Правовое регулирование трудовой миграции в Республике Беларусь

Введение

Размещено на http://www.allbest.ru

Бабаев, Б.С., ФП, ДХП-2, 5 к., 24.02.2017

92

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

УО «БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ»

Кафедра гражданско-правовых дисциплин

Специальность правоведение

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

на тему: Правовое регулирование трудовой миграции в Республике Беларусь

Студент

ФП, ДХП-2, 5-й курс

Б.С. Бабаев

МИНСК 2017

РЕФЕРАТ

Дипломная работа: 139 с., 96 источников, 4 прил.

МИГРАЦИЯ, ТРУДОВАЯ МИГРАЦИЯ, ТРУДЯЩИЙСЯ-МИГРАНТ, ВЫСОКОКВАЛИФИЦИРОВАННЫЙ СПЕЦИАЛИСТ, НАНИМАТЕЛЬ, ПРАВОВОЙ СТАТУС ТРУДЯЩЕГОСЯ-МИГРАНТА

Объект исследования составляют отношения, возникающие в связи с осуществлением трудовой деятельности иностранными гражданами.

Предметом исследования выступает законодательство Республики Беларусь и отдельных зарубежных стран, международно-правовые акты, регулирующие трудовую миграцию, научные взгляды, идеи отечественных и зарубежных ученых и практиков, материалы диссертационных исследований, теоретико-прикладные публикации по вопросам трудовой миграции.

Цель работы выявление правовой сущности трудовой миграции, определение правового статуса трудящегося-мигранта, разработка практических рекомендаций и предложений по совершенствованию законодательства Республики Беларусь в исследуемой сфере.

Методы исследования: применялись общие и частные методы научного познания: диалектический, сравнительно-правовой, логический, формально-юридический, аналитический, описательный.

Исследования и разработки: проведен анализ основных научных подходов к определениям терминов «трудовая миграция», «мигрант», «высококвалифицированный специалист» и других, рассмотрена классификация трудовой миграции, проанализировано международно-правовое регулирование и зарубежный опыт трудовой миграции, разработаны предложения по совершенствованию трудового законодательства по рассматриваемым вопросам.

Элементы научной новизны: разработаны авторские определения основных терминов по теме исследования с учетом комплексного исследования правового регулирования внешней трудовой миграции. Новизна отдельных тезисов и выводов работы связана с предложениями совершенствования отдельных норм по регулированию трудовой деятельности трудящихся-мигрантов. Разработана примерная форма трудового договора с трудящимся-мигрантом, Закон Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Трудовой кодекс Республики Беларусь».

Область возможного практического применения и значимость заключается в том, что разработанные теоретические положения и рекомендации по развитию национального законодательства могут быть использованы в учебном процессе, при проведении научных исследований по теме настоящей работы, а также в законодательной и правоприменительной деятельности.

Автор работы подтверждает, что приведенный в ней материал правильно и объективно отражает состояние исследуемого процесса, а все заимствованные из литературных и других источников теоретические и методические положения и концепции сопровождаются ссылками на их авторов. трудовой миграция правовой законодательство

THE ABSTRACT

Degree work: 139 p., 96 s., 3 ap.

MIGRATION, LABOR MIGRATION, MIGRANT WORKER, A HIGHLY QUALIFIED SPECIALIST, THE EMPLOYER, THE LEGAL STATUS OF A MIGRANT WORKER

Object of research - the relations arising in connection with the implementation of the labor activity of foreign citizens.

Subject of research - the legislation of the Republic of Belarus and some foreign countries, international legal instruments regulating labour migration, scientific views, ideas, domestic and foreign scholars and practitioners, the materials of the dissertation research, theoretical and applied publications on labour migration.

Purpose - identification of legal entity of labour migration, the legal status of a migrant worker, development of practical recommendations and proposals for improving the legislation of the Republic of Belarus in the study area.

Methods: applied General and specific methods of scientific cognition: dialectical, comparative legal, logical, formal legal, analytical, descriptive.

Research and development: analysis of basic scientific approaches to the definition of "labour migration", "migrants", "highly qualified specialist" and others, the classification of labour migration, analyzed international law and foreign experience in labour migration, developed proposals for the improvement of labour legislation on issues.

The elements of scientific novelty: the authors developed definitions of key terms related to the research subject of a comprehensive study of legal regulation of external labour migration. The novelty of the individual abstracts and conclusions of the work associated with the proposals for the improvement of certain norms for regulation of employment of migrant workers. Developed a proforma employment contract with the migrant worker, the Law of the Republic of Belarus "On amendments and additions to the Labour code of the Republic of Belarus".

The area of possible practical application and significance: to develop theoretical principles and recommendations for the development of national legislation may be used in the educational process, the conduct of scientific research on the topic of this paper, as well as in legislative and law enforcement activities.

The author of work confirms, that the material resulted in it correctly and objectively reflects a condition of investigated process, and all borrowed of literary both other sources theoretical and methodical positions and concepts are accompanied by references to their authors.

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ ТРУДОВОЙ МИГРАЦИИ

1.1 Правовая сущность, причины и классификация трудовой миграции

1.2 Правовой статус трудящегося-мигранта

2. ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА ТРУДЯЩИХСЯ-МИГРАНТОВ

2.1 Правовое регулирование привлечения и использования иностранной рабочей силы на рынке труда Республики Беларусь

2.2 Оформление и прекращение трудовых отношений с трудящимся-мигрантом

3. СОВЕРШЕНСТВОВАНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ О ТРУДОВОЙ МИГРАЦИИ

3.1 Международно-правовое регулирование и зарубежный опыт регламентации труда мигрантов

3.2 Тенденции и перспективы развития законодательства в сфере трудовой миграции

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

ПРИЛОЖЕНИЕ А. Общие итоги миграции населения

ПРИЛОЖЕНИЕ Б. Статистические данные о внешней трудовой миграции

ПРИЛОЖЕНИЕ В. Проект Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Трудовой кодекс Республики Беларусь»

ПРИЛОЖЕНИЕ Г. Типовой трудовой договор с иностранным работником

ВВЕДЕНИЕ

В условиях усиления конфликтов в мире, социально-экономических проблем, развития форм занятости особую актуальность на современном этапе представляют вопросы правового регулирования трудовых отношений с трудящимися-мигрантами. Анализ статистических данных о миграционных процессах, а также трудовой миграции (приложения А и Б) подтверждает необходимость повышенного внимания к проблемам защиты национального рынка труда, привлечения квалифицированной иностранной рабочей силы как со стороны государства, так и частных структур. Особенностью правового регулирования трудовой деятельности трудящихся-мигрантов является сложность процедуры их привлечения и оформления трудовых отношений.

В целом международная миграция оказывает значительное влияние на глобальную политическую и социально-экономическую ситуацию, поскольку она является важным и неизбежным компонентом экономической и социальной жизни любой страны. Одними из основных причин международной миграции являются: стремление к улучшению качества и условий жизни; поиск возможностей реализации личных профессиональных ориентаций, в том числе трудоустройство на лучших условиях работы, оплаты труда, а также по желаемой должности. Активно происходящий во всем мире процесс интернационализации производства сопровождается интернационализацией рабочей силы. Трудовая миграция стала частью международных экономических отношений. Миграционные потоки устремляются из одних регионов и стран в другие. Порождая определенные проблемы, трудовая миграция обеспечивает несомненные преимущества странам, принимающим рабочую силу и поставляющим ее.

Для Республики Беларусь характерным в последние годы стало увеличение миграционных потоков из Украины в связи с конфликтной ситуацией в последней. Вместе с тем наблюдается отток квалифицированных кадров из нашей страны, в том числе медицинских работников, специалистов в сфере IT-технологий, в результате чего многие отрасли экономики столкнулись с острым дефицитом квалифицированной рабочей силы.

Обеспечение необходимого баланса межу использованием национальных трудовых ресурсов и привлекаемой иностранной рабочей силы, приоритетное предоставление рабочих мест на региональных рынках труда гражданам относится к одной из приоритетных задач политики государства. С целью защиты национального рынка труда, решения проблем безработицы целесообразно организовать эффективное правовое регулирование основных процессов трудовой миграции (внешней и внутренней) в Республике Беларусь.

К настоящему времени в нашей стране принят ряд мер в данном направлении, которые существенно влияют на эффективность проводимой государственной миграционной политики в области соблюдения и защиты прав трудящихся-мигрантов, социально-экономического развития страны, обеспечения ее национальной безопасности. В частности, 5 января 2016 г. в Закон Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции» внесены изменения и дополнения, которые вступили в силу с 15 июля 2016 г. [1]. Данные меры устраняют отдельные пробелы правового регулирования, разрешают спорные вопросы правоприменительной практики. Так, например, установлены отдельные льготы для отдельных категорий иностранцев, конкретизированы права и обязанности трудящихся-иммигрантов и нанимателей и др. Наряду с этим приняты отдельные положения по защите национального рынка труда, что должно содействовать занятию свободных рабочих мест гражданами Беларуси, а также иностранными гражданами, постоянно проживающими на ее территории.

Несмотря на принятые меры, изучение правоприменительной практики позволяет сделать вывод о том, что целесообразно дальнейшее совершенствование национального законодательства в данной области с целью повышения эффективности правового регулирования трудовых миграционных процессов. Кроме того, отмечается необходимость более тесного международного сотрудничества, принятия мер по решению проблем международной трудовой миграции.

Сказанное подтверждает целесообразность формирования новых научных идей, предложений и рекомендаций, способных обеспечить успех реализуемой миграционной политики, а также способствующих развитию международных трудовых отношений. В этой связи актуальным является научное осмысление вопросов трудовой миграции, выработка определений основных терминов, разработка предложений по совершенствованию законодательства в области трудовой миграции с учетом положительного зарубежного опыта и международно-правового регулирования труда мигрантов.

Теоретической основой исследования явились труды ученых, отражающие различные аспекты трудовой миграции, в частности, А.Х. Абашидзе, Р.А. Антропов, В.А. Батырь, О.Д. Воробьева, И.Н. Глебов, А.М. Гуревич, Ю.Н. Демидов, Н.Н. Зинченко, А.Я. Капустин, И.И. Котляров, Ю.М. Колосов, А.Л. Колодкин, Е.Г. Ляхов, Ю.Н. Малеев, С.Е. Метелев, Т.А. Прудникова, О.И. Тиунов, Л.Л. Рыбаковский, М.Л. Тюркин, М.И. Фетюхин, Т.Я. Хабриева, И.Ч. Шушкевич, С.В. Черниченко. Среди белорусских авторов, которые исследовали отдельные аспекты данной проблемы, можно указать Т.А. Беляеву, В.Н. Важенкову, С.П. Кацубо, К.И. Кеник, Е.В. Касьянову, О.С. Каширину, С.Н. Таранова и др.

Не умаляя значимости и важности проведенных исследований, следует отметить, что до настоящего времени не проведено комплексного трудоправового исследования трудовой миграции в современных условиях Республики Беларусь. Учитывая современные изменения законодательства, важным представляется дальнейшее изучение проблем правового регулирования труда трудящихся-мигрантов.

Цель работы выявление правовой сущности трудовой миграции, определение правового статуса трудящегося-мигранта, разработка практических рекомендаций и предложений по совершенствованию законодательства Республики Беларусь в исследуемой сфере.

Задачи работы:

выявление правовой сущности и выработка авторских определений базовых правовых категорий в сфере внешней трудовой миграции с учетом существующих теоретических наработок и современного состояния национального законодательства;

определение особенностей правового статуса трудящегося-мигранта;

анализ правовых вопросов привлечения иностранной рабочей силы;

исследование особенностей оформления и прекращения трудового договора с трудящимся-мигрантом;

выявление положительного и отрицательного опыта зарубежных стран в области правового регулирования труда иностранных работников;

разработка научно обоснованных предложений и рекомендаций по совершенствованию трудового законодательства в области трудовой миграции.

1. ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ ТРУДОВОЙ МИГРАЦИИ

1.1 Правовая сущность, причины и классификация трудовой миграции

Вопросы трудовой миграции неоднократно являлись предметом исследования ученых различных отраслей науки. Прежде чем проанализировать определения термина «трудовая миграция» следует выявить правовую сущность и исследовать понятие «миграция».

Согласно семантическому анализу слово «миграция» (от лат. «migratio» - переход, переезд, переселение) обозначает пространственное перемещение людей, связанное, как правило, со сменой места жительства. Именно так определяется и трактуется это понятие практически во всех современных словарях и иной литературе. Философский словарь определяет миграцию населения как переезд людей из одной страны в другую с намерением обосноваться. Несмотря на достаточно большое количество трактовок, ученые в основном единодушны в определении термина «миграция». В отличие от естественного движения [2, с. 14-16] миграция, будучи видом социального перемещения, представляет собой перемещение людей через границы тех или иных территориальных образований с постоянным или временным изменением места жительства по различным причинам, с различной целевой направленностью, регулярностью и продолжительностью во времени.

Можно выделить несколько подходов к определению термина «миграция». Так, М.И. Фетюхин отмечает, что миграция представляет собой законченный вид территориального перемещения, завершающийся сменой постоянного места жительства, т.е. в буквальном смысле слова это действие означает переселение [3, с. 183-184]. Однако полагаем, что такое определение термина «миграция» является узким и не включает основные признаки, позволяющие дифференцировать пространственные перемещения людей.

В ранних работах Л.Л. Рыбаковский миграцию определяет как любое территориальное перемещение, совершающееся между различными населенными пунктами одной или нескольких административно-территориальных единиц независимо от продолжительности, регулярности и целевой направленности этого движения [4, с. 12]. Однако данная дефиниция представляется спорной, поскольку целевая направленность и продолжительность территориального перемещения является важным признаком в связи с тем, что в таком случае даже временное перемещение людей с целью отдыха и туризма, командировки, навестить родственников также следует признать миграцией. В более поздних работах ученый подчеркивает необходимость понимания миграции как законченного вида территориального перемещения, завершающегося сменой постоянного места жительства [5, с. 19]. То есть одним из важных признаков является смена места жительства, законченное территориальное перемещение.

В определении рассматриваемого термина выделяются также иные признаки. Так, В.М. Баранов выделяет в качестве важного элемента цель миграции - поиск лучших условий жизни и необходимость констатации системы правоотношений, контролируемых государством [6, с. 44-49]. Однако подобное утверждение представляется спорным, поскольку целью миграции могут быть самые разнообразные, например, изменение семейного положения, получение образования и т.п.

М.Л. Тюркин обращает внимание на определенную совокупность правовых отношений, складывающихся у мигрантов в процессе территориальных перемещений, обусловленных необходимостью их государственного регулирования, реализацией личных интересов и, как правило, влекущих за собой приобретение мигрантами в последующем нового правового статуса [7, с. 97-100]. Небесспорным в данном определении является указание на цель миграции - личный интерес. Полагаем, что личный интерес представляет собой как удовлетворение своих потребностей, волевое побуждение. Также следует выделить и вынужденную миграцию (например, во время военных действий, стихийных бедствий люди вынуждены по определенным обстоятельствам покидать постоянное место жительство).

Более комплексный подход прослеживается в определении термина «миграция» В.М. Моисеенко, который указывает, что «миграция - одна из форм движения населения, при которой перемена места жительства на более или менее значительное расстояние и время сопровождается общественно значимыми экономическими, социальными, демографическими и другими последствиями (позитивными и негативными, явными и скрытыми, текущими и долгосрочными и т.д.)». [8, с. 24; 9, с. 164]. Данное определение представляется более удачным.

Также заслуживает внимание определение рассматриваемого термина, выработанное М.А. Бухтеревой, под которым автор понимает любое территориальное перемещение населения, связанное с пересечением как внешних, так и внутренних границ административно-территориальных образований с целью смены постоянного места жительства или временного пребывания на территории для осуществления учебы или трудовой деятельности и т.д. независимо от того, под превалирующим воздействием каких факторов оно происходит [10, с. 11]. Одним из недостатков данного определения является перечисление целей миграции, что представляется нецелесообразным, поскольку перегружает данную дефиницию. Более того, в связи с многогранностью рассматриваемой категории не позволяет, на наш взгляд, выделить все цели миграции.

В научной литературе также выделяются определения миграции в широком и узком смысле слова. Миграция в широком смысле рассматривается как совокупность любых перемещений в пространстве; в узком - это совокупность переселений людей, связанных со сменой места жительства на относительно продолжительный срок [11, с. 23].

Резюмируя изложенное, отметим, что под миграцией следует понимать территориальное перемещение индивида, групп лиц внутри государства, с перемещением внешних границ страны, связанное с изменением места жительства и приобретением правового статуса в соответствии с международными нормами и национальным законодательством.

Перемещение территориальное - более широкое толкование миграции. Многие исследователи к миграциям, в широком смысле относят наряду с безвозвратной (переселением) также сезонные и маятниковые перемещения. Следовательно, миграция в широком смысле слова охватывает 4 вида перемещений:

- эпизодические миграции (деловые, рекреационные и иные поездки, совершающиеся не только нерегулярно по времени, но и необязательно по одним и тем же направлениям. Если в деловых поездках участвуют трудоспособные контингенты, то в рекреационных - и остальная часть населения);

- маятниковые - ежедневные или еженедельные поездки населения от места жительства до места работы и обратно, расположенного в разных населенных пунктах;

- сезонные миграции - это перемещения, главным образом, трудоспособного населения к местам временной работы и жительства на срок обычно в несколько месяцев, с сохранением возможности возвращения в места постоянного жительства (сельское хозяйство);

- безвозвратный вид (или переселение) - перемещение населения из одних населенных пунктов в другие, сопровождаемое сменой постоянного места жительства. Первое условие исключает из миграции всевозможные перемещения населения внутри населенных пунктов, а второе - возвратные или краткосрочные поездки в другие населенные места.

Миграция населения - это общественное явление. Население представляет собой не только совокупность людей, но и специфическую систему общественных связей и отношений, выступая тем самым в качестве подсистемы «общество».

Во всех миграционных перемещениях сущность миграции осуществляется и в наибольшей степени раскрывается через ее функции. Функции - это те конкретные роли, которые играют миграции населения в жизни общества. Естественно, что функции миграции выражают ее сущность, обусловливают свойства этого явления. Поэтому трудно согласиться с мнением В.И. Староверова, что миграция в демографии выполняет демографическую функцию, в этнографии - этнографическую, в экономической географии - урбанизационную, в социальной гигиене - социально-гигиеническую [12, с. 311]. Установлено, что функции миграции населения неоднозначны. Одни из них независимы от типа социально-экономической системы, характер других определяется социально-экономическими условиями конкретных обществ. Выделяются первые общие функции миграции, вторые - специфические функции миграции той или иной общественной формации. При анализе миграции населения среди ее наиболее общих функций выделяются ускорительные, селективные и перераспределительные.

Территориальные перемещения способствуют изменению социально-психологических характеристик людей, расширению их кругозора, накоплению знаний о различных областях жизни, обмену трудовыми навыками и социальным опытом, развитию личности, ее материальных, социальных и духовных потребностей, интеграции национальных культур. Более подвижное население, как правило, является и социально более активным. Таким образом, миграция в любом случае ведет к развитию населения. Жизненная практика показывает, что без создания подвижности населения не может быть и его развития.

Другой функцией миграции является перераспределение населения. Надо отметить, что это специфичное распределение населения и оно связано с размещением производительных сил между территориями страны, в том числе между природными зонами, районами, разными типами сельских и городских поселений. Особенность этой перераспределительной функции обусловлена ее межтерриториальным характером, т.к. для перераспределения необходимо взаимодействие населения, по крайней мере, двух регионов.

Выполняя перераспределительную функцию, миграция не только увеличивает численность населения отдельных территорий, но и опосредованно влияет на динамику демографических процессов, ибо мигранты участвуют в воспроизводстве населения. Третья функция миграции - это селективная. Суть ее заключается в том, что неравномерное участие в миграции разных социально-демографических групп ведет к изменению качественного состава населения разных территорий.

Регулирование процессов миграции, включая въезд и выезд, позволяет выделить пять основных миграционных потоков: вынужденная миграция; внешняя миграция; внешняя трудовая миграция; незаконная миграция; внутренняя социально-экономическая миграция.

Вынужденная миграция. Ее субъектами являются лица, которые ищут убежища на территории Республики Беларусь. Правовые основы предоставления убежища, определения статуса и оказания помощи этим лицам регулируются законами Республики Беларусь «О предоставлении иностранным гражданам и лицам без гражданства статуса беженца, дополнительной и временной защиты в Республике Беларусь» от 23 июня 2008 г. № 354-З [13], «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» от 4 января 2010 г. № 105-З [14].

Незащищенность основных прав и свобод человека и гражданина, создающая возможность дискриминации лиц некоренной национальности по признаку расы, вероисповедания, языка способствовала возникновению проблемы вынужденной миграции на территории бывшего Союза ССР. Основными принципами реализации мер по приему и обустройству беженцев являются разделение этих категорий, выделение в первую очередь необходимых средств для адаптации вынужденных переселенцев, а также финансовая поддержка беженцев. Кроме того, прием лиц, ищущих убежища и предоставление статуса беженца, должны отвечать интересам безопасности государства и соответствовать в целом общепринятым международным нормам.

Внешняя миграция в Республике Беларусь представлена двумя потоками: эмиграцией и иммиграцией и ее соответствующими субъектами. Социальную структуру эмиграции в основном составляют представители интеллигенции, высококвалифицированные специалисты, студенчество. Национальную структуру составляют евреи, армяне, этнические немцы, греки, некоторые другие национальности.

Выделяется также внешняя трудовая миграция, которая сопряжена сейчас с рядом негативных последствий в связи с нерешенностью комплекса организационных, правовых, экономических и иных вопросов. Среди них является усиление оттока за рубеж носителей дефицитных профессий и как следствие - несбалансированность национального рынка труда, рост масштабов незаконной трудовой иммиграции, социальная незащищенность граждан, работающих за рубежом, недоиспользование возможностей внешней трудовой миграции для формирования перспективной профессионально-квалификационной структуры занятых в народном хозяйстве и приобретения опыта работы в условиях рыночной экономики.

В области нынешней трудовой миграции важно обеспечить содействие повышению социального статуса мигрирующих работников и членов их семей при условии удовлетворения национальных интересов стран-экспортеров и импортеров рабочей силы.

Вместе с тем, для нашего государства специалистами отмечается, что проблемным аспектом в сфере трудовой миграции является эмиграция высококвалифицированных специалистов. В Республике Беларусь принят ряд мер по созданию условий и предотвращения выезда данных специалистов за рубеж. Так, согласно Государственной программе «Здоровье народа и демографическая безопасность Республики Беларусь» на 2016-2020 годы [15] одними из задач является реализация подпрограммы «Внешняя миграция», согласно которой необходимо 1) управление внешней миграцией с учетом демографического и социально-экономического развития регионов страны, а также возвращения соотечественников; 2) совершенствование системы выявления, предупреждения и пресечения незаконной миграции, а также интеграции иностранцев; 3) совершенствование порядка привлечения иностранных специалистов в Республику Беларусь, а также противодействия нелегальной интеграции.

Несмотря на принимаемые меры, следует отметить, что наблюдается отток трудящихся-мигрантов, выехавших для работы на основе подписанных договоров и контрактов, а также уменьшением численности въехавших в Республику Беларусь для осуществления трудовой деятельности. Так, въехавших трудящихся-мигрантов в 2015 г. - 31 768 человек, в 2016 г. - 20 791, а выехавших в 2015 г. - 6 328, в 2016 г. - 7 403 человека (приложение Б). Такие изменения обусловлены, на наш взгляд, в первую очередь экономической ситуацией в стране, необходимостью увеличения дохода граждан.

Таким образом, необходимо создавать нормативную правовую базу как основу к эффективному управлению миграцией, а также к соблюдению юридическими, физическими лицами, индивидуальными предпринимателями законодательства о внешней трудовой миграции.

В области внешней миграции должно быть обеспечено создание условий для сохранения национальной высококвалифицированной рабочей силы путем минимизации оттока белорусских граждан за рубеж на постоянное жительство и одновременно развитие условий для прибытия в РФ иностранцев, деятельность которых отвечала бы интересам России.

Незаконная миграция. Проблема незаконного въезда и выезда иностранцев и граждан Республики Беларусь приобретает острый характер. К субъектам незаконной миграции относятся эмигранты неконтролируемые, нелегальные и незаконные.

Проблема неконтролируемого въезда иностранцев негативно влияет на состояние криминогенной обстановки в крупных административных и промышленных центрах, наносит ущерб безопасности страны, вызывает в ряде ее регионов осложнение социально-экономической обстановки.

В целях обеспечения регулирования миграционных потоков и предупреждения въезда иностранцев на территорию государства вводится система миграционного контроля.

Внутренняя социально-экономическая миграция является важным компонентом развития общей миграционной ситуации в стране. Она складывается преимущественно из межрегионального и сельско-городского потоков.

Кроме того, выделяется межрегиональная миграция. В настоящее время в межрегиональной миграции происходит переориентация потоков мигрантов в областные города из сельских мест. Это обусловлено такими факторами, как отсутствие высоких заработков, рост безработицы в этих регионах. Сельско-городской обмен при сохранении проблемного характера в перспективе может стабилизироваться под влиянием нового комплекса факторов, вытекающих из реализации социально-экономических реформ в аграрном секторе и сельской местности в целом.

Сдерживающими факторами дальнейшего оттока сельского населения в города являются развитие на селе новых форм собственности и хозяйствования, земельная реформа и активизация других приватизационных процессов, а также активизация факторов, противодействующих оттоку сельских жителей в города (безработица, неразвитость рынка жилья).

Кроме того, выделяют несколько возможных путей классификации экономической миграции [16, с. 22]. Проблемы классификации потоков миграции возникают в связи с тем, что принимающие страны могут разрешить мигрантам требовать предоставления им постоянного статуса, или же в связи с тем, что так называемые страны расселения мигрантов приняли программы краткосрочного найма иностранной рабочей силы, или же в связи с тем, что отдельные мигранты могут передумать и не оставаться в принимающей стране, что они нередко и делают. В зависимости от целей миграции предлагается следующая классификация [17, с. 3-5]: миграция в целях получения образования; миграция в целях обучения и подготовки; миграция в профессиональных и деловых целях; миграция по контрактам; миграция с целью поселения; нелегальная миграция; беженцы и люди, которые ищут убежища.

Проведенное исследование миграции позволяет сделать вывод о том, что целями миграции могут быть самые разнообразные: национальными, экономическими, экологическими, политическими, религиозными, культурными, психологическими, расовыми, правовыми и гуманитарными. Одним из видов экономической миграции является трудовая миграция, единого подхода к определению которого в науке не выработано.

Так, Бреев Е.Б. формулирует следующее определение: трудовая миграция - это добровольное перемещение на законных основаниях людей, постоянно проживающих на одной территории, на другую территорию (страну) с целью осуществления оплачиваемой трудовой деятельности в стране, гражданами которой они не являются [18, с. 137]. Основным недостатком данного определения является указание на законное перемещение. Согласно статистическим данным (приложение Б) численность трудящихся-мигрантов, въехавших для работы на основе подписанных договоров и контрактов, в 2015 г. - 31 768, а в 2016 г. - 20 791. Вместе с тем необходимо учитывать, что существуют и трудящиеся-мигранты, которые могут осуществлять на территории Республики Беларусь нелегальную трудовую деятельность, не имея статуса законного пребывания. Следующим недостатком является признание автором исключительно международной трудовой миграции (… «осуществления оплачиваемой трудовой деятельности в стране, гражданами которой они не являются»). Полагаем, что данный подход является узким и следует признать трудовой миграцией и внутреннюю миграцию в стране с целью переселения для осуществления трудовой деятельности граждан в рамках страны за пределами соответствующих административно-территориальных единиц.

Сложно согласиться с мнением, что под трудовой миграцией следует понимать перемещение трудоспособного населения из одного населенного пункта в другой с целью поиска работы на условиях найма. Субъектами такой миграции являются трудовые мигранты или работники-мигранты [19, с. 26-32]. Также выражается такое мнение, что трудовая миграция - вид миграции, представляющий собой совокупность территориальных перемещений людей, связанный с занятостью и поисками работы [20, с. 235].

Представляется, что под трудовой миграцией следует признать законченный процесс по поиску работы, то есть заключение трудового договора. Полагаем, что именно после заключения данного договора работник получает статус трудящийся-мигрант.

Анализируя национальное законодательство, следует отметить, что определение термина «трудовая миграция» закреплено лишь в отдельных международных актах. Так, достаточно широкое определение закреплено в постановлении Межпарламентского Комитета Республики Беларусь, Республики Казахстан, Кыргызской Республики, Российской Федерации и Республики Таджикистан от 4 апреля 1999 г. № 8-13 «О модельном законе «О миграции» [21], согласно которому трудовая миграция - миграция физических лиц из одной страны в другую с целью найма на работу. Полагаем, что данное определение не отражает всех признаков, характерных для рассматриваемой правовой категории.

Более точное определение содержится в постановлении Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств от 28 октября 2010 г. № 35-14 «О модельном законе «О деятельности частных агентств занятости» [22], в котором трудовая миграция раскрывается как добровольный выезд на законном основании граждан, постоянно проживающих на территории государства выезда, за границу, а также въезд иностранных граждан и лиц без гражданства, постоянно проживающих вне пределов государства трудоустройства, на его территорию для осуществления временной оплачиваемой работы по трудовому договору. В данном определении также можно выделить спорные признаки, которые не следует включать в рассматриваемую дефиницию: 1) законное основание для выезда, 2) указание на исключительно международную трудовую миграцию.

Вместе с тем в национальном законодательстве закрепляется определение термина «внешняя трудовая миграция» в Законе Республики Беларусь от 30 декабря 2010 г. «О внешней трудовой миграции» - это выезд из Республики Беларусь для трудоустройства и осуществления трудовой деятельности по трудовому договору в государстве трудоустройства, а также въезд в Республику Беларусь для трудоустройства и осуществления трудовой деятельности по трудовому договору и осуществление такой деятельности в Республике Беларусь.

Анализ определений термина «трудовая миграция» позволяет сформулировать следующее определение данного термина - это территориальное перемещение индивида в другую административно-территориальную единицу в рамках одной страны или за ее пределы с целью осуществления трудовой и иной не запрещенной законодательством деятельности. Полагаем, что в связи с развитием гибких форм занятости (в том числе, аутсорсинга, аутстафинга, занятости по гражданско-правовым договорам), следует признать, что работа по гражданско-правовому договору в другой стране также может осуществляться и является трудовой миграцией.

Что касается классификации трудовой миграции, то важно отметить, что она осуществляется по различным основаниям. Так, в научной литературе [5, с. 13; 19, с. 26-32; 20, с. 328; 23, с. 90-98] выделяются следующие основания:

1) в зависимости от расстояния и пределов государства различают:

- внутреннюю трудовую миграцию, то есть миграцию трудовых ресурсов в рамках одной страны из одной административно-территориальной единицы в другую. Такая миграция регулируются действующим национальным законодательством;

- внешняя (или международная) трудовая миграция, которая подразумевает пересечение физического лица государственной границы в целях трудоустройства в стране въезда;

2) в зависимости от целей трудовой миграции:

- изменение параметров рабочего места (заработная плата, условия труда, характер работы и т.д.);

- изменение внешних по отношению к месту жительства условия (социокультурные, жилищно-бытовые, экологические, природно-климатические и т.д.);

3) в зависимости от причин трудовой миграции: экономические, экологические, социальные, иные факторы;

4) в зависимости от срока перемещения: временная, временно-постоянная, сезонная, безвозвратная (связанная с переменой места жительства);

5) в зависимости от воли перемещаемого лица: добровольная, принудительная, вынужденная.

Названные основания классификации трудовой миграции не являются исчерпывающими, что говорит о многоаспектном характере рассматриваемой правовой категории. Рассматривая миграцию лишь как территориальные перемещения населения, следует заметить, что они весьма различны и по расстоянию между местом выхода и местом вселения, и по статусу тех объектов, между которыми происходят перемещения мигрантов.

В целом характеризуя правовую сущность трудовой миграции, отметим, что такая миграция обусловлена различными обстоятельствами. Это могут быть особенности социума и быта, экологический фактор, сложная политическая обстановка и т.д. Как правило, миграция связана с экономическими проблемами, когда мигрант не может обеспечить минимальный уровень жизни для себя и своей семьи, что вынуждает его осуществлять поиск достойного заработка. В отдельных случаях опытные специалисты стремятся достичь максимального карьерного роста, что предопределяет их трудоустройство за рубежом.

Основной экономической причиной внешней трудовой миграции является уровень развития стран, определяющий разную степень занятости населения и размер заработной платы. Можно выделить и иные неэкономические причины миграции рабочей силы - политические и религиозные преследования, природные и техногенные катастрофы, войны, личностные мотивации.

Основной причиной трудовой миграции также следует признать существенную разницу в оплате труда. В последние годы отмечается массовый отток рабочих ресурсов в поисках новых мест работы в связи с несостоятельностью предприятий, на которых изначально был основан город, большая часть населения которого теряет работу.

Подводя итог, отметим, что под миграцией населения следует понимать территориальное перемещение индивида, групп лиц внутри государства, с перемещением внешних границ страны, связанное с изменением места жительства и приобретением правового статуса в соответствии с международными нормами и национальным законодательством.

В свою очередь, трудовая миграция как один из видов экономической миграции населения - это территориальное перемещение индивида в другую административно-территориальную единицу в рамках одной страны или за ее пределы с целью осуществления трудовой и иной не запрещенной законодательством деятельности. Полагаем, что в связи с развитием гибких форм занятости (в том числе, аутсорсинга, аутстафинга, занятости по гражданско-правовым договорам), следует признать, что работа по гражданско-правовому договору в другой стране также может осуществляться и является трудовой миграцией, в связи с чем определение рассматриваемого термина не следует ограничивать включением только трудовой деятельности по трудовому договору.

Трудовая миграция классифицируется по следующим основаниям:

1) в зависимости от расстояния и пределов государства различают: внутреннюю и внешняя (или международную) трудовую миграцию.

2) в зависимости от целей трудовой миграции: изменение параметров рабочего места (заработная плата, условия труда, характер работы и т.д.); изменение внешних по отношению к месту жительства условия (социокультурные, жилищно-бытовые, экологические, природно-климатические и т.д.);

3) в зависимости от причин трудовой миграции: экономические, экологические, социальные, иные факторы;

4) в зависимости от срока перемещения: временная, временно-постоянная, сезонная, безвозвратная (связанная с переменой места жительства);

5) в зависимости от воли перемещаемого лица: добровольная, принудительная, вынужденная.

1.2 Правовой статус трудящегося-мигранта

Прежде чем исследовать вопросы правового статуса трудящегося-мигранта, целесообразно проанализировать такие понятия, как «мигрант», «трудящийся-мигрант», «высококвалифицированный специалист».

В целом важно указать, что иностранных граждан, находящихся на территории Республики Беларусь, можно разделить на следующие группы: временно пребывающие в Республике Беларусь; временно проживающие в Республике Беларусь; постоянно проживающие в Республике Беларусь.

Привлечение иностранной рабочей силы в Республику Беларусь осуществляется с учетом экономической целесообразности, в интересах защиты внутреннего рынка труда и обеспечения приоритетного права белорусских граждан на труд. Преимущество отдается высококвалифицированным специалистам, а также тем иностранным гражданам и лицам без гражданства, которые инвестируют в экономику страны, создают на ее территории иностранные и совместные предприятия, а также осуществляют подготовку и переподготовку кадров на уровне современных требований.

Иностранные граждане и лица без гражданства, являющиеся учредителями, руководителями, консультантами, инструкторами предприятий с иностранными инвестициями и благотворительных фондов, зарегистрированных в качестве юридических лиц Республики Беларусь, привлекаются для занятия трудовой деятельностью без получения такими предприятиями и фондами соответствующих разрешений (лицензий). Беларусь также открыта для иностранных инвесторов и работников, которые восполняют нехватку финансовых и трудовых ресурсов в районах, пострадавших от чернобыльской аварии, используются на сезонных сельскохозяйственных и ремонтно-строительных работах.

Субъектом трудовой миграции является трудящийся-мигрант. При этом субъектом внешней трудовой миграции, который выезжает за пределы страны, выступает трудящийся-эмигрант, а физическое лицо, которое въезжает в страну трудовой миграции, - трудящийся-иммигрант.

В настоящее время легального определения термина «мигрант» в законодательстве Республики Беларусь не закреплено. Вместе с тем раскрываются определения терминов «трудящийся-иммигрант» и «трудящийся-эмигрант». Так, согласно ст. 1 Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции» [1] трудящийся-иммигрант - иностранец, не имеющий разрешения на постоянное проживание в Республике Беларусь, въехавший в Республику Беларусь для трудоустройства и осуществления трудовой деятельности по трудовому договору у нанимателя Республики Беларусь либо осуществляющий такую деятельность в Республике Беларусь; трудящийся-эмигрант - гражданин или иностранец, постоянно проживающие в Республике Беларусь и выезжающие (выехавшие) за пределы Республики Беларусь для трудоустройства и осуществления трудовой деятельности у иностранного нанимателя по трудовому договору.

Становление и развитие миграционного законодательства требует совершенствования понятийного аппарата. Отсутствие нормативно закрепленного понятия и унифицированной классификации категорий мигрантов не препятствует их применению в двусторонних и многосторонних международных соглашениях с участием Республики Беларусь, нормативных правовых актах, но в то же время влечет трудности в осуществлении миграционного контроля, единообразном правовом регулировании их статуса.

До сих пор понятие «мигрант» не выработано ни в международном праве, ни в правовой системе. В основе большинства существующих определений лежит понимание миграции как определенного вида перемещения, движения населения, а мигранта - как лица, совершающего это перемещения [24]. Однако следует согласиться с Л.Л. Рыбаковским, что в определениях, в которых миграция приравнивается к различным видам движения населения, смешиваются различные явления: перемещение людей по территории и перемещение людей по образовательным группам, профессиям, отраслям, предприятиям и т.д. [5, с. 13]. Учитывая, что формулируемое понятие будет использоваться применительно к целям правового регулирования миграционной сферы и правового статуса мигранта, в первую очередь интерес представляет территориальное (географическое) перемещение населения. Более того, важно не столько само перемещение мигранта, сколько правовые последствия этого перемещения. В частности, если говорить о международных мигрантах, то после пересечения государственной границы они становятся обладателями двойственного правового статуса: сохраняя права и обязанности, принадлежащие им как гражданам определенной страны, они находятся одновременно под юрисдикцией государства въезда. В связи с этим представляется важным определить территориальную единицу, при пересечении границы которой лицо будет признаваться мигрантом. Для международных мигрантов такой будет являться внешняя граница конкретного государства. По отношению к внутренним мигрантам в рекомендациях ООН предлагается использовать следующий подход: внутренние мигранты - лица, которые обычно проживают в какой-то конкретной географической зоне и которые ранее проживали в другой географической зоне страны, при этом географической зоной принято считать наименьшую единицу административно-территориального деления [25, п. 371].

Следует согласиться с мнением ученых, считающих данное определение чрезмерно широким: «Само понятие «миграция» не поддается определению, если предположить, что переселение осуществляется «вне зависимости от пространственных границ» [26, C. 5]. В широком смысле понятие «мигрант», несомненно, включает лиц, осуществляющих любые пространственные перемещения. Но в случае, если указанное понятие принимается с целью определения круга лиц, на которых будет распространяться миграционная политика и которым предполагается предоставить особый правовой статус, определение необходимо сузить за счет введения дополнительных критериев.

Следует согласиться с мнением И.В. Плюгиной, которая утверждает, что нормативное закрепление понятия «мигрант» и его категорий способствовало бы их единообразному применению и исключению разночтений. В целях правового регулирования данное понятие должно включать не только основной критерий отнесения лица к категории мигрантов (пространственное перемещение лица), но и ряд дополнительных критериев, таких, как, гражданство, место жительства, территория перемещения и др. Учитывая дифференцированный подход государства к решению проблем различных категорий мигрантов, следует отметить важность нормативного закрепления их классификации. При этом в классификацию не следует включать все теоретически и практически существующие категории мигрантов, следует ограничиться лишь теми из них, для которых предполагается осуществлять специальное правовое регулирование [24].

Используемое в документах международно-правового характера, в белорусском законодательстве понятие «трудящийся-мигрант», не имеет единообразного определения данного термина. Такие понятия, как «трудовая миграция», «работник-мигрант», достаточно распространенные в международных правовых актах, в законодательстве Республики Беларусь в настоящее время не определяются [27, с. 56].

В ст. 11 Конвенции МОТ № 97 о трудящихся-мигрантах содержится следующее определение: трудящийся-мигрант - это лицо, которое мигрирует из своей страны в другую с намерением получить работу, иначе, чем на собственный счет, и включает всякое лицо, допускаемое в соответствии с законом в качестве трудящегося-мигранта. Конвенция не применяется к пограничным работникам, морякам, а также выехавшим на короткий срок лицам свободных профессий и артистам [28]. Понятие «трудящийся-мигрант» уточняется в Конвенции МОТ № 143 [29] о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения. Особо подчеркивается, что оно охватывает только лиц, законно въехавших в страну в качестве трудящихся-мигрантов. Таким образом, исключается возможность его применения к нелегальным мигрантам. Кроме того, согласно Конвенции к трудящимся-мигрантам не относятся лица, приезжающие с целью получения профессиональной подготовки или образования; лица, въехавшие в страну для выполнения специальных функций на ограниченный период времени по просьбе работодателя и обязанные ее покинуть после их завершения.

Самое широкое определение термина «трудящийся-мигрант» дается в Международной Конвенции ООН о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей (1990 г.) [30], согласно которой этим термином обозначается любое лицо, которое будет заниматься, занимается или занималось оплачиваемой деятельностью в государстве, гражданином которого оно не является.

Несколько иначе толкуется рассматриваемое понятие в ст. 1 Европейской Конвенции 1977 г. о правовом статусе трудящихся-мигрантов, согласно которой термин «трудящийся-мигрант» означает гражданина государства-участника, которому разрешено другим государством-участником проживать на его территории для выполнения оплачиваемой работы. При этом акцент делается на гражданстве, то есть из сферы действия Конвенции исключаются лица без гражданства (апатриды) [31].

Проведенный анализ международных актов позволяет сделать вывод об отсутствии единообразного применения термина «трудящийся-мигрант». К общим признакам трудящегося-мигранта относятся: 1) иностранное гражданство; 2) место постоянного проживания; 3) цель прибытия в страну - выполнение оплачиваемой работы; 4) временный характер пребывания в принимающей стране; 5) легальность, то есть разрешение компетентного государственного органа на такое временное пребывание; 6) регулирование трудовых отношений национальным законодательством страны пребывания.

На основании выделенных признаков сформулируем определение: Трудящийся-мигрант - физическое лицо, которое осуществляет трудовую и иную не запрещенную законодательством деятельность в государстве, гражданином которого он не является и в котором не имеет постоянного места жительства.

В юридической науке, законодательстве употребляется термин «иностранный работник». По вопросу соотношения терминов «трудящийся мигрант» и «иностранный работник» следует согласиться с Т.Я. Хабриевой, которая утверждает, что понятие «трудящийся-мигрант» предлагается рассматривать как синоним понятию «иностранный работник» [32, с. 104].

...