Правовое регулирование трудовой миграции в Республике Беларусь

- прочие расходы.

Трудовой договор между трудящимся-иммигрантом и нанимателем Республики Беларусь заключается в письменной форме на русском и (или) белорусском языках. В случае, если русский и белорусский языки не являются родными или понятными для трудящегося-иммигранта, трудовой договор заключается также на родном или ином понятном для трудящегося-иммигранта языке (ч. 4 ст. 32 Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции»). Наниматель впоследствии в подразделении по гражданству и миграции должен зарегистрировать трудовой договор, заключенный на территории Республики Беларусь, в месячный срок со дня его заключения, а также изменения и (или) дополнения, касающиеся содержания и условий трудовых договоров, предусмотренных частью второй статьи 19 ТК Республики Беларусь и абз. 2 и 3 ч. 2 ст. 32 Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции», вносимые в указанный трудовой договор, в месячный срок со дня их внесения (абз. 6 ч. 2 ст. 36 Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции»).

В правоприменительной практике всегда следует придерживаться правила четкого деления условий трудового договора на обязательные и дополнительные. Большинство двусторонних международных договоров о взаимной временной трудовой деятельности граждан, в качестве дополнительных условий предусматривают следующие: работнику должны быть известны не только условия труда, но и условия проживания, покрытия расходов по его проезду из государства постоянного проживания в государство временной трудовой деятельности и обратно (целесообразнее предусмотреть для приглашенных работников); освобождение трудящихся-мигрантов от работы в дни их национальных праздников и другие. В случае привлечения трудящегося-мигранта по согласованию с нанимателем в праздничные дни, которые признанны таковыми действующими международными договорами и соглашениями, к работе, оплата (компенсация) осуществляется в соответствии с трудовым законодательством страны трудоустройства. Например, производиться оплата в двойном размере, либо по желанию работника ему может быть предоставлен другой день отдыха.

Условия, которые подлежат обязательному включению в трудовой договор с иностранным работником, как правило, перечислены в ТК Республики Беларусь (ст. 19) и в Законе Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции» (ст. 32). К обязательным условиям, которые должен содержать трудовой договор с иностранным гражданином, относятся условия:

фамилия, имя, отчество иностранного работника;

его индивидуальный номер налогоплательщика;

место и дата заключения трудового договора;

срок действия трудового договора (срок контракта не может превышать срок, на который выдано специальное разрешение);

место работы;

трудовая функция;

вопросы оплаты труда и премирования;

права, обязанности, ответственность сторон;

порядок, основания прекращения, изменения и продления трудового договора;

условия переезда в Республику Беларусь, питания, проживания, медицинского обслуживания трудящегося-иммигранта;

порядок и условия социального страхования трудящегося-мигранта;

порядок возмещения вреда, причиненного здоровью трудящегося-мигранта в процессе его трудовой деятельности;

и другие социальные гарантии.

Особенности правового статуса иностранных граждан требуют отражения в контрактах с ними дополнительных сведений и условий. Кроме прямо указанных в законодательстве, обратим внимание на рекомендуемые условия договора, вытекающие из действующего законодательства, касающиеся:

- выплат, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь для граждан и иностранцев, постоянно проживающих в Республике Беларусь, в связи с утратой ими здоровья, профессиональной трудоспособности или их смертью вследствие несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;

- о порядке разрешения споров между иностранным работником и нанимателем (для отечественного нанимателя предпочтительнее указать условие о разрешении трудовых споров в общих судах Республики Беларусь в соответствии с законодательством Республики Беларусь).

На иностранных работников распространяют свое действие положения правил внутреннего трудового распорядка организации, следовательно, основные гарантии, предусмотренные данными правила, по нашему мнению, в обязательном порядке должны включаться в проект трудового договора для ознакомления трудящегося-мигранта до заключения трудового договора, либо в обязательном порядке прилагаться к трудовому договору.

На иностранных работников, работающих по трудовому договору, распространяются положения ТК Республики Беларусь о продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска.

В трудовой договор с трудящимся-мигрантом может быть включено и условие о предварительном испытании. Иностранному работнику можно установить испытание при приеме на работу и даже его уволить в связи с неудовлетворительным результатом испытания.

Размер и сроки выплаты заработной платы трудящимся-мигрантам устанавливаются при заключении трудового договора по соглашению сторон с соблюдением положений девствующего трудового законодательства страны трудоустройства.

Заработная плата иностранного работника подлежит включению в затраты организации, учитываемые при налогообложении. Иностранные граждане являются плательщиками подоходного налога с физических лиц (п. 6 ст. 13 Налогового кодекса Республики Беларусь [54]).

В соответствии с Особенной частью Налогового кодекса Республики Беларусь от 29 декабря 2009 г. № 71-З [55] плательщиками подоходного налога с физических лиц являются физические лица, признаваемые таковыми в соответствии с пунктом 6 статьи 13 Общей части Налогового кодекса Республики Беларусь.

Согласно Налоговому кодексу Республики Беларусь плательщиками налогов, сборов (пошлин) признаются организации и физические лица, на которых в соответствии Налоговым кодексом Республики Беларусь, таможенным законодательством Таможенного союза, Законом Республики Беларусь «О таможенном регулировании в Республике Беларусь» [56] и (или) актами Президента Республики Беларусь возложена обязанность уплачивать налоги, сборы (пошлины).

Под физическими лицами понимаются: граждане Республики Беларусь; граждане либо подданные иностранного государства; лица без гражданства (подданства).

Вместе с тем, для отдельных категорий иностранных граждан предусмотрены некоторые особенности налогообложения. В частности, согласно ст. 161 НК Республики Беларусь освобождаются от подоходного налога с физических лиц доходы граждан (подданных) иностранных государств:

1) глав, а также персонала дипломатических представительств иностранных государств, имеющих дипломатический ранг, членов их семей, проживающих вместе с ними, если они не являются гражданами Республики Беларусь, за исключением доходов, полученных от источников в Республике Беларусь, не связанных с дипломатической службой этих физических лиц;

2) административно-технического персонала дипломатических представительств иностранных государств и членов их семей, проживающих вместе с ними, если они не являются гражданами Республики Беларусь или не проживают в Республике Беларусь постоянно, за исключением доходов, полученных от источников в Республике Беларусь, не связанных с работой указанных физических лиц в этих представительствах;

3) обслуживающего персонала дипломатических представительств иностранных государств, которые не являются гражданами Республики Беларусь или не проживают в Республике Беларусь постоянно, полученные ими при работе в представительстве иностранного государства;

4) другие категории иностранных граждан в соответствии со ст. 161 НК Республики Беларусь.

Вместе с тем указывается, что доходы граждан (подданных) иностранных государств освобождаются от подоходного налога с физических лиц, если законодательством соответствующего иностранного государства установлен аналогичный порядок в отношении являющихся гражданами Республики Беларусь глав, персонала дипломатических представительств Республики Беларусь, имеющих дипломатический ранг, консульских должностных лиц и консульских служащих консульских учреждений Республики Беларусь, административно-технического и обслуживающего персонала таких представительств и учреждений, членов их семей, проживающих вместе с ними (за исключением членов семей обслуживающего персонала дипломатических представительств Республики Беларусь), представителей Республики Беларусь в специальных миссиях и членов дипломатического персонала таких миссий либо если такое положение предусмотрено международными договорами Республики Беларусь. Перечень международных организаций, иностранных государств, в отношении сотрудников, граждан (подданных) которых применяются указанные положения, определяется Президентом Республики Беларусь.

Согласно ст. 10 Закона Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» [14] постоянно проживающие в Республике Беларусь иностранцы имеют все социально-экономические права, которыми пользуются граждане Республики Беларусь, включая право на социальную защиту. Государственное социальное страхование [57] распространяется на иностранных граждан лишь при условии уплаты ими страховых взносов (ст. 7 Закона Республики Беларусь от 31 января 1995 г. «Об основах государственного социального страхования» [58]).

Как указано в Заключении Конституционного Суда Республики Беларусь от 24 сентября 1998 г. № З-71/98 «О соответствии Конституции и Законам Республики Беларусь пункта 25 Перечня видов выплат, на которые не начисляются взносы по государственному социальному страхованию, утвержденного Министерством социальной защиты и Министерством труда 19 июня 1996 г., подпунктов 5.2, 5.3 Инструкции о порядке взимания и учета страховых взносов в Фонд социальной защиты населения Республики Беларусь, утвержденной Правлением Фонда социальной защиты населения Республики Беларусь 12 апреля 1994 г., разделов 9, 10, 11 Инструкции по статистике численности работников и заработной платы, утвержденной Министерством статистики и анализа 19 декабря 1994 г.» [59] уплата страховых взносов в Фонд для иностранных граждан и лиц без гражданства, работающих в Республике Беларусь, является добровольной.

В соответствии с п. 6 Положения об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 40 [60], обязательные страховые взносы за работающих граждан начисляют, удерживают и перечисляют их наниматели. При этом заявление работающих граждан, в том числе иностранных граждан, об уплате обязательных страховых взносов не требуется.

Также как и белорусские граждане, иностранные граждане и лица без гражданства подлежат обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний независимо от желания иностранца. Страхователями являются организации (включая иностранные), их обособленные подразделения, которые в соответствии с законодательством предоставляют работу иностранным гражданам и лицам без гражданства.

В Республике Беларусь осуществляется обязательное медицинское страхование иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих или временно проживающих в Республике Беларусь (п. 4 Положения о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 25 августа 2006 г. № 530 «О страховой деятельности» [61]).

Согласно п. 207-208 данного Положения иностранные граждане при въезде в Республику Беларусь обязаны иметь договор обязательного медицинского страхования или договор медицинского страхования, заключенный с иностранной страховой организацией на случай оказания им медицинскими учреждениями скорой медицинской помощи. Наличие договора обязательного медицинского страхования подтверждается страховым полисом. При отсутствии у иностранного гражданина договора медицинского страхования, заключенного с иностранной страховой организацией, иностранцу будет отказано во въезде на территорию Беларуси.

Граждане СНГ не подпадают под требования указанной выше нормы, так как в отношении них действует Соглашение об оказании медицинской помощи гражданам государств-участников Содружества Независимых Государств 1997 г. [62], согласно которому скорая и неотложная медицинская помощь оказывается бесплатно. В отношении иных иностранцев наниматели вправе заключить договоры обязательного медицинского страхования в пользу иностранных граждан.

Законом не предусмотрен иной порядок налогообложения доходов по трудовым договорам, получаемых иностранными гражданами на территории республики по сравнению с гражданами Республики Беларусь.

Действие трудового договора может досрочно прекратиться в случае аннулирования подразделением по гражданству и миграции специального разрешения, выданного на основании лицензии на осуществление деятельности, связанной с привлечением в Республику Беларусь иностранной рабочей силы, в случаях, предусмотренных законодательством (ст. 31 Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции»).

Отметим, что при досрочном расторжении трудового договора по вине трудящегося-мигранта в соответствии с законодательством Республики Беларусь расходы на его возвращение в государство выезда оплачиваются за счет его личных средств. При досрочном расторжении трудового договора по вине нанимателя указанные расходы несет наниматель (абз. 11 ч. 2 ст. 36 Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции»). В случае нарушения условий трудового договора нанимателем Республики Беларусь Департамент по гражданству и миграции принимает совместно с дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями Республики Беларусь участие в разбирательстве случаев нарушения прав трудящихся-эмигрантов, являющихся гражданами или лицами без гражданства, постоянно проживающими в Республике Беларусь.

В трудовые договоры иностранных специалистов по усмотрению нанимателя могут включаться условия об установлении доплат в связи со сменой страны проживания и работы. Указывается, какие дополнительные гарантии предоставляются (например, аренда квартиры за счет работодателя, оплата переезда к месту работы и т.д.). Отметим, что обязанность предусмотреть в трудовом договоре социальные и иные гарантии иностранному работнику может быть установлена международным соглашением. Так, нанимая граждан из Азербайджана, Армении, Грузии, Казахстана, Кыргызстана, России, Таджикистана, Туркменистана, Узбекистана, Украины, работодатель должен предусмотреть в трудовом договоре условия проживания, а также порядок покрытия транспортных расходов.

3. СОВЕРШЕНСТВОВАНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ О ТРУДОВОЙ МИГРАЦИИ

3.1 Международно-правовое регулирование и зарубежный опыт регламентации труда мигрантов

Межгосударственное правовое регулирование миграции, в том числе и трудовой миграции, приобрело свою актуальность в последние годы.

Следует отметить, что в Беларуси законодательство о трудовой миграции основывается на Конституции Республики Беларусь [63] и состоит из международных правовых актов, ТК Республики Беларусь, Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции» и иных нормативных правовых актов, регулирующих общественные отношения в области трудовой миграции.

Международное правовое регулирование вопросов миграции трудовых ресурсов осуществляется посредством международных соглашений государств (многосторонних и двусторонних договоров) и других международно-правовых средств. В Республике Беларусь установлен приоритет общепризнанных принципов международного права и предусмотрено положение об обеспечении соответствия им законодательства (ст. 8 Конституции Республики Беларусь).

Одними из основных международных документов в сфере трудовой миграции являются акты ООН. В настоящее время значительное число учреждений и организаций, прежде всего в рамках ООН, а также региональных формирований занимаются проблемами, связанными с миграцией населения и трудовых ресурсов. В частности Комиссия ООН по народонаселению располагает соответствующим фондом, часть которого используется на субсидирование национальных программ в области миграции населения. Деятельность МОТ в качестве одной из целей предусматривает регулирование миграции населения. Ряд международных договоров, принятых Всемирной организацией здравоохранения (ВОЗ), содержит специальные нормы, которые касаются физического состояния трудящихся-мигрантов. В конвенциях ЮНЕСКО есть положения, направленные на улучшение образования трудящихся-мигрантов и членов их семей. Возрастает роль Международной организации по миграции (MOM), цель которой состоит в обеспечении упорядоченной и плановой международной миграции, ее организации, обмене опытом и информацией по указанным вопросам. В Западной Европе деятельностью, связанной с обеспечением и защитой прав трудящихся-мигрантов, занимается Межправительственный комитет по вопросам миграции (СИМЕ).

Соответствующие документы международных организаций имеют большое значение применительно к национальному законодательству, поскольку при формировании национальной политики в области внешней трудовой миграции должны быть учтены требования международных конвенций.

Нормы о правах человека на безопасные условия труда закреплены как в общих, так и в специальных международных правовых актах.

Международно-правовое регулирование трудовой миграции, в первую очередь, включает нормы, касающиеся общего правового статуса лица в сфере международных трудовых отношений: Всеобщую декларацию прав человека (10 декабря 1948 г.); Конвенцию о защите прав человека и основных свобод (Рим, 4 ноября 1950 г.); Декларацию о правах человека, принадлежащих индивидам, которые не являются гражданами страны проживания (1985 г.); Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (16 декабря 1966 г.); Международный пакт о гражданских и политических правах (16 декабря 1966 г.) [64]. Эти международные соглашения не имеют характера специального регулирования международных частноправовых трудовых отношений, они закрепляют общий режим труда иностранных граждан и лиц без гражданства.

Непосредственное регулирование особенностей труда работников-мигрантов осуществляется с помощью многосторонних и двусторонних соглашений.

Международная конвенция о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей 1990 г. [64] вступила в силу 1 июля 2003 г. Учитывая значимость проблемы миграции, в 2001 г. ГА ООН провозгласила 18 декабря Международным днем мигранта.

Конвенция применяется в течение всего процесса миграции трудящихся - мигрантов и членов их семей, который включает подготовку к миграции, выезд, транзит и весь период пребывания и оплачиваемой деятельности в государстве работы по найму, а также возвращение в государство происхождения или государство обычного проживания. Конвенция устанавливает для трудящихся-мигрантов такой режим пребывания, который предусматривает обращение с ними не менее благоприятное, чем то, которое применяется к гражданам государства работы по найму. Предоставленный трудящимся-мигрантам национальный режим уравнивает их с гражданами государства пребывания в отношении: а) защиты против увольнения; б) пособий по безработице; в) доступа к программам общественных работ, производимых в целях борьбы с безработицей; г) доступа к другой работе по найму в случае потери работы или прекращения другого вознаграждаемого вида деятельности при соблюдении иных положений Конвенции.

В соответствии с Конвенцией мигрант вправе свободно избирать вид трудовой деятельности в государстве работы по найму с учетом ограничений, касающихся признания квалификации, полученной за рубежом, функций, рода занятий или деятельности, обусловленных интересами государства и его безопасности, предусмотренных национальным законодательством. Члены семей мигрантов и они сами наделяются правом создавать профсоюзы и ассоциации в государстве работы по найму с целью обеспечения и защиты своих экономических, социальных, культурных и иных интересов; переводить заработанные средства и сбережения, в том числе суммы, необходимые для содержания семей, из государства работы по найму на родину или в любое другое государство.

СНГ. К многосторонним договорам, участником которых является и Республика Беларусь, являются международные акты Содружества Независимых Государств. Следует указать, что вопросы регулирования трудовых отношений с участием трудящихся-мигрантов стали разрабатываться относительно недавно и до настоящего времени остаются малоизученными. Можно выделить следующих ученых, которые занимались вопросами трудовой миграции: Р.Ш. Давлетгильдеева [65], Т.Я. Хабриеву [32], С.В. Рязанцева [66] и др.

Первые шаги в регулировании миграционных отношений в рамках Соглашения «О безвизовом передвижении граждан государств СНГ по территории его участников» от 9 октября 1992 г. были направлены на предоставление права въезда, выезда и передвижения гражданам стран-участников, что обеспечило свободу передвижения граждан по территории стран СНГ без виз при наличии документов, удостоверяющих их личность или подтверждающих гражданство [67]. Однако стали отмечаться негативные последствия данного международного акта. В частности, в Российской Федерации отмечалось значительное увеличение нелегальной миграции, в связи с чем РФ признала для себя неприемлемым дальнейшее действие Соглашения [32, с. 231]. В конце 2000 г. РФ заявила о выходе из Соглашения, затем последовал выход иных государств СНГ из Соглашения. В этой свящи 30 ноября 2000 г. подписано Соглашение «О взаимных безвизовых поездках граждан» [68], а с теми странами СНГ, которые не подписали данное Соглашение, проводилась работа по разработке и подписанию двусторонних договоров, результатом чего стало подписание 6 июня 2002 г. Республикой Беларусь и Арменией Соглашения о взаимных поездках граждан [69].

Специальное Соглашение «О сотрудничестве в области миграции рабочей силы и социальной защиты трудящихся-мигрантов», регулирующее вопросы трудовой миграции, было подписано всеми странами СНГ 15 апреля 1994 г. [70], но так и не вступило в силу для Туркменистана и Грузии. Для Республики Беларусь соглашение вступило в силу 20 ноября 1997 г. Оно регулирует основные направления сотрудничества государств-участников СНГ в области трудовой деятельности и социальной защиты работников-мигрантов и членов их семей, которые постоянно проживают на территории одного из государств, участвующих в Соглашении, и осуществляют свою трудовую деятельность на предприятиях, в учреждениях, организациях всех форм собственности на территории другого государства в соответствии с его законодательством. В частности, в Соглашении урегулирован порядок привлечения работников к работе; квалификационные, возрастные и иные требования к ним устанавливаются государством трудоустройства с учетом международных соглашений; численность принимаемых работников определяется на основе двусторонних соглашений; взаимно признаются без легализации дипломы, свидетельства об образовании, свидетельства об уровне квалификации, другие необходимые для трудовой деятельности документы, заверенные в установленном на территории страны выезда порядке перевода документов на государственный язык страны трудоустройства или русский язык; предусмотрено оформление трудовой деятельности работника трудовым договором (контрактом), заключаемым с работодателем на государственном языке страны трудоустройства и русском языке. В трудовом договоре (контракте), который вручается работнику до его выезда, должны содержаться основные реквизиты работодателя и работника, профессиональные требования к работнику, сведения о характере работы, об условиях труда и его оплаты, о продолжительности рабочего дня и времени отдыха, об условиях проживания, а также о сроке действия трудового договора, об условиях его расторжения, о порядке покрытия транспортных расходов. В остальном работники-мигранты пользуются правами и выполняют обязанности, установленные трудовым законодательством страны трудоустройства. Не допускается двойное налогообложение заработанных работниками средств. Работники могут осуществлять перевод заработанных средств на территорию страны выезда в соответствии с законодательством страны трудоустройства и с учетом двусторонних соглашений. Указанным соглашением предоставлено право трудящемуся-мигранту пользоваться социальным страхованием и социальным обеспечением (кроме пенсионного) в соответствии с законодательством страны трудоустройства, если иное не предусмотрено другим соглашением. Порядок возмещения вреда, причиненного трудовым увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанным с исполнением им трудовых обязанностей, регулируется законодательством страны трудоустройства, если иное не предусмотрено отдельным соглашением. Трудовой стаж, включая стаж на льготных основаниях и по специальности, взаимно признается сторонами. При окончательном выезде трудящегося-мигранта из страны трудоустройства наниматель выдает работнику справку или иной документ, содержащий сведения о продолжительности работы и заработной платы помесячно.

Данный региональный акт СНГ по трудовой миграции содержит нормы общего характера и не решает частных вопросов, связанных с трудоустройством граждан стран-участников СНГ.

Дальнейшее развитие правового регулирования трудовой миграции в рамках СНГ нашло свое выражение в постановлении Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ «О рекомендательном законодательном акте «Миграция трудовых ресурсов в странах СНГ» от 13 мая 1995 г. [71], в котором закреплены базовые принципы согласованной законодательной политики в области миграции трудовых ресурсов в СНГ. Цель данного акта состоит в урегулировании процесса трудовой миграции в рамках СНГ; обеспечении гарантии прав трудящихся-мигрантов независимо от того, на чьей территории они находились, находятся или будут находиться; способствовании разработке и сближению национального законодательства в странах СНГ, заключению межгосударственных соглашений в области трудовой миграции и на этой основе взаимодействию государств по вопросам, представляющим взаимный интерес. Этот документ содержит базовые принципы согласованной законодательной политики в области миграции трудовых ресурсов СНГ. Данный региональный акт Содружества по трудовой миграции, как и предыдущий, воспроизводит содержание конвенций о международной миграции, правах работников-мигрантов, принятых ООН и МОТ [72, c. 576].

Постановлением Межпарламентского комитета Республики Беларусь, Республики Казахстан, Кыргызской Республики, Российской Федерации и Республики Таджикистан 4 апреля 1999 г. был рассмотрен и принят Модельный закон «О миграции» [73], глава вторая которого посвящена некоторым вопросам трудовой миграции. Отдельного внимания заслуживает ст. 10 «Осуществление гражданами государств - участников Договора трудовой деятельности на территории государства». Норма, закрепленная в данной статье, носит отсылочный характер, поскольку предусматривает, что трудовая деятельность граждан государств - участников Договора на территории государства осуществляется в соответствии с указанным Законом и договорами, заключенными между этими государствами и государством как на двусторонней, так и многосторонней основе.

6 марта 1998 г. было заключено Соглашение «О сотрудничестве государств-участников СНГ в борьбе с незаконной миграцией» [74]. В нем дается определение термина «незаконный мигрант» в понимании данного Соглашения; указываются направления, по которым государства - участники Соглашения осуществляют взаимодействие в области борьбы с незаконной миграцией, определяются действия государств при выявлении незаконного мигранта на своей территории и др.

Таким образом, можно сделать вывод, что регулирование трудовой миграции в рамках СНГ до 2007 г. было закреплено в нормативных правовых актах, в которых в основном были отражены вопросы порядка пограничного въезда и выезда, обеспечения трудовой и пресечения незаконной миграции. Как правило, в правовых актах до указанного периода были урегулированы общие задачи, характерные для сферы миграционных отношений, что препятствовало созданию механизма согласованной миграционной политики СНГ.

В странах СНГ на национальном уровне каждой страны были приняты и действуют специальные законы, посвященные правовому регулированию тех или иных сторон миграционных отношений. Как правило, это законы, касающиеся таких аспектов, как режим въезда и выезда из страны, пребывания иностранцев в стране, транзита иностранцев и др.

На основании проведенного анализа нормативных правовых актов, регулирующих вопросы трудовой миграции некоторых стран СНГ, более очевидными становятся проблемы при правовом урегулировании данных вопросов, прежде всего, связанных с состоянием самого миграционного законодательства стран СНГ, в частности, с соотношением законов и подзаконных актов в механизме правового регулирования. Так, Трудовые кодексы стран-участников СНГ не исключают трудящихся-мигрантов (иностранных работников) из сферы действия трудового законодательства, однако не закрепляют каких-либо особенностей правового статуса. Особенности правового статуса данной категории иностранных граждан на сегодняшний день определены специальными нормативными правовыми актами - законами, каждой из стран, входящих в СНГ, а также рядом принятых на их основе подзаконных нормативных правовых актов.

Активному развитию нормативной базы в области трудовой миграции послужило принятие Декларации о согласованной миграционной политике государств - участников Содружества Независимых Государств (далее - Декларация) Решением Совета Глав Государств СНГ «О предложениях по согласованной миграционной политике государств - участников Содружества Независимых Государств» от 5 октября 2007 г. [75]. В Декларации четко отражено намерение углублять сотрудничество по вопросам упорядочения и регулирования процессов трудовой миграции. Данным Решением была подтверждена также необходимость в рассмотрении «Концепции миграционной политики государств - участников Содружества Независимых Государств» [76], предложенная Республикой Таджикистан, которая направлена на принятие совместных мер для регулирования процессов трудовой миграции, удовлетворения потребностей экономик государств - участников Содружества в трудовых ресурсах, использования интеллектуального и трудового потенциала мигрантов, предотвращения нелегальной миграции.

Новый этап в правовом регулировании трудовой миграции наступил с момента подписания всеми странами Содружества Конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей государств-участников СНГ.

Указом Президента Республики Беларусь «О проведении переговоров по проекту Конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей государств-участников Содружества Независимых Государств и подписании данной Конвенции» № 612 от 13 ноября 2008 г. был одобрен проект Конвенции в качестве основы для проведения дальнейших переговоров, разрешив при необходимости вносить в него в ходе переговоров изменения и дополнения, не имеющие принципиального характера и подписание данной Конвенции при достижении договоренности в пределах одобренного проекта [77].

Одной из целей Конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей государств-участников СНГ является устранение пробела в регламентации правового положения трудящихся-мигрантов и членов их семей, а также обеспечение принципа равенства обращения в отношении трудящихся-мигрантов и граждан принимающего государства. Конвенция закрепляет широкий круг прав и свобод трудящихся-мигрантов. При этом подчеркивается, что они пользуются теми же правами, что и граждане соответствующих государств, в вопросах условий оплаты и охраны труда, пользования жильем на возмездной основе, получения образования, социального страхования, возмещения вреда жизни и здоровью, лечения и профилактики инфекционных заболеваний, доступа к иной оплачиваемой работе в случае потери прежней работы.

Конвенция декларирует общие принципы и подходы к обеспечению и защите прав трудящихся-мигрантов. Один из ее главных принципов состоит в том, что правовой статус трудящихся-мигрантов в принимающей Стороне должен определяться в рамках действующего законодательства этой Стороны и заключенных ею международных договоров.

Республика Беларусь проводит достаточно цивилизованную и объективную миграционную политику. При этом во главу угла ставятся вопросы, связанные с приоритетом предоставления рабочих мест гражданам страны. Конвенция разработана, в том числе, и с учетом миграционного законодательства нашей страны и не ущемляет прав на труд граждан Республики Беларусь. В частности, закреплено право государства-участника Конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей государств-участников СНГ устанавливать ограничения для трудящихся-мигрантов в отношении: категории работ по найму, рода занятий или деятельности, свободы выбора оплачиваемой трудовой деятельности, доступа к оплачиваемой трудовой деятельности, получения профессионального образования в интересах обеспечения национальной безопасности, общественного порядка, здоровья и нравственности населения, защиты национального рынка труда, а также прав и свобод других лиц [51].

Конвенцией предусмотрено четкое деление категорий трудовой миграции: трудовые мигранты, приграничные трудящиеся, сезонные трудящиеся. Кроме того, выделены такие категории мигрантов, как трудящиеся по найму и трудящиеся самостоятельно.

В Конвенции определена сфера ее применения и обозначен круг субъектов, на которые распространяется ее действие, закреплены основные права и свободы трудящихся-мигрантов и членов их семей. Она соответствует основополагающим международным документам в этой области, в частности, Европейской конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов от 24 ноября 1977 г., Международной Конвенции ООН о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей от 18 декабря 1990 г.

ЕАЭС. С 1 января 2015 г. вступил в силу Договор о Евразийском экономическом союзе, подписанный 29 мая 2014 года в г.Астане (Республика Казахстан) [78], согласно которому Евразийский экономический союз (далее - ЕАЭС) является международной организацией региональной экономической интеграции. Государствами-членами ЕАЭС являются Республика Армения, Республика Беларусь, Республика Казахстан и Российская Федерация.

В рамках ЕАЭС обеспечивается свобода движения товаров, услуг, капитала и рабочей силы, а также проведение скоординированной, согласованной или единой политики в отраслях экономики.

Вопросы осуществления трудящимися государств-членов ЕАЭС трудовой деятельности, права и обязанности трудящихся государств-членов регулируются статьями 97 и 98 (раздел XXVI «Трудовая миграция») Договора о ЕАЭС, в соответствии с которыми работодатели и (или) заказчики работ (услуг) государства-члена ЕАЭС вправе привлекать к осуществлению трудовой деятельности трудящихся государств-членов без учета ограничений по защите национального рынка труда. При этом получение разрешения на осуществление трудовой деятельности в государстве трудоустройства не требуется. Трудовая деятельность трудящегося государства-члена регулируется законодательством государства трудоустройства с учетом положений Договора о ЕАЭС.

Социальное обеспечение (социальное страхование) (кроме пенсионного) трудящихся государств-членов и членов их семей осуществляется на тех же условиях и в том же порядке, что и граждан государства трудоустройства. В соответствии с ч. 3 п. 3 ст. 98 Договора о ЕАЭС пенсионное обеспечение трудящихся государств-членов и членов семьи регулируется законодательством постоянного проживания, а также в соответствии с отдельным международным договором между государствами-членами. В настоящее время государствами-членами ЕАЭС проводится активная работа по подготовке проекта Договора о пенсионном обеспечении трудящихся государств-членов Евразийского экономического союза, в которой представители Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь принимают непосредственное участие.

Заключаемые двухсторонние соглашения, как правило, носят рамочный характер и предусматривают регулирование некоторых вопросов другими соглашениями, заключаемыми на этом же или более низком уровне. Заключаются обозначенные соглашения исходя из традиций добрососедства и взаимного сотрудничества между народами договаривающихся государств с целью укрепления, расширения и совершенствования сотрудничества обеих стран по созданию условий для высокопроизводительного труда, наиболее полной и продуктивной занятости населения.

Двусторонние соглашения на практике являются более эффективными при решении определенных проблем между двумя странами. Они также являются более традиционной формой правового регулирования трудовой миграции на международном уровне [51].

Примером двусторонних соглашений в Республике Беларусь могут служить: Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Российской Федерации от 24 сентября 1993 г. о трудовой деятельности и социальной защите граждан Республики Беларусь, работающих на территории Российской Федерации, и граждан Российской Федерации, работающих на территории Республики Беларусь [79]; Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Украины от 16 июля 1996 г. о трудовой деятельности и социальной защите граждан Республики Беларусь и Украины, работающих за пределами своих государств [80]; Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Армения от 24 мая 2001 г. о временной трудовой деятельности и социальной защите граждан, работающих за пределами своих государств [81]; Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Азербайджанской Республики от 21 февраля 2008 г. о трудовой деятельности и социальной защите граждан Республики Беларусь, временно работающих на территории Азербайджанской Республики, и граждан Азербайджанской Республики, временно работающих на территории Республики Беларусь [82].

В целом, содержание двусторонних договоров по вопросам трудовой миграции представлено положениями о статусе органа государства, в компетенции которого находятся вопросы, связанные с практической реализацией Соглашения; о порядке въезда и выезда трудящихся-мигрантов; о необходимости процедуры медицинского освидетельствования кандидатов; о жилищных условиях мигрантов в стране пребывания; о вопросах охраны труда; о налогообложении трудовых доходов работников и др.

Актуальным в рамках темы исследования является изучение зарубежного опыта правового регулирования трудовой миграции, что будет способствовать выработке авторской позиции в отношении вопроса совершенствования национального законодательства в указанной сфере.

Российская Федерация. Базовым законом федерального уровня, который регулирует вопросы привлечения и использования иностранной рабочей силы в РФ, является Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» [83]. В данном Законе закреплено определение иностранного работника как иностранного гражданина, временно пребывающего в Российской Федерации и осуществляющего в установленном порядке трудовую деятельность. При этом законодательство РФ разрешает иностранному гражданину зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Как верно отмечено в указанном Законе, трудовая деятельность иностранного гражданина - работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании как трудового договора, так и гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), что представляется более правильным для определения трудящегося-иммигранта в национальном законодательстве.

Трудовая деятельность иностранных граждан в Российской Федерации имеет разрешительный характер и требует документа, подтверждающего право иностранного работника на временное осуществление на территории страны трудовой деятельности. Это является обязательным условием для легализации правового статуса трудящегося-мигранта на территории Российской Федерации. Следует отметить, что разрешение на работу не получают граждане Республики Беларусь, поскольку их права в трудовых отношениях приравнены к правам граждан России [84]. Разрешение на работу в целях осуществления трудовой деятельности не требуется для сотрудников дипломатических представительств, работников консульских учреждений иностранных государств, сотрудников международных организаций, журналистов, аккредитованных в стране и др.

Наличие у иностранного гражданина разрешения на работу в Российской Федерации свидетельствует только о потенциальной возможности стать легальным участником трудовой деятельности. Юридическим подтверждением реализации этой возможности является наем работника на условиях трудового или гражданско-правового договора [51].

Порядок получения иностранцем разрешения на работу зависит от того, из какой страны он приезжает. Для трудящихся-мигрантов, прибывающих из страны, с которой у России установлен безвизовый порядок пересечения Государственной границы (в настоящее время это все страны-участницы СНГ, с которыми заключены двусторонние соглашения о безвизовых поездках граждан), не требуется предварительного оформления каких-либо документов для въезда в Российскую Федерацию. Вместе с тем, при пересечении Государственной границы указанные лица должны получить и заполнить миграционную карту - документ, подтверждающий право на временное пребывание иностранного гражданина в России.

Трудящиеся-мигранты, въехавшие на территорию Российской Федерации в безвизовом порядке, должны подать заявление о выдаче разрешения на работу лично, либо через организацию, осуществляющую его трудоустройство, либо через лицо, выступающее в качестве законного представителя.

Таким образом, в соответствии с законодательством Российской Федерации иностранный гражданин может быть признан иностранным работником, если он: пребывает в Россию временно; имеет разрешение на осуществление трудовой деятельности; осуществляет свою трудовую деятельность на условиях трудового или гражданско-правового договора; достиг возраста 18 лет.

Следует обратить внимание на условие, согласно которому трудящимся-мигрантом не может быть лицо моложе 18 лет. Отметим, что в соответствии со ст. 63 Трудового кодекса РФ прием на работу российских граждан допускается с 16 лет, а при определенных условиях - с 14 лет [85]. Что касается остальных стран-участников СНГ, то возрастной ценз при приеме на работу трудящихся-мигрантов совпадает с возрастом граждан государства трудоустройства, требуемого при приеме на работу (как правило, нижней границей возраста при приеме на работу является 16 - 14 лет).

Важно также обратить внимание, что с 2015 г. в ТК РФ введена отдельная глава, регламентирующая особенности регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства. До введения в ТК РФ новой гл. 50.1 с иностранцами заключался срочный трудовой договор. Это объяснялось временным пребыванием иностранного гражданина на территории страны и соответственно временным характером выполнения работы. В настоящее время ст. 327.1 ТК РФ предусматривает заключение с иностранным гражданином трудового договора на неопределенный срок по общему правилу. Вместе с тем закреплены сведения, которые указываются в трудовом договоре с работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства. Наряду с обязательными условиями трудового договора, дополнительным для включения в трудовой договор является условие об указании оснований оказания такому работнику медицинской помощи в течение срока действия трудового договора, в том числе реквизитов договора (полиса) добровольного медицинского страхования либо заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении такому работнику платных медицинских услуг. Также ТК РФ регламентирует: перечень документов, которые дополнительно представляются иностранных работником или лицом без гражданства при приеме на работу; особенности временного перевода работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства, отстранения от работы работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства, прекращения трудового договора с работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, выплаты выходного пособия работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства

Несмотря на регламентацию правоотношений с трудящимся-мигрантом в ТК РФ, отмечаются отдельные недостатки данных положений с иными актами российского законодательства. Так, гл. 50.1 ТК РФ, посвященная особенностям регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, по существу, не затронула никаких проблем, связанных с правами и обязанностями иностранных работников, особенности заключения с ними трудовых договоров сведены только к необходимости предоставления дополнительных документов при заключении трудового договора и необходимости внесения в него дополнительных сведений. Напротив, указанная глава породила правовую коллизию с нормами Закона об иностранцах. Так, нормы главы ТК РФ направлены на регулирование труда всех работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, независимо от их статуса и порядка въезда на территорию Российской Федерации. В то время как ст. 2 Закона об иностранцах по-прежнему определяет иностранного работника как иностранного гражданина, временно пребывающего в Российской Федерации и осуществляющего в установленном порядке трудовую деятельность [86].

Казахстан. Для Республики Казахстан характерным является увеличение числа иностранных работников в связи с тем, что данная страна стала признанным лидером центральноазиатского региона. Причем в поисках лучшей жизни и высоких заработков отмечается рост граждан из стран не только постсоветского пространства, но и Китая и Турции. Условно трудовые мигранты в Казахстане подразделяются на две группы, разные по уровню дохода и социальной поддержке:

- трудовые мигранты из Кыргызстана, Узбекистана и Таджикистана, занятые, как правило, в сельском хозяйстве, торговле, строительстве;

- трудовые мигранты из Китая, занятые, как правило, в сфере услуг, оптовой торговле, закупочной деятельности, строительном бизнесе [87].

Основы государственной политики в области трудовой миграции в Казахстане сформулированы в Концепции миграционной политики на 2007-2015 гг., одобренной Указом Президента от 28 августа 2007 г. № 399. Данный документ, в свою очередь, базируется на долгосрочной стратегии социально-экономического развития страны «Казахстан-2030» и отражает основные направления в области миграции населения.

С 2013 г. трудовые мигранты должны иметь свидетельство индивидуального предпринимателя и получить вид на жительство в Казахстане. Ограничение особенно коснется сезонных трудовых мигрантов, многие из которых незаконно работают на территории страны.

Поскольку в Казахстане введен безвизовый режим со всеми странами СНГ, кроме Туркменистана, пребывание трудящихся в стране является легальным, однако большинство из них осуществляет свою деятельность без заключения трудовых контрактов. По данным министерства образования и науки Республики Казахстан, рынок труда в республике испытывает 75 процентную потребность в рабочих профессиях [88]. Как следствие возникает нарушение прав трудящихся, нерегулируемые трудовые мигранты часто становятся объектом эксплуатации, условия труда не отвечают нормам.

В Республике Казахстан предусмотрено право иностранцев на труд. Иностранный работник - это иммигрант, прибывший или привлекаемый работодателем для осуществления трудовой деятельности на территории Республики Казахстан. К иностранной рабочей силе относятся иностранцы и лица без гражданства, привлекаемые работодателем для осуществления трудовой деятельности на территории страны, включая сезонных иностранных работников. Для заключения индивидуального трудового договора работодатель вправе потребовать от трудящегося документы, установленные законодательством. Трудящиеся на территории Республики Казахстан, кроме осуществления трудовой деятельности, могут также заключать договоры об оказании услуг (работ).

В части налогооблажения иностранных работников предусмотрены некоторые особенности: для граждан СНГ предусмотрена оплата авансом подоходного налога (покупка патента); для граждан ЕАЭС - с первого дня работы доходы трудящегося облагаются налогом по ставке 13%, равно как для гражданина Российской Федерации.

Киргизия. Трудовые отношения в Кыргызской Республике регулируются Трудовым кодексом Кыргызской Республики (далее - ТК Киргизии [89]) и другими нормативными правовыми актами, а также международными договорами. Согласно ст. 7 ТК Киргизии законодательство о труде распространяется на иностранных граждан, лиц без гражданства, работающих в организациях, расположенных на территории Кыргызской Республики, если иное не установлено законом Кыргызской Республики или международным договором. На работников организаций, расположенных на территории Кыргызской Республики, учредителями или собственниками (полностью или частично) которых являются иностранные юридические или физические лица (в том числе дочерние организации транснациональных корпораций), распространяются законы и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, если иное не предусмотрено законом или международным договором Кыргызской Республики. Отдельной главы в ТК по регулированию особенностей труда иностранных работников не предусмотрено.

В целом отмечается, что информация о вакансиях публикуется на специализированном сайте, содержащем базу данных вакансий. Трудовые договоры заключаются на: неопределенный срок; определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен законодательством. Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда это предусмотрено законами, а также когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера и условий предстоящей работы. Если в трудовом договоре не оговорен письменно срок его действия, договор считается заключенным на неопределенный срок. В случае, если ни одна из сторон не по требовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением его срока, а трудящийся продолжает работу после истечения срока трудового договора, трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок. Такой договор не может быть перезаключен на определенный срок без согласия трудящегося.