Размещено на http://www.allbest.ru/

АКАДЕМИЯ УПРАВЛЕНИЯ ПРИ ПРЕЗИДЕНТЕ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

ИНСТИТУТ ГОСУДАРСТВЕННОГО УПРАВЛЕНИЯ

КАФЕДРА МЕЖДУНАРОДНОГО И СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВА

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

Юридические лица как субъекты международного частного права

Специальность: Государственное управление и право

Специализация: Правовое регулирование международной деятельности

Студент

4 курса заочного отделения Маевский А.И.

Руководитель

Старший преподаватель Абакшина А.А.

Минск 2006

Задание на выполнение дипломной работы

Юридические лица как субъекты международного частного права

Автор работы Маевский Андрей Иванович

Руководитель Абакшина Анна Александровна, старший преподаватель

Сроки сдачи студентом законченной работы:

руководителю «___» ___________ 2005 г. рецензенту «___» ____________2006 г.

1. Подбор и анализ литературы и нормативных правовых актов	Октябрь 2005 г.
2. Написание раздела 1. Сущность юридического лица как субъекта международного частного права	Октябрь 2005 г.
3. Написание раздела 2. Юридическое лицо - основной субъект инвестиционного процесса.	Ноябрь 2005 г.
4. Написание раздела 3. Правовые гарантии и привилегии коммерческих организаций с иностранными инвестициями в Республике Беларусь	Декабрь 2005 г.
5. Написание введения и заключения. Составление списка использованных источников. Окончательное оформление работы	Декабрь 2005 г.

Руководитель

Старший преподаватель ____________

(подпись)

Студент _____________

(подпись)

Аннотация

Основная цель исследований данной дипломной работы заключается в изучение категории юридических лиц, являющихся субъектами международного частного права, а также правовой анализ состояния и тенденций развития инвестиционной деятельности в Республике Беларусь. Объектом исследования выступают регулируемые нормами цивильного права общественные отношения и процессы, возникающие на всех стадиях создания и функционирования юридического лица в качестве центрального субъекта гражданско-правового оборота. Специфику и актуальность рассматриваемых вопросов предопределяют не только исторические закономерности развития государства, но и сравнительно недавнее принятие Инвестиционного кодекса Республики Беларусь, а также ряд других нормативных правовых актов, регулирующих порядок создания, функционирования коммерческих организаций с иностранными инвестициями и правовые последствия их ликвидации. В работе раскрывается сущность юридического лица как субъекта международного частного права, исследуются вопросы правовой природы юридического лица, выступающего в роли основного субъекта инвестиционного процесса, а также дана правовая оценка предоставляемых правовых гарантий и привилегий коммерческим организациям с иностранными инвестициями в Республике Беларусь. Автором затрагиваются не только вопросы, связанные с деятельностью таких субъектов, но и возникающие на практике проблемы реализации прав, гарантий и привилегий предоставляемых им государством.

Содержание

Перечень условных обозначений и терминов

Введение

1. Сущность юридического лица как субъекта международного частного права

1.1 Общие положения о юридических лицах как субъектах международного частного права

1.2 «Национальность» юридического лица и проблемы ее определения

1.3 Правоспособность юридических лиц в международном частном праве

2. Юридическое лицо как основной субъект инвестиционного процесса

2.1 Понятие, участники коммерческой организации с иностранными инвестициями

2.2 Создание и регистрация коммерческой организации с иностранными инвестициями

2.3 Уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями

2.4 Ликвидация и реорганизация коммерческой организации с иностранными инвестициями

2.4.1 Ликвидация

2.4.2 Реорганизация

3. Правовые гарантии и привилегии коммерческих организаций с иностранными инвестициями в Республике Беларусь

3.1 Режим недискриминации

3.2 Гарантии стабильности законодательства

3.3 Гарантии компенсации при возмещении убытков от незаконных действий государственных органов и их должностных лиц

3.4 Гарантии по использованию доходов (результатов) от своей деятельности

3.5 Налоговые и таможенные льготы коммерческих организаций с иностранными инвестициями

3.6 Осуществление экспортно-импортных операций

3.7 Условия реализации продукции и распоряжение валютной выручкой

Заключение

Список использованных источников

Приложения

Перечень условных обозначений и терминов

ГК - Гражданский кодекс Республики Беларусь

БК - Банковский кодекс Республики Беларусь

ЕГР - Единый государственный регистр юридических лиц и индивиду-альных предпринимателей

ЕС - Европейский Союз

ИК - Инвестиционный кодекс Республики Беларусь

НК - Налоговый кодекс Республики Беларусь

СЭЗ - Свободная экономическая зона

ТК - Таможенный кодекс Республики Беларусь

ХПК - Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь

Введение

В современных условиях важное значение приобретают вопросы деятельности юридических лиц на международной арене в качестве субъектов международного частного права. До 1991 года отечественные субъекты хозяйствования были лишены возможности заключать внешнеторговые контракты, участвовать в различных внешних сношениях. Этими вопросами занимался Белвнешторг. С введением в действие Закона «О предприятиях» отечественным предприятиям представилось право вступать в различные правоотношения с иностранными субъектами, в том числе осуществлять совместные проекты в различных областях и сферах, если это не противоречит законодательству этой страны. Поэтому в настоящее время вопросы привлечения и участия иностранных субъектов в Республике Беларусь с целью осуществления инвестиционной деятельности являются очень актуальными (увеличение объема иностранных инвестиций - залог прогрессивного и устойчивого развития государства в целом), и на наш взгляд недостаточно освещены в литературе.

Целью написания дипломной работы является изучение категории юридических лиц, являющихся субъектами международного частного права и выступающих в качестве основных участников инвестиционной деятельности.

Для достижения указанной цели были сформулированы следующие задачи:

Раскрыть сущность юридического лица как субъекта международного частного права.

Изучить правовую природу юридического лица, выступающего в роли основного субъекта инвестиционного процесса.

Проанализировать и дать правовую оценку предоставляемых правовых гарантий и привилегий коммерческим организациям с иностранными инвестициями в Республике Беларусь.

Объектом исследования выступают регулируемые нормами цивильного права общественные отношения и процессы, возникающие на всех стадиях создания и функционирования юридического лица в качестве центрального субъекта гражданско-правового оборота.

Предметом исследования являются юридические лица - правовые вопросы создания и деятельности юридических лиц, осложненных иностранным элементом, а также состояние и перспективы развития инвестиционной деятельности на территории Республики Беларусь.

При написании дипломной работы были использованы материалы как белорусских, так и российских авторов (Чигир, Функ, Каменков, Богуславсий, Марышева и другие). На наш взгляд, данная тема освещена в литературе недостаточно. При написании работы были также исследованы положения и нормы отдельных нормативных правовых актов Республики Беларусь, посредством которых производится государственное регулирование инвестиционных правоотношений, осложненных иностранным элементом. Такими актами являются Конституция, Гражданский кодекс, Инвестиционный кодекс, принятый в 2001 году, который урегулировал множество спорных вопросов, связанных с процессом инвестирования, Декреты и Указы Президента Республики Беларусь, в частности, Указ № 262, регламентирующий вопросы деятельности СЭЗ и т.д..

В процессе исследования актуальности и проблематики темы дипломной работы использовались исторический, аналитический, дедуктивный, сравнительно-правовой и другие методы исследования.

1. Сущность юридического лица как субъета международного частного права

1.1 Общие положения о юридических лицах как субъектах международного частного права

Участие в рыночных товарно-денежных отношениях нередко требует весьма значительных капиталов, которыми не обладают отдельные физические лица. Только объединив капиталы многих участников рыночных отношений, можно ставить и решать крупные инвестиционные проекты.

Эта особенность рыночных отношений обусловила участие в них искусственных образований, действующих на рынке в качестве самостоятельных субъектов хозяйствования, именуемых юридическими («моральными», «фиктивными», «искусственными»). Привлекательность этой формы хозяйствования объясняется тем, что она позволяет быстро концентрировать значительный капитал, при этом учредители {участники, члены) юридического лица не отвечают по его обязательствам всем своим имуществом. Они рискуют лишь своим взносом в уставный фонд (капитал) юридического лица. Это позволяет заранее определить, какой частью своего имущества рискует учредитель (участник, член) юридического лица в случае, если оно окажется несостоятельным.

В гражданском обороте действует множество разнообразных юридических лиц. Некоторые из них не ставят своей целью извлечение прибыли. Их задача - удовлетворение своих уставных целей и связанных с ними потребностей. Подавляющее же большинство юридических лиц действует на рынке именно с целью извлечения прибыли. Однако все юридические лица должны удовлетворять определенным требованиям как самостоятельные субъекты гражданского права [42, с. 84].

В соответствии со ст. 44 ГК Республики Беларусь «Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету».

Из приведенного определения вытекает, что юридическим лицом является .организация, т.е. объединение лиц. Однако не всякое объединение лиц (организацию) можно назвать юридическим лицом. Чтобы объединение лиц было юридическим лицом, оно должно иметь следующие признаки: организационное единство, обособленное имущество, самостоятельно отвечать по всем своим обязательствам своим имуществом, выступать в гражданском обороте и в любом суде от своего имени.

Организационное единство юридического лица состоит в том, что оно имеет определенную структуру, соподчиненность входящих в него структурных подразделений и структурных единиц, систему органов управления, обладающих соответствующей компетенцией. Организационное единство юридического лица отражается в его уставе или общем положении о таких юридических лицах.

Имущественная обособленность юридического лица означает, что его имущество обособлено от имущества его учредителей (участников, членов) и от имущества всех других физических, юридических лиц, государства и административно-территориальных единиц.

Право хозяйственного ведения представляет собой основанное на праве государственной собственности право юридического лица (унитарного предприятия) по владению, пользованию и распоряжению имуществом, предоставляемым ему собственником для осуществления хозяйственной деятельности в пределах, определяемых в соответствии с законодательством (ч. 1 ст. 276 ГК Республики Беларусь).

Право оперативного управления - это право казенного предприятия, а также учреждения в отношении закрепленного за ними имущества осуществлять в пределах, установленных законодательством, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им (п.1 ст. 277 ГК Республики Беларусь).

Самостоятельная ответственность юридического лица по своим обязательствам выражается в том, что юридические лица отвечают по своим обязательствам своим имуществом (п. 1 ст. 52 ГK Республики Беларусь).

Самостоятельное выступление юридического лица в гражданском обороте и любом суде от своего имени означает, что компетентный орган или представитель юридического лица может быть истцом или ответчиком в суде, хозяйственном или третейском суде, а также в Международном арбитражном суде при Белорусской торгово-промышленной палате. Юридическое лицо выступает в качестве самостоятельного субъекта права и в отношениях с другими органами государственной власти и управления [42, с. 87].

Под юридическими лицами в отличие от физических лиц понимаются обычно такие субъекты права, имущество которых обособлено от имущества его создателей (учредителей, участников).

В современных условиях хозяйственная деятельность юридических лиц не ограничена пределами одного государства, причем число таких юридических лиц все время возрастает. Экспорт капитала приводит к тому, что предприятия, созданные в одном государстве, принадлежат полностью или частично, компаниям другого государства. Основная деятельность крупных монополий осуществляется вообще в нескольких странах. При осуществлении такой деятельности возникают два вопроса: во-первых, о признании правосубъектности иностранного юридического лица и, во-вторых, о допуске его к осуществлению хозяйственной деятельности на территории данного государства и об условиях такой деятельности. Правосубъектность иностранных юридических лиц обычно признается на основании двусторонних договоров.

Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности на территории государства решается законодательством этого государства. В большинстве стран такая деятельность иностранного юридического лица возможна, но при выполнении определенных правил, условий, установленных национальным законодательством. Правовое положение иностранных юридических лиц определяется и торговыми договорами, в которых устанавливается общий режим для юридических лиц. Этот режим может быть основан либо на принципе наибольшего благоприятствования либо на принципе национального режима [38, с. 144].

1.2 «Национальность» юридического лица и проблемы ее определения

Изучение в международном частном праве такой категории, как юридические лица, связано с решением ряда проблем не только практического, но и теоретического порядка. В рассматриваемой области, равно как и в других институтах, и вообще для международного частного права весьма характерно разделение всех лиц, действующих на данной территории, на отечественных (национальных) и иностранных. То же самое имеет место и применительно к юридическим лицам. Одним из самых важных обстоятельств, которое прежде всего принимается в расчет при оценке правового положения юридического лица в конкретном государстве, выступает критерий: к какой категории лиц в вышеуказанном смысле оно относится -- «своим», т.е. принадлежащим к данной стране, или «чужим», принадлежащим к другому государству.

Физическое лицо имеет гражданство (подданство), т.е. особую правовую связь с определенным государством, в силу которой обеспечивается защита его прав и интересов даже вне пределов собственного государства с помощью разнообразных средств, предпринимаемых последним, а также домициль -- место постоянного или преимущественного жительства, которое далеко не всегда совпадает с государством гражданства (подданства). А есть ли домициль у юридического лица? Существует ли понятие «национальности» применительно к юридическим лицам? Может ли домициль юридического лица быть иным, нежели страна его учреждения?

Эти и многие другие вопросы в каждом конкретном случае требуют надлежащего ответа, который в конечном итоге определит правовое положение юридического лица. Кроме того, после получения ответов на поставленные вопросы, необходимо рассмотреть материальное содержание тех правовых норм, которые регулируют правовой статус, право- и дееспособность, ее объем, возникновение и условия ее прекращения, ограничения прав и обязанностей юридических лиц в гражданско-правовом отношении в соответствующей стране и т. д. Основным фактором для уточнения гражданско-правового статуса иностранных юридических лиц в международном частном праве является то обстоятельство, что на них воздействуют по крайней мере две регулирующие системы -- система национального права государства, считающегося для данного юридического лица «своим», и государства, на территории которого оно действует или предполагает действовать (территориальный закон). При этом в ряде случаев особое значение могут иметь также и нормы соответствующих многосторонних или двусторонних международных договоров, в которых участвуют рассматриваемые государства.

В международном частном праве в отношении юридических лиц применяется понятие личного закона или личного статута юридического лица (lex societatis). На основе этого закона можно установить, является ли то или иное образование юридическим лицом, какова его правоспособность и дееспособность, как определяется ответственность по обязательствам юридического лица и т.д.

Закон какой страны будет рассматриваться в качестве личного закона, определяется так называемой национальностью юридического лица. Термин «национальность», как и многие термины в области международного частного права применяется к юридическим лицам условно, в ином смысле, чем он применяется к гражданам. Речь идет об установлении принадлежности юридического лица к определенному государству [38, с. 148].

Трудности при определении национальности юридических лиц стали, возникать уже в начале XX в. в связи с расширением «международной» деятельности компаний отдельных стран и в связи с установлением специального регулирования для иностранных компаний в праве различных государств. «Международная» деятельность компаний чаще всего связана с деятельностью многонациональных компаний (транснациональных корпораций), имеющих разветвленную сеть филиалов и дочерних компаний по всему миру. В связи с расширением деятельности таких компаний само понятие «национальности» юридического лица перестало быть единообразным.

Вопрос об определении национальности юридического лица наиболее остро стоял в связи с запрещениями торговли с «враждебными» иностранцами, вводившимися в период Первой и Второй мировых войн. В этот период возникла практика установления в законодательстве признаков, определяющих «вражеский» характер тех или других компаний, с которыми по закону было запрещено совершение коммерческих сделок. Указанные признаки не являются критериями, по которым можно было бы определить государственную принадлежность юридического лица. Признаки, определяющие «иностранный» или «вражеский» характер компании, являлись необходимыми для применения правового режима к определенному кругу предприятий [43, с. 75]. В международной практике наряду с определением личного закона юридического лица государственную принадлежность юридического лица («национальность») необходимо установить для того, чтобы знать, какое государство может оказывать ему дипломатическую защиту.

Кроме того, без определения «национальности» юридического лица нельзя будет установить, на какие юридические лица распространяется национальный режим (или режим наибольшего благоприятствовали), предусмотренный двусторонними договорами о правовом помощи. Как и какие особенности и критерии определения «национальности» юридических лиц применяются в разных странах освещено в приложении А.

1.3 Правоспособность юридических лиц в международном частном праве

В науке гражданского права вопрос о характере правоспособности юридических лиц в настоящее время является дискуссионным. В советский период традиционно считалось, что юридические лица как субъекты гражданского права обладают специальной правоспособностью, в отличие от граждан, наделенных общей правоспособностью, т.е. признанной законом способностью иметь любые гражданские права и нести обязанности. Специальная правоспособность юридических лиц предполагает, что субъект права, обладая только теми гражданскими правами, которые соответствуют цели его деятельности, может участвовать лишь в определенном, ограниченном круге гражданских правоотношений.

В связи с перестройкой экономических отношений и появлением нехарактерных для советского государства организационно-правовых форм юридических лиц наметилась устойчивая тенденция расширения гражданской правоспособности коммерческих организаций, что дало основание говорить об изменении пределов и характера правоспособности юридических лиц. В частности, в литературе отмечается, что «правило о специальной правоспособности юридических лиц в условиях рыночной экономики не имеет четко очерченных законодательством границ. Указание в уставе юридического лица, что оно имеет целью извлечение прибыли, значительно расширяет объем и сферу деятельности юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью» [44, с. 62].

Гражданский кодекс Республики Беларусь 1998 г. (далее - ГК Республики Беларусь) прямо не закрепил норму, подтверждающую общий характер правоспособности коммерческих юридических лиц. Норма ГК Республики Беларусь «Правоспособность юридического лица» носит более общий характер, не конкретизируя данный вопрос в зависимости от вида юридического лица, и определяет, что «юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету Деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности» (ст. 45). Отсутствие указания в названной статье на возможность осуществлять любые виды деятельности отнюдь не означает, что «ст. 45 ГК Республики Беларусь не предоставляет коммерческим организациям правомочия иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом», а соответственно нет достаточных оснований придерживаться исключительно концепции специальной правоспособности юридического лица. Определение в ГК Республики Беларусь пределов правоспособности юридического лица не только через категорию «цель», но и «предмет» деятельности требует дополнительного анализа [39, с. 211].

Цели деятельности юридических лиц конкретизированы в ст. 46 ГК Республики Беларусь. Цель как направление деятельности для коммерческих организаций сформулирована в самой общей форме -- это извлечение прибыли. Предмет деятельности, т.е. совокупность видов деятельности, которые осуществляет юридическое лицо может и не указываться в учредительных документах. Данное положение подтверждает и ст. 48 ГК Республики Беларусь, в соответствии с которой в учредительных документах юридического лица должна в обязательном порядке определяться цель деятельности. Что касается предмета деятельности, то его определение в учредительных документах обязательно только в отношении некоммерческих юридических лиц. Для коммерческих организаций, по общему правилу, определение предмета деятельности в их учредительных документах необязательно. Согласно ГК Республики Беларусь можно выделить только два исключения, одно из которых носит специальный характер и касается такой организационно-правовой формы коммерческих юридических лиц, как унитарные предприятия, в уставах которых предмет их деятельности должен быть определен. Второе исключение носит общий характер: закрепление предмета деятельности в учредительных документах для коммерческих организаций обязательно в случаях, прямо предусмотренных в законодательстве.

На основании изложенного, применительно к коммерческим организациям, считаем возможным говорить как об общей, так и специальной правоспособности юридических лиц. Специальная правоспособность означает, что юридическое лицо обладает только теми гражданскими правами, которые предусмотрены в его учредительных документах и соответствуют цели создания юридического лица. В учредительных документах в этом случае указываются конкретные виды деятельности, которыми вправе заниматься юридическое лицо.

В соответствии с ГК Республики Беларусь только унитарные предприятия (среди коммерческих организаций) наделяются специальной правоспособностью. Что касается случаев, предусмотренных законодательством, прежде всего следует обратить внимание на утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. № 11 Положение о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования (далее - Положение). В соответствии с первоначальной редакцией Положения для всех коммерческих юридических лиц, на которые распространяется его действие, устанавливалась обязательность определения предмета деятельности в соответствии с Общегосударственным классификатором видов экономической деятельности. Декретом Президента Республики Беларусь от 17 декабря 2002 г. № 29 в Положение внесены существенные изменения и концептуально изменен подход к вопросу о характере правоспособности коммерческих организаций. Новая редакция Положения подтвердила положения ГК Республики Беларусь, на основе которых идет речь об общей правоспособности коммерческих юридических лиц. В соответствии с п. 29 Положения в учредительных документах юридического лица предусматриваются виды деятельности, которые будут осуществляться коммерческой организацией, если их указание предусмотрено актами законодательства. Это положение подтверждается и рядом иных норм, содержащихся в анализируемом законодательном акте. В частности, согласно п. 5 Положения деятельность субъекта хозяйствования является незаконной в случае осуществления им видов деятельности, не указанных в учредительных документах, если указание таких видов деятельности предусмотрено актами законодательства. Кроме того, в п. 11 предусматривается такая обязанность коммерческих организаций, как «до начала осуществления видов деятельности, указание которых в учредительных документах не требуется, письменно уведомить регистрирующий и налоговый органы о тех видах деятельности, которые они предполагают осуществлять». В ряде случаев определение предмета деятельности в учредительных, документах коммерческой организации является обязательным. В частности, согласно действующему законодательству специальной правоспособностью обладают банки и небанковские кредитно-финансовые организации (Банковский кодекс Республики Беларусь), страховые организации (Декрет Президента Республики Беларусь от 28 сентября 2000 г. № 20 «О совершенствовании регулирования страховой деятельности в Республике Беларусь»).

Рассматривая вопрос о характере правоспособности коммерческих организаций, решение которого в целом предопределяет ответ на вопрос об объеме их правоспособности, следует обратить внимание на то, что право на осуществление отдельных видов деятельности предполагает получение от государства специальных разрешений (лицензий), что регулируется специальным законодательством. Это, в первую очередь, Декрет Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 г. № 17 «О лицензировании отдельных видов деятельности», которым были утверждены Положение о лицензировании отдельных видов деятельности, а также Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций. Это общий законодательный акт в сфере лицензирования. Кроме того, на основании данного Декрета принимаются специальные Положения о лицензировании отдельных видов деятельности, утверждаемые Советом Министров Республики Беларусь (в различных сферах деятельности или отраслях экономики). Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, согласно п. 3 ст. 45 ГК Республики Беларусь, по общему правилу, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия. В этом смысле получение разрешения на осуществление лицензируемого вида деятельности не зависит от наличия или отсутствия в учредительных документах соответствующей фиксации данного вида деятельности, если определение предмета деятельности не предусмотрено актом законодательства. Таким образом, лицензирование - это лишь условие осуществления того или иного вида деятельности, но не фактор, позволяющий говорить об изменении характера и объема правоспособности коммерческого юридического лица.

2. Юридическое лицо как основной субъект инвестиционного процесса

2.1 Понятие, участники и правоспособность коммерческой организации с иностранными инвестициями

По своей юридической природе коммерческие организации всегда стремятся к максимизации своей прибыли. Чем больше прибыли получает организация, тем больше ее возможности по осуществлению инвестиционной деятельности.

Иностранные инвесторы вправе осуществлять на территории Республики Беларусь инвестиционную деятельность в любых формах, определенных статьей 5 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь (далее - ИК Республики Беларусь).

Иностранные инвесторы вправе создавать на территории Республики Беларусь юридические лица Республики Беларусь с любым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также их филиалы и представительства в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь.

В силу ст.77 ИК Республики Беларусь определены условия, при которых юридические лица приобретают статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями и гласит, что «юридические лица, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20000 долларов США, и которые преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяют полученную прибыль между участниками, признаются на территории Республики Беларусь коммерческими организациями с иностранными инвестициями. Юридические лица приобретают статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями с даты государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями». Таким образом, для приобретения юридическим лицом статуса «коммерческой организации с иностранными инвестициями» необходимо сочетание двух условий:

· наличие в уставном фонде иностранных инвестиций в объеме, эквивалентном не менее чем 20000 долларов США;

· основная цель деятельности - извлечение прибыли (соотв. ч.1 ст. 46 Гражданского кодекса, далее - ГК Республики Беларусь).

В соответствии со статьей ст. 80 ИК Республики Беларусь под коммерческой организацией с иностранными инвестициями понимается юридическое лицо, в уставном фонде которого частично или полностью используются иностранные инвестиции. Приобретение статуса коммерческой организации с иностранными инвестициями вовсе не означает возникновения новой организационно-правовой формы юридического лица в праве Республики Беларусь, т.к. в силу ст. 77 ИК Республики Беларусь иностранные инвесторы вправе создавать на территории Республики Беларусь юридические лица в любых организационно-правовых формах, не противоречащих национальному законодательству.

Все коммерческие организации с иностранными инвестициями делятся на коммерческие совместные либо коммерческие иностранные организации. Причем данное деление, в соотв. с ч. 2 ст. 80 ИК Республики Беларусь, производится исключительно для целей определения особенностей регистрации. Однако данное деление необходимо и в силу положений ст. 82 ИК Республики Беларусь, когда устанавливаются разные правовые подходы и, следовательно, разный правовой статус для дочерних и зависимых обществ коммерческих иностранных организаций и коммерческих совместных организаций.

Коммерческой совместной организацией на территории Республики Беларусь является юридическое лицо Республики Беларусь, уставный фонд которого состоит из доли иностранного инвестора и доли физических и (или) юридических лиц Республики Беларусь. Следовательно, участниками коммерческой совместной организации может быть как один, таки два, и более иностранных инвестора, лишь бы при этом для сохранения статуса коммерческой совместной организации был один либо два и более участника - субъекта Республики Беларусь. Обратим внимание на то обстоятельство, что коммерческая совместная организация не может быть создана в форме унитарного предприятия, т.к. п. 1 ст. 113 Гражданского кодекса Республики Беларусь гласит: «Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия».

Коммерческой иностранной организацией является юридическое лицо Республики Беларусь, в уставном фонде которого иностранные инвестиции составляют 100 процентов. Таким образом, коммерческая иностранная организация, в отличие от коммерческой совместной организации, может создаваться в любой организационно-правовой форме коммерческой организации с иностранными инвестициями, так как единственным требованием, которое выдвигается законодательством для выделения данной формы, является наличие в ее уставном фонде 100% иностранных инвестиций. Следовательно, коммерческая иностранная организация может быть создана одним иностранным инвестором, и в этом случае единственной возможной организационно-правовой формой ее учреждения будет унитарное предприятие. Если же она создана двумя и более иностранными инвесторами, то она может быть создана в любой организационно-правовой форме.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями может осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законодательством Республики Беларусь и соответствуют целям, предусмотренным в уставе этой организации (ч. 5 ст. 80 ИК Республики Беларусь).

Часть пятая ст. 80 ИК Республики Беларусь предусматривает, что коммерческая организация с иностранными инвестициями может осуществлять любые виды деятельности, если это соответствует целям, предусмотренным в уставе данной организации. Тем самым, в соответствии с п. 1 ст. 45 ГК Республики Беларусь, инвестиционный кодекс закрепляет норму об общей специальной правоспособности коммерческой организации с иностранными инвестициями. Это означает, что если в уставе такой организации в качестве основной цели деятельности предусмотрено извлечение прибыли, то указанная организация вправе осуществлять любые виды хозяйственной деятельности, не запрещенные законодательством Республики Беларусь, даже те из них, которые прямо не поименованы в ее уставе в качества конкретного предмета деятельности данной организации.

В соответствии с Положением о государственной регистрации, утвержденном Декретом Президента Республики Беларусь № 11 (в ред. от 22.11.2005г.), в учредительных документах коммерческой организации с иностранными инвестициями кроме сведений, установленных законодательством, предусматриваются виды деятельности, которые будут осуществляться (осуществляются) коммерческой организацией с иностранными инвестициями, если их указание предусмотрено актами законодательства. При этом данные виды деятельности должны соответствовать наименованиям видов деятельности, указанным в Общегосударственном классификаторе видов экономической деятельности либо в перечне видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия) (п. 29.1 Положения). Кроме того, следует иметь в виду, что п. 11 Положения предусмотрено, что коммерческие, в том числе и с иностранными инвестициями предприятия, обязаны до начала осуществления видов деятельности, указание которых в учредительных документах в соответствии с актами законодательства не требуется, письменно уведомить соответствующие регистрирующий (по месту государственной регистрации) и налоговый (по месту постановки на учет в качестве налогоплательщика) органы о тех видах деятельности, которые они предполагают осуществлять. При этом уведомление об осуществлении видов деятельности, указанных в учредительных документах, не требуется. Деятельность коммерческой организации с иностранными инвестициями является незаконной и запрещается в случае осуществления ими видов деятельности, не указанных в учредительных документах доходы, полученные от такой деятельности, взыскиваются в местные бюджеты в судебном порядке (п. 5 Положения).

Однако в соответствии с п. 1 указанного Положения государственная регистрация и ликвидация (прекращение деятельности) коммерческих организаций с иностранными инвестициями регулируется данным Положением с учетом особенностей, установленных законодательством для государственной регистрации и ликвидации данного вида коммерческих организаций. Инвестиционный же кодекс и представляет собой указанное специальное законодательство, которое вправе предусматривать особенности по сравнению с Положением, т.е. указание только цели (ч.5 ст. 80 ИК Республики Беларусь). Но, несмотря на это, на практике регистрирующий орган требует точного указания в учредительных документах таких организаций предмета их деятельности - перечисления всех видов деятельности в соответствии с Общегосударственным классификатором видов экономической деятельности либо перечнем видов деятельности. Следовательно, вместо общей специальной правоспособности коммерческих организаций с иностранными инвестициями предусматривается лишь их специальная правоспособность. Возможность осуществления коммерческими организациями с иностранными инвестициями видов деятельности в соответствии с целями их создания, а не с предметом, указанным в уставе, является особенностью данных организаций по сравнению с организациями лишь с национальными инвестициями. Виды деятельности, которые подлежат указанию в учредительных документах, содержатся в Перечне видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций, утвержденном Декретом Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 г. № 17. Норма, устанавливающая данное правило, содержится в пп. 1.1 п. 1 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 19 декабря 2003 г. № 1666 «О некоторых мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 г. № 17 и о внесении изменений и дополнений в отдельные Постановления Совета Министров Республики Беларусь»: виды деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), подлежат указанию в учредительных документах юридических лиц в соответствии с Перечнем видов деятельности.

Статья 80 ИК Республики Беларусь содержит и общую норму для всех коммерческих организаций Республики Беларусь (не только с иностранными инвестициями), в силу которой отдельными видами деятельности, которыми коммерческая организация с иностранными инвестициями, как и любое другое юридическое лицо, а также индивидуальный предприниматель, вправе заниматься лишь при наличии специального разрешения (лицензии).

2.2 Создание и регистрация коммерческой организации с иностранными инвестициями

Основными законодательными актами, регулирующими вопросы создания коммерческой организации с иностранными инвестициями на территории Республики Беларусь являются:

1. Инвестиционный кодекс Республики Беларусь (далее - ИК Республики Беларусь);

2. Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК Республики Беларусь);

3. Декрет Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. №11 (с изменениями и дополнениями), которым утверждено «Положение о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее - Положение);

4. Закон Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. № 2020 - XII «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью» (далее - Закон от 9 декабря 1992 года).

В соответствии со вторым пунктом ст.46 ГК Республики Беларусь «Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий и крестьянских (фермерских) хозяйств».

Что же касается коммерческих организаций с иностранными инвестициями, в которых иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20 000 долларов США, то в соответствии с Инвестиционным кодексом (ст. 77) они могут создаваться в любых организационно-правовых формах в соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь. В силу статьи 80 ИК Республики Беларусь все коммерческие организации с иностранными инвестициями рассматриваются как коммерческие совместные либо коммерческие иностранные организации.

Коммерческой совместной организацией на территории Республики Беларусь является юридическое лицо Республики Беларусь, уставный фонд которого состоит из доли иностранного инвестора и доли физических и (или) юридических лиц Республики Беларусь.

Коммерческой иностранной организацией является юридическое лицо Республики Беларусь, в уставном фонде которого иностранные инвестиции составляют 100 процентов.

Поэтому, исходя из буквального смысла ч.3 ст.80 ИК Республики Беларусь и в соответствии с п. 1 ст. 113 Гражданского кодекса Республики Беларусь имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть разделено по долям, а, следовательно, коммерческая совместная организация не может быть создана в форме унитарного предприятия.

В отличие от коммерческой совместной организации коммерческая иностранная организация может создаваться в любой организационно-правовой форме коммерческой организации с иностранными инвестициями, так как единственным требованием, которое выдвигается законодательством для выделения данной формы, является наличие в ее уставном фонде 100% иностранных инвестиций. Следовательно, коммерческая иностранная организация может быть создана одним иностранным инвестором, и в этом случае единственной возможной организационно-правовой формой ее учреждения будет унитарное предприятие. Если же она создана двумя и более иностранными инвесторами, то она может быть создана в любой из предусмотренных законодательством организационно-правовых форм.

В соответствии со ст.81 ИК Республики Беларусь коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть создана путем:

1) учреждения юридического лица со статусом коммерческой организации с иностранными инвестициями;

2) приобретения иностранным инвестором доли участия (акций) в ранее учрежденном юридическом лице без иностранных инвестиций. Это можно осуществить как путем приобретения иностранным инвестором доли участия (акций) у одного из участников юридического лица либо путем участия иностранного инвестора в увеличении уставного фонда (приобретения акций дополнительного выпуска) юридического лица. Важно лишь, чтобы в результате иностранный инвестор стал обладателем доли в уставном фонде, на которую приходилось бы не менее чем 20 000 долларов США (владельцем акций на указанную сумму);

3) приобретения предприятия как имущественного комплекса в целом, собственником которого не является иностранный инвестор, или его части.

Решение о создании коммерческой организации с иностранными инвестициями принимается ее учредителями (участниками) самостоятельно.

Первый путь создания коммерческой организации с иностранными инвестициями представляет собой обычное учреждение нового юридического лица с особенностями, закрепленными в Инвестиционном кодексе.

В отношении второго пути создания коммерческой организации с иностранными инвестициями следует отметить, что в связи с приобретением иностранным инвестором доли участия (акций) в хозяйственном обществе без иностранных инвестиций, в том числе путем перехода доли участия (акций) от участника (участников), являющегося субъектом Республики Беларусь, к указанному лицу (лицам), возникает вопрос: не является ли это реорганизацией (со всеми сопутствующими реорганизации процессами - вопросы правопреемства, уведомление кредиторов, досрочного исполнения обязательств, проведения полной инвентаризации, составления передаточного акта и т.д.), как это было предусмотрено в Законе об иностранных инвестициях.

Рассмотрим действующий на сегодняшний день порядок создания коммерческих организаций с иностранными инвестициями на территории Республики Беларусь, созданных в форме хозяйственных обществ (далее - обществ).

В соответствии со ст.4 вышеуказанного Закона от 9 декабря 1992 года «Участниками общества могут быть граждане Республики Беларусь и других государств, лица без гражданства, юридические лица, в том числе иностранные, в пределах прав и обязанностей, предусмотренных законодательством Республики Беларусь. Общество должно состоять не менее чем из двух участников».

Таким образом, для создания коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме хозяйственного общества необходимо два или более физических и (или) юридических лица, причем все эти лица должны быть иностранными инвесторами.

Процедуру создания и регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями представлена в приложении Б.

2.3 Уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями

Процесс формирования уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями в целом схож с такой процедурой у национальных коммерческих организаций, однако вследствие наличия особого элемента - иностранного инвестора, а, соответственно, и статуса, имеет свои специфические особенности, которым при изучении, на наш взгляд, необходимо уделить особенное внимание. Основными законодательными актами, регламентирующими порядок формирования уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями являются:

1. Инвестиционный кодекс Республики Беларусь (далее - ИК Республики Беларусь);

2. Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК Республики Беларусь);

3. Декрет Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. №11 (с изменениями и дополнениями), которым утверждено «Положение о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее - Положение);

4. Закон Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. № 2020 - XII «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью» ( далее - Закон от 9 декабря 1992 года).

5. Декрет Президента РБ от 28 сентября 2000 г. N 20 об утверждении Положения «О совершенствовании регулирования страховой деятельности в Республике Беларусь»;

6. Постановление Правления Национального Банка Республики Беларусь от 28 июня 2001 г. N 174 «Об утверждении правил создания и регулирования деятельности банков на территории свободных экономических зон Республики Беларусь»;

7. Постановление Правления Национального Банка Республики Беларусь от 28 июня 2004 г. N 92 «Об утверждении инструкции об экономических нормативах для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций».

Общую для всех юридических лиц, осуществляющих деятельность в Республике Беларусь норму содержит п.1 ст.47-1 Гражданского кодекса, которая гласит что «При создании коммерческой организации формируется уставный фонд этой организации в порядке, установленном законодательством. Размер уставного фонда коммерческой организации должен быть не менее минимального размера, предусмотренного законодательством».

Порядок формирования уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями регламентирует статья 87 ИК Республики Беларусь, в соответствии с которой объявленный в учредительных документах уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями (за исключением коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме открытого акционерного общества) должен быть сформирован не менее чем на 50 процентов в течение первого года со дня государственной регистрации этой организации за счет внесения в него каждым из учредителей (участников) не менее 50 процентов своей доли и в полном объеме - до истечения двух лет со дня регистрации.

Эта статья предусматривает сохранение сроков формирования уставных фондов коммерческих организаций с иностранными инвестициями, как они были предусмотрены ранее действовавшим законодательством (ст. 9 Закона об иностранных инвестициях).

При формировании уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями, созданной не путем ее учреждения, а любым из трех иных путей создания такой организации (когда субъект Республики Беларусь без иностранных инвестиций приобретает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями), годичный срок для внесения (до внесения) каждым из участников своего вклада в размере 50% в уставный фонд и двухлетний срок - для сформирования уставного фонда в полном объеме - начинает отсчет с момента государственной регистрации уполномоченным государственным органом Республики Беларусь.

Необходимо также отметить, что годичный срок для формирования 50% уставного фонда и двухгодичный срок - для формирования его полностью предусмотрены лишь при формировании первоначального уставного фонда. В случае его увеличения сроков для внесения вкладов в законодательстве об иностранных инвестициях нет, а присутствуют лишь сроки, предусмотренные законодательством для юридических лиц соответствующего вида.

Считаем, что это не должно распространяться на случаи увеличения уставного фонда при приобретении коммерческой организацией с национальными инвестициями статуса коммерческой организации с иностранными инвестициями, так как Инвестиционный кодекс рассматривает данный процесс как создание коммерческой организации с иностранными инвестициями и, следовательно, формирование уже ее уставного фонда.

В соответствии с Положением о государственной регистрации (п. 40.2) уставный фонд банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций, открытых акционерных обществ, закрытых акционерных обществ, а также унитарных предприятий, должен быть сформирован полностью до момента его государственной регистрации. Данная норма в отношении открытого акционерного общества закреплена и в ст. 87 ИК Республики Беларусь: «Объявленный в учредительных документах уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме открытого акционерного общества должен быть сформирован в полном объеме до государственной регистрации такой организации».

...