейского правового пространства.

Первая - разработка критериев правового государства путем сравнительного анализа опыта европейских стран, установления юридических стандартов, позволяющих отличать правовое государство от неправового.

Вторая - дальнейшее повышение и конкретизация общеевропейских стандартов в области прав человека.

Третья - совершенствование механизма сотрудничества в вопросах, относящихся к человеческому измерению (обмен информации, относящийся к соблюдению прав человека и основных свобод, к контактам между людьми и к другим проблемам гуманитарного характера).

В связи с разработкой концепции единого европейского правового пространства существуют следующие актуальные направления исследований:

сравнительное изучение особенностей и тенденций развития основных правовых систем Европы - семьи романо-германского права, семьи общего права, семьи скандинавского права, семьи социалистического права;

разработка европейской тенденции правового государства как основного элемента европейского правового пространства (черты, напр.: правовая стабильность, политический механизм, уважение прав человека и основных свобод, отказ от силы и угрозы силы, правового пути решения возникающих споров и т.д.);

исследование правовой деятельности европейских международных организаций и их роли в создании системы европейского правового пространства;

исследование правовых отношений и правового сотрудничества между европейскими международными организациями как одного из уровней европейского правового пространства;

изучение правовых аспектов общеевропейского процесса с целью разработки его стабильных организационно-правовых основ: политических институтов, постоянных органов и учреждений ОБСЕ.

Контрольные вопросы

Что такое европейское право и когда оно возникло как новый юридический феномен?

Что в себя включает институциональное европейское право?

Какие специализированные разделы европейского права вы знаете?

Какова роль сравнительного правоведения в решении проблем в рамках концепции европейского правового пространства?

ПРИЛОЖЕНИЕ 1. ПРОГРАММА СПЕЦКУРСА «СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ»

Тема 1. Сравнительное правоведение: метод, наука, учебная дисциплина

Понятие сравнительного правоведения. Сравнительно-правовой метод и сравнительное правоведение (сравнительное право).

Возникновение сравнительного правоведения. Значение сравнительного правоведения.

Сравнительное правоведение как наука и учебная дисциплина.

Тема 2. Содержание сравнительного правоведения

Природа сравнительного правоведения. Цели сравнительного правоведения. Объекты исследования и предмет сравнительного правоведения. Использование результатов сравнительного правового изучения.

Тема 3. Формирование и развитие идей сравнительного правоведения

Зарождение и развитие идей сравнительного правоведения в древнем мире (Древняя Греция, Рим).

Развитие идей сравнительного правоведения в средние века. Историко-философское направление сравнительного правоведения в Германии.

Французская школа сравнительного законодательства.

Сравнительное правоведение в России.

Сравнительное правоведение в Англии и США.

Сравнительное правоведение в советской и постсоветской России.

Тема 4. Правовая картина мира (правовая география)

Право - сочетание «национального», «мирового» и саморазвития. Общеправовые тенденции развития. Глобальные мировые императивы. Национально-государственные различия в праве (источниковедческие, структурно-нормативные, специфичность систем национальных законодательств, специфичность понятий и терминов, нормативный язык, стиль и др.).

Правовая карта мира - основной предмет изучения сравнительного правоведения.

Тема 5. Проблема классификации национальных правовых систем

Правовая система - основное понятий сравнительного правоведения. Правовая семья - специфическая категория сравнительного правоведения. Критерии классификации национальных правовых систем.

Правовая карта мира - основной предмет изучения сравнительного правоведения.

Тема 6. Правовые системы европейского типа

Семья романо-германского (континентального) права Понятие, формирование и распространение романо-германской правовой семьи. Структура права романо-германской правовой семьи. Источники романо-германской правовой семьи. Источники романо-германского права. Французская и германская правовые группы.

Правовые системы скандинавских стран. Место скандинавского права на правовой карте мира. Историческое развитие правовых систем скандинавских стран. Унификация и гармонизация законодательства скандинавских стран. Источники скандинавского права.

Правовые системы стран Латинской Америки. Формирование правовых систем стран Латинской Америки. Формирование правовых систем стран Латинской Америки. Кодификация и источники латиноамериканского права. Особенности правовых систем стран Латинской Америки.

Правовая система Японии. Становление, вестренизация японского права. Влияние американского права в послевоенный период. Особенности правопонимания японцев. «Живое право».

Тема 7. Правовые системы европейского типа. Семья англосаксонского, или общего права

Некоторые особенности понятия и содержания общего права.

Становление и развитие общего права.

Основные источники англосаксонского права: понятие, виды. Прецедент.

Законы в системе англосаксонского права.

Другие источники англосаксонского права.

Особенности современного американского права.

Тема 8. Правовые системы традиционного типа

Традиционное право и его особенности.

Правовые системы традиционного типа (обычно-правовая, индусская, мусульманская). Источники. Правовой плюрализм.

Правовая культура или правовая система.

Тема 9. Правовые системы социалистических и постсоциалистических стран

Проблемы типизации социалистических и постсоциалистических правовых систем. Признаки романо-германской правовой семьи в правовой системе России. Отличительные особенности и черты социалистической государственно-правовой системы. Постсоциалистическое государство и право - переходный тип государства и права.

Основные источники социалистического права: понятие, виды. Закон и другие источники права. Является ли судебная практика источником российского права.

Тема 10. Механизм сближения национальных правовых систем

Предотвращение и разрешение юридических коллизий. Коллизионные нормы, типы привязок. Использование процедур независимого арбитража. Сближение национальных законодательств. Направления и форма гармонизации законодательства. Юридические средства сближения законодательств. Законодательные методы сближения национальных законодательств стран-участниц ЕС.

Модельные законодательные акты. Модельный закон (понятие, субъекты принятия, характер, содержание). Унификация правовых норм.

Международно-правовая помощь.

Тема 11. Международное право в фокусе сравнительного правоведения

Соотношение национального и международного права. Монистическая и дуалистическая концепция.

Соотношение международного и национального права по структуре (деление на публичное и частное), по характеру правовых актов (форма, содержание, порядок принятия), структуре норм, их иерархии.

Реализация международно-правовых норм в национальном праве. Способы трансформации (прямая трансформация, инкорпорация, опосредованная трансформация). Процедура признания международных обязательств. Процедура заключения международных договоров. Участие Конституционных судов.

Тема 12. Европейское право и сравнительное правоведение

Становление европейского права. Содержание европейского права. Право Совета Европы. Европейское правовое пространство. Отличие европейского права от международного права. Актуальные направления в связи с разработкой концепции единого правового пространства.

ПРИЛОЖЕНИЕ 2. ВОПРОСЫ К ЗАЧЕТУ ПО СПЕЦКУРСУ «СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ».

1. Понятие и значение сравнительного правоведения, использование результатов сравнительного правоведения.

Сравнительное правоведение как наука и учебная дисциплина.

Цели, объекты сравнительного правоведения.

Формирование идей сравнительного правоведения.

Общеправовые тенденции развития.

Национально-государственные различия в праве.

«Правовая система» и «правовая семья» - основные понятия сравнительного правоведения.

Проблема критериев классификации национальных правовых систем. Виды классификаций.

Отличительные черты и особенности романо-германской правовой семьи.

Особенности правовых систем скандинавских стран.

Латиноамериканская правовая семья. Отличительные черты.

Особенности правовой системы Японии.

Понятие и содержание общего права.

Становление и развитие общего права.

Основные источники англосаксонского права.

Особенности современного американского права.

Традиционное право и его особенности.

Основные характеристики правовых систем традиционного типа. Источники.

Правовой плюрализм. Понятие, причины возникновения.

Правовая культура и правовая система. Соотношение понятий.

Проблемы типизации постсоциалистических правовых систем.

Отличительные особенности социалистической правовой системы.

Основные источники социалистического права: понятие, виды.

Перспективы развития социалистического права.

Проблемы сближения национальных правовых систем.

Сближение национальных законодательств.

Предотвращение и разрешение юридических коллизий.

Модельные законодательные акты. Понятие, виды.

Соотношение национального и международного права (по структуре системы, характеру правовых актов, иерархии правовых норм).

Способы трансформации международно-правовых норм в национальное право.

Специфика отражения международно-правовых норм в отраслях публичного и частного права.

Становление европейского права.

Содержание европейского права.

Европейское правовое пространство.

Размещено на Allbest.ru

...