Юридические лица как субъекты международного частного права

Требование о полном формировании уставного фонда до момента ее государственной регистрации объясняется тем, что в соответствии с п. 3 ст. 99 ГК Республики Беларусь открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного фонда, а при учреждении акционерного общества, в том числе и открытого, все его акции должны быть распределены между учредителями. Следовательно, Гражданский кодекс запретил и открытую продажу акций, и открытую подписку на них до полного формирования уставного фонда открытого акционерного общества его учредителями и лишь после этого фактически уже сами учредители осуществляют продажу акций, если речь не идет о дополнительном выпуске акций, которые могут быть реализованы и иным лицам.

Увеличение уставных фондов коммерческих организаций с иностранными инвестициями в форме акционерного общества производится в соответствии с законодательством Республики Беларусь о ценных бумагах. Однако в отношении данного положения увеличение уставного фонда акционерного общества осуществляется в соответствии со ст.100 Гражданским кодексом, а также Законом от 9 декабря 1992 года (ст. 40).

Формирование уставных фондов банков, небанковских кредитно-финансовых, страховых организаций производится в соответствии с законодательством Республики Беларусь о банках, небанковских кредитно-финансовых, страховых организациях. К ним применяются правила формирования уставных фондов, относящиеся и к открытому акционерному обществу, а именно «Объявленный в учредительных документах уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями должен быть сформирован в полном объеме до государственной регистрации такой организации».

Основными нормативными правовыми актами, регулирующими данный порядок являются:

· Декрет Президента РБ от 28 сентября 2000 г. N 20 об утверждении Положения «О совершенствовании регулирования страховой деятельности в Республике Беларусь» (далее - Декрет № 20);

· Постановление Правления Национального Банка Республики Беларусь от 28 июня 2001 г. N 174 «Об утверждении правил создания и регулирования деятельности банков на территории свободных экономических зон Республики Беларусь» (далее - Постановление № 174);

· Постановление Правления Национального Банка Республики Беларусь от 28 июня 2004 г. N 92 «Об утверждении инструкции об экономических нормативах для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций» (далее - Постановление № 92).

Коммерческая организация с иностранными инвестициями (за исключением коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме открытого акционерного общества) представляет в зарегистрировавший ее орган документальное подтверждение факта формирования уставного фонда в установленных размерах не позднее 30 дней со дня окончания соответствующего периода. Документальным подтверждением факта формирования уставного фонда является аудиторское заключение.

Правительство Республики Беларусь или уполномоченный им республиканский орган государственного управления вправе увеличить установленный частью первой настоящей статьи срок формирования уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Следует сказать, что на коммерческие организации с иностранными инвестициями не распространяется п. 6 Положения о государственной регистрации, устанавливающий минимальные размеры уставных фондов коммерческих организаций Республики Беларусь.

Это объясняется тем, что в ИК Республики Беларусь законодательно закреплены требования к минимальному совокупному объему иностранных инвестиций в уставный фонд коммерческой организации - эквивалент не менее 20 000 долларов США.

При этом указанное выше требование к минимальному размеру уставного фонда и вкладов иностранных инвесторов коммерческой организации с иностранными инвестициями не распространяется на коммерческие организации с иностранными инвестициями, которые являются банками или страховыми организациями, а также резидентами свободных экономических зон.

Так, в частности, в соответствии с Декретом № 20 минимальный размер уставного фонда страховой организации, дочерней по отношению к иностранному инвестору либо имеющей долю иностранных инвесторов в своем уставном фонде более 49 %, равен эквиваленту 800 тысяч евро, а указанной страховой организации, которая осуществляет перестраховочную деятельность, - эквиваленту 1,0 миллиона евро. Пункт 50 Постановления N 92 определяет минимальный размер уставного фонда для вновь создаваемого (реорганизованного) банка (небанковской кредитно-финансовой организации) устанавливается в белорусских рублях в сумме, эквивалентной 5,0 миллиона евро.

Коммерческой организации с иностранными инвестициями, представившей документальное подтверждение факта формирования уставного фонда, регистрирующий орган выдает свидетельство о формировании уставного фонда в течение не более 10 дней со дня получения указанного документального подтверждения.

Основные требования, предъявляемые к вкладам участников в уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями предусмотрены статьей 88 ИК Республики Беларусь, которая гласит о том, что «Уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями должен быть объявлен в долларах США, а в случае создания коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме акционерного общества или с использованием имущества Республики Беларусь - также и в официальной денежной единице Республики Беларусь.

Учредители (участники) коммерческой организации с иностранными инвестициями имеют право вносить вклады в уставный фонд этой организации в денежной и (или) неденежной форме. Таким образом, и Инвестиционный кодекс, и Гражданский кодекс (п.6 ст. 63) Республики Беларусь предоставляют возможность участникам (учредителям) коммерческих организаций с иностранными инвестициями вносить в качестве вклада в уставный фонд деньги, причем это могут быть как безналичные деньги, так и наличные деньги, если речь идет о физическом лице; как в белорусских рублях, так и в иностранной валюте; ценные бумаги (как в документарной форме, так и в бездокументарной форме, т.е. в виде записи по счетам), другие вещи или имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку.

Однако применительно к коммерческим организациям с иностранными инвестициями, созданным в форме хозяйственных обществ, ст. 14 Закона от 9 декабря 1992 года предусматривает, что «Вкладом не могут быть привлеченные или одолженные средства, кредиты». Тем самым не предусмотрена возможность внесения определенных видов денежных средств в качестве вклада в Уставный фонд. Данная норма Закона противоречит ГК Республики Беларусь, так как п. 6 ст. 63 ГК Республики Беларусь не содержит указанных ограничений, а, следовательно, руководствуясь ст. 3 ГК Республики Беларусь (в соответствии с которой нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Кодексу; в случае расхождения указанных актов с Кодексом действует последний) и Законом Республики Беларусь от 10 января 2000 г. «О нормативных правовых актах Республики Беларусь», не должна применяться.

Для пересчета уставного фонда и вкладов в него используется официальный курс белорусского рубля по отношению к соответствующей иностранной валюте на день подписания договора о создании коммерческой организации с иностранными инвестициями и (или) утверждения устава, а при принятии решения об увеличении уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями для пересчета части, на которую увеличен уставный фонд, и дополнительных вкладов, при принятии решения о приобретении юридическим лицом статуса коммерческой организации с иностранными инвестициями для пересчета вкладов в ее уставный фонд - на дату принятия такого решения. Поэтому в соответствии с данным пунктом, для коммерческих организаций с иностранными инвестициями в форме общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью, действующими на основании учредительного договора и устава, по общему правилу это будет день подписания учредительного договора, если он расходится с датой утверждения устава. Что же касается коммерческих организаций с иностранными инвестициями, которые создаются в форме акционерного общества и унитарного предприятия, то, учитывая, что данные виды юридических лиц действуют исключительно на основании устава, курсом пересчета валют будет курс дня утверждения устава.

В случае, когда учредитель (участник) коммерческой организации с иностранными инвестициями вносит вклад в уставный фонд этой организации в официальной денежной единице Республики Беларусь либо в иностранной валюте, он обязан учитывать соответственно разницу между официальными курсами белорусского рубля к доллару США либо разницу между кросс-курсами соответствующей иностранной валюты к доллару США, рассчитанными на основании официального курса Национального банка Республики Беларусь на день подписания договора о создании коммерческой организации с иностранными инвестициями и (или) утверждения ее устава и на день фактического внесения вклада.

В случае принятия решения об увеличении размера уставного фонда либо решения о приобретении юридическим лицом статуса коммерческой организации с иностранными инвестициями учредитель (участник) этой организации обязан при внесении вкладов в официальной денежной единице Республики Беларусь либо в иностранной валюте учитывать соответственно разницу между официальными курсами белорусского рубля к доллару США либо разницу между кросс-курсами соответствующей иностранной валюты к доллару США, рассчитанными на основании официального курса Национального банка Республики Беларусь на день принятия такого решения и на день фактического внесения вклада.

Возникающая в результате пересчета, порядок которого установлен частями четвертой и пятой настоящей статьи, суммовая разница зачисляется в резервный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями (объявленный в учредительных документах размер уставного фонда в связи с этим не претерпевает изменений).

Особые требования предъявляются к неденежному вкладу иностранного инвестора, который должен быть:

· ввезен из иностранного государства либо приобретен в Республике Беларусь за иностранную валюту или официальную денежную единицу Республики Беларусь;

· если они получены в виде причитающейся инвестору прибыли от деятельности созданной с его участием коммерческой организации с иностранными инвестициями;

· от иной разрешенной деятельности либо путем обмена иностранной валюты в банках Республики Беларусь.

Неденежные вклады оцениваются на дату их принятия на баланс коммерческой организации с иностранными инвестициями. Применительно к коммерческим организациям с иностранными инвестициями, созданным в форме хозяйственных обществ, ст. 14 Закона от 9 декабря 1992 года предусматривает, что вклад не может быть представлен в виде имущества, если право распоряжения им ограничено в соответствии с законодательством Республики Беларусь или ранее заключенными договорами. Тот факт, что собственник непосредственно не владеет своим имуществом (имущество, переданное в аренду, в чужое владение по договорам доверительного управления имуществом, безвозмездного пользования (п. 1 ст. 654 ГК Республики Беларусь) и т.д.), не влечет за собой ограничений по внесению этого имущества в уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями. Все вышеуказанное относится и к имуществу, переданному собственником в залог (п. 1 ст. 334 ГК Республики Беларусь). Однако нужно учесть то, обстоятельство, что ненахождение имущества, вносимого в качестве вклада в уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями в непосредственном владении учредителя (участника), должно влиять на оценку вклада в сторону его уменьшения по сравнению с реальной стоимостью имущества, так как оно отягощено обязательственными правами иных лиц в отношении данного имущества.

В качестве вклада в уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями возможно внесение имущественных прав, связанных с объектами авторского права. Ко второй группе имущественных прав, которые могут вноситься в качестве вклада в уставный фонд коммерческих организаций с иностранными инвестициями, относятся имущественные права, которые вытекают из обязательств.

Не допускаются вклады, вносимые в виде имущественного права в уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, акционерных обществ путем зачета требований к обществу, т.е. если общество что-либо должно участнику, то этот долг нельзя перевести во вклад в уставный фонд (п.2 ст. 89 и п. 2 ст. 99 ГК Республики Беларусь).

Гражданский кодекс Республики Беларусь в отношении хозяйственных обществ не предусматривает возможности напрямую внесения вклада в уставный фонд в виде работ либо услуг участника в пользу хозяйственного общества. В качестве вклада в уставный фонд коммерческих организаций с иностранными инвестициями не могут быть внесены и деловой авторитет (кредит доверия), идея, деловой опыт, профессиональные знания, навыки и умения, деловая репутация, деловые связи.

Гражданский кодекс Республики Беларусь не допускает возможности освобождения от внесения вклада участника общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерного общества, т.е. участник коммерческой организации с иностранными инвестициями хозяйственного общества в любом случае обязан внести вклад (п. 2 ст. 89, п. 2 ст. 99).

В соответствии с частью восьмой ст. 88 ИК Республики Беларусь все неденежные вклады учредителей (участников) коммерческой организации с иностранными инвестициями подлежат экспертизе достоверности оценки неденежных вкладов, которая проводится в порядке, определяемом законодательством Республики Беларусь. При этом экспертизу достоверности оценки государственного имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд, осуществляет исключительно Фонд государственного имущества Министерства экономики Республики Беларусь. Оценка проводится в денежных единицах, в которых объявлен уставный фонд.

Гражданский кодекс (п. 6 ст. 63) и ст. 14 Закона от 9 декабря 1992 года указывают на то, что денежная оценка вклада участника хозяйственного общества осуществляется прежде всего по соглашению между учредителями (участниками) общества, экспертиза лишь подтверждает либо опровергает указанную оценку.

Необходимость проведения экспертизы неденежного вклада была обусловлена в связи с завышением, зачастую, учредителями (участниками) своих неденежных вкладов в уставный фонд для достижения его необходимого размера. Для борьбы с этим злоупотреблением и была введена экспертиза неденежного вклада. Экспертиза достоверности оценки имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд, на территории Республики Беларусь осуществляется в соответствии с постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 12 февраля 1996 г. № 92 «Об утверждении Положения о проведении экспертизы достоверности оценки имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд юридического лица».

Экспертиза достоверности оценки имущества, ввозимого в Республику Беларусь в виде неденежного вклада в уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями, производится после его таможенного оформления. Экспертизу достоверности оценки государственного имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд, осуществляет Министерство экономики.

Плата за проведение экспертизы устанавливается в размере, определяемом договором. Экспертиза проводится в течение 30 дней с даты поступления документов лицу, которое проводит экспертизу. Указанный срок может быть продлен по согласованию с собственником имущества, но общий срок проведения экспертизы не может превышать 45 дней с даты поступления документов. По результатам экспертизы составляется акт о достоверности оценки неденежных вкладов. В случае отсутствия названного акта имущество не считается внесенным в уставный фонд. В Инвестиционном кодексе отсутствует обязательное требование по представлению данного акта в момент подачи документов на государственную регистрацию коммерческой организации с иностранными инвестициями, т.е. сама экспертиза неденежного вклада и, следовательно, акт по результатам данной экспертизы может, проводиться не в момент создания коммерческой организации с иностранными инвестициями, а на момент внесения такого неденежного вклада в уставный фонд. В отношении коммерческих организаций с иностранными инвестициями, создаваемых в форме открытого акционерного общества, исходя из того, что уставный фонд такой организации должен быть сформирован до момента государственной регистрации, экспертиза неденежного вклада должна проводиться до момента государственной регистрации. Следовательно, акт по итогам данной экспертизы должен быть готов к моменту государственной регистрации, но его представление для государственной регистрации в этом случае не обязательно.

Неденежный вклад считается внесенным в уставный фонд в сумме, подтвержденной таким актом.

Рассматривая вопрос формирования уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями, необходимо указать на особенности внесения вклада в уставный фонд для отдельных видов таких коммерческих организаций. Так, ст. 75 Банковского кодекса Республики Беларусь устанавлено, что для формирования уставного фонда банка могут быть использованы только собственные средства учредителей (участников) банка. Под собственными средствами учредителя (участника) банка понимаются приобретенные законным способом денежные средства или иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности либо в силу иного вещного права. Для формирования и увеличения уставного фонда банка не могут быть использованы привлеченные денежные средства. Вклад в уставный фонд банка не может быть внесен в виде имущества, право распоряжения которым ограничено в соответствии с законодательством Республики Беларусь или ранее заключенными договорами и для передачи которого не получено соответствующего разрешения либо иным образом не соблюден установленный законодательством или договором порядок его передачи. Не допускается внесения в качестве вклада в уставный фонд банка объектов интеллектуальной собственности, а также работ (услуг), за исключениями, предусмотренными законодательством Республики Беларусь (ст. 76).

В отношении коммерческих организаций с иностранными инвестициями - страховых организаций в Декрете Президента Республики Беларусь № 20 предъявляются еще более жесткие требования, указывая, что учредители (участники) должны сформировать уставный фонд в размере, соответствующем минимальному, исключительно деньгами. Уставный фонд страховой организации, дочерней по отношению к иностранному инвестору либо имеющей долю иностранных инвесторов в своем уставном фонде более 49 % должен быть сформирован в размере, соответствующем минимальному, исключительно в иностранной валюте. Иные же страховые организации формируют уставный фонд в размере, соответствующем минимальному как в иностранной валюте (по курсу Национального банка Республики Беларусь), так и (или) в белорусских рублях.

Часть уставного фонда страховой организации (сверх минимальной) может быть сформирована путем внесения неденежных вкладов. Однако данное имущество должно быть в силу требования законодательства необходимым и пригодным для использования его в деятельности страховой организации. Доля каждого участника в уставном фонде коммерческой организации с иностранными инвестициями - страховой организации, создаваемой в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью, не может превышать 35 % размера уставного фонда.

При создании коммерческой организации с иностранными инвестициями денежные вклады вносятся на специально открываемый учредителями в банке временный счет. Вклады же в вещной форме к моменту государственной регистрации такой коммерческой организации с иностранными инвестициями должны быть надлежащим образом индивидуализированы и обособлены для их внесения в уставный фонд. Что же касается коммерческих организаций с иностранными инвестициями, создаваемых в других формах, то они к моменту государственной регистрации еще могут не приступить к формированию своего уставного фонда.

2.4 Ликвидация и реорганизация коммерческой организации с иностранными инвестициями

2.4.1 Ликвидация

Нередко неудовлетворительный результат хозяйственной деятельности юридических лиц приводит к необходимости их ликвидации. Ликвидация является непростым процессом и зачастую ликвидировать организацию сложнее, чем зарегистрировать.

Законодательство Республики Беларусь разграничивает ликвидацию коммерческих и некоммерческих организаций.

Основными нормативно-правовыми актами, регулирующими порядок ликвидации коммерческих организаций с иностранными инвестициями, является:

1. Инвестиционный кодекс Республики Беларусь (далее - ИК Республики Беларусь);

2. Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК Республики Беларусь);

3. Декрет Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. №11 (с изменениями и дополнениями), которым утверждено «Положение о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее - Положение).

Пункт 45 Положения определяет, что ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация коммерческой организации считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование с даты внесения соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГР). Исключение юридического лица из ЕГР является завершающим этапом работы по его ликвидации.

В статье 57 ГК Республики Беларусь содержится перечень общих оснований, в соответствии с которыми юридическое лицо может быть ликвидировано.

Пункт 41 Положения о государственной регистрации конкретизирует эти основания и указывает, что коммерческая организация может быть ликвидирована по решению:

1. учредителей (участников) либо органа коммерческой организации, уполномоченного учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создана эта организация, достижением цели, ради которой она создана, или признанием судом недействительной регистрации данной организации в связи с допущенными при ее создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер. Учредители (участники) либо орган коммерческой организации, уполномоченный ее учредительными документами, по указанным основаниям обязаны обеспечить ее ликвидацию в срок, согласованный с регистрирующим органом;

2. хозяйственного суда в случаях:

· непринятия решения о ликвидации в соответствии с пунктом 1 в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано;

· осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательством, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям коммерческой организации, или признания судом недействительной регистрации коммерческой организации в связи с допущенными при ее создании нарушениями законодательства либо экономической несостоятельности (банкротства) этой организации;

· сокрытия (занижения) прибыли (доходов) и других объектов налогообложения в течение 12 месяцев подряд;

· наличия убытков по итогам второго и последующих финансовых годов и ненаправления коммерческой организацией, за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива, в течение 3 месяцев по окончании финансового года регистрирующему и налоговому органам сообщений о причинах возникновения убытков;

· наличия задолженности по платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды более 6 месяцев подряд с даты образования задолженности коммерческой организации, за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива;

· уменьшения стоимости чистых активов коммерческой организации по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже установленного законодательством минимального размера уставного фонда;

· установление фактов, свидетельствующих о том, что ее деятельность была связана с торговлей людьми;

3. регистрирующего органа в случаях:

· нарушения сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, предусмотренного в соответствии с законодательством;

· неосуществления предпринимательской деятельности в течение 6 месяцев подряд и ненаправления коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

· препятствования собственником имущества частного унитарного предприятия, местонахождением которого является жилое помещение, проведению соответствующих проверок уполномоченными органами.

В отношении коммерческих организаций с иностранными инвестициями норма о ликвидации такой организации содержится в статье 90 Инвестиционного кодекса и предусматривает, что коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть ликвидирована:

· в добровольном порядке по решению ее учредителей (участников), собственника имущества или органа этой организации, уполномоченного на то ее учредительными документами;

· по решению хозяйственного суда.

Статья 90 ИК Республики Беларусь не указывает конкретный перечень оснований для ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями, а содержит лишь отсылочную норму «…в случаях, установленных законодательными актами Республики Беларусь». В данном случае это основания предусмотрены в пп. 2 п. 2 ст. 57 ГК Республики Беларусь, а также в п. 41 Положения о государственной регистрации. Кроме того, часть первая ст. 90 ИК Республики Беларусь особо указывает на то, что основанием для ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями является несоблюдение этой организацией порядка формирования уставного фонда, ликвидация по данному основанию также осуществляется по решению хозяйственного суда.

Также необходимо отметить, что Инвестиционный кодекс не предусматривает возможности ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями по решению регистрирующего органа, в то время как пп. 3 п. 2 ст. 57 ГК Республики Беларусь предусматривает возможность ликвидации юридического лица и по решению государственных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами. Однако Положение о государственной регистрации, которое вводит и порядок, и основания ликвидации коммерческой организации по решению регистрирующего органа, предусматривает, что ликвидация коммерческой организации, в уставном фонде которой имеются акции (доли) иностранных юридических и (или) физических лиц, осуществляется лишь исключительно по решению учредителей (участников), собственника имущества или органа этой организации или суда (п. 42). Тем самым исключена возможность ликвидации по решению регистрирующего органа не только коммерческих организаций с иностранными инвестициями, но и коммерческих организаций, не обладающих указанным статусом, но имеющих в уставном фонде долю иностранного капитала.

В ст. 9 Закона об иностранных инвестициях было предусмотрено право регистрирующему органу ликвидировать предприятия с иностранными инвестициями, но впоследствии указанная статья была признана Конституционным Судом Республики Беларусь как не соответствующая Конституции.

Процедура ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями в общем порядке представлена в приложении В.

2.4.2 Реорганизация

Те или иные объективные и субъективные обстоятельства нередко заставляют задумываться собственников и руководителей (особенно мелких и средних) предприятий и организаций над тем, в какой форме им продолжать хозяйственную деятельность. Не секрет, что многие собственники, в том числе и государство, для того, чтобы "оживить" предприятие, восстановить его платежеспособность и конкурентоспособность выпускаемой продукции нередко прибегают к реорганизации.

Понятие «реорганизация» означает «преобразование, переустройство, например, изменение структуры и функций учреждений, организаций и др.». Применительно к юридическим лицам реорганизация - это прекращение деятельности реорганизуемого юридического лица (без прекращения его дел и имущества) с переходом его прав и обязанностей к вновь созданным юридическим лицам (генеральное или сингулярное правопреемство) [41, с. 41].

Статья 53 ГК Республики Беларусь содержит исчерпывающий перечень видов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

Это означает, что реорганизация юридического лица может быть произведена только в одной из пяти названных форм. Если же реорганизация будет проведена в какой-либо иной, не предусмотренной ст. 53 ГК Республики Беларусь, форме, то такая реорганизация будет представлять собой сделку, не соответствующую законодательству, т.е. ничтожную.

Реорганизация является способом как прекращения существования, так и возникновения юридических лиц.

Реорганизация юридического лица (вне зависимости от вида реорганизации и организационно-правовой формы юридического лица) может быть проведена по решению:

- учредителей (участников) юридического лица. Так, полное и коммандитное товарищества реорганизуются по решению их участников (товарищей), хозяйственные общества (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью), производственный кооператив преобразуются по решению общего собрания такого юридического лица, унитарного предприятия - по решению собственника его имущества;

- органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Так, в уставе акционерного общества может быть предусмотрено, что в отношении унитарны» предприятий, учрежденных данным акционерным обществом, решение о реорганизации и ликвидации принимает наблюдательный совет либо директор акционерного общества;

- уполномоченного государственного органа, в том числе суда. Так, республиканское унитарное предприятие реорганизуется по решению соответствующего республиканского органа государственного управления.

Что же касается реорганизации коммерческой организации с иностранными инвестициями, то в соответствии с ч.3 ст. 90 ИК Республики Беларусь коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть реорганизована лишь в добровольном порядке, т.е. либо по решению ее учредителей (участников), собственника имущества либо органа, уполномоченного на то учредительными документами этой организации, в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Как видно, в данной статье ничего не сказано про принудительный (судебный) порядок реорганизации коммерческой организации с иностранными инвестициями. Однако, в соответствии со ст. 10 Закона Республики Беларусь от 10 декабря 1992 г. «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции», антимонопольный орган вправе в целях развития конкуренции в установленном порядке принять решение о принудительной реорганизации субъекта хозяйствования, занимающего доминирующее положение на товарном рынке. Поэтому не смотря на ст. 90 ИК Республики Беларусь эта норма может быть применима и в отношении коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Часть третья ст. 90 ИК Республики Беларусь предусматривает, что реорганизация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется в соответствии с законодательством Республики Беларусь, т.е. на реорганизацию таких субъектов распространяется общий порядок (применимой и в отношении любой иной формы коммерческой организации в Республике Беларусь). коммерческий иностранный инвестиция правовой

В силу изложенного коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть реорганизована в пяти формах, упомянутых выше. При этом в результате указанных действий она может как утратить статус коммерческой организации с иностранными инвестициями, так и сохранить его при любой форме реорганизации, в зависимости от того, сохраняют свое участие иностранные инвесторы или нет.

В целях защиты интересов кредиторов коммерческой организации с иностранными инвестициями при её реорганизации устанавливается обязанность учредителей (участников) данной организации или органа, принявшего решение о реорганизации коммерческой организации с иностранными инвестициями, письменно уведомить о реорганизации кредиторов этой организации (п. 1 ст. 56 ГК Республики Беларусь). При этом кредитор не может воспрепятствовать реорганизации, однако он вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемая коммерческая организация с иностранными инвестициями, и возмещения убытков (п. 2 ст. 56 ГК Республики Беларусь). Установлена также дополнительная гарантия прав кредиторов для случая, когда разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованной коммерческой организации с иностранными инвестициями (напомним, что разделительный баланс составляется при реорганизации в форме разделения и выделения). В таком случае вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованной коммерческой организации с иностранными инвестициями перед её кредиторами.

После принятия решения о реорганизации коммерческой организации с иностранными инвестициями необходимо провести инвентаризацию её имущества и обязательств. Проведение инвентаризации является обязательным в соответствии со ст. 12 Закона Республики Беларусь от 18 октября 1994 г. «О бухгалтерском учете и отчетности».

После проведения инвентаризации следует приступать к составлению передаточного акта либо разделительного баланса.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованной коммерческой организации с иностранными инвестициями в отношении всех её кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 55 ГК Республики Беларусь). В то же время отсутствие в разделительном балансе указания на правопреемника, как уже отмечалось, влечет солидарную ответственность вновь возникших юридических лиц по обязательствам реорганизованной коммерческой организации с иностранными инвестициями перед его кредиторами.

Передаточный акт и разделительный баланс должны быть утверждены учредителями (участниками) коммерческой организации с иностранными инвестициями или органом, принявшими решение о реорганизации, и представлены вместе с учредительными документами для регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующей коммерческой организации с иностранными инвестициями. Невыполнение данного требования, а также отсутствие в названных документах положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованной коммерческой организации с иностранными инвестициями влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Вновь возникшие в результате реорганизации юридические лица подлежат государственной регистрации. Также подлежат государственной регистрации вносимые в связи с реорганизацией изменения и дополнения в учредительные документы тех юридических лиц, которые после реорганизации продолжают свое существование.

Общим результатом всех видов реорганизации является наступление правопреемства. Порядок правопреемства при реорганизации определяет статья 54 ГК Республики Беларусь.

Необходимо отметить, что в случаях слияния, присоединения и преобразования правопреемство носит общий (универсальный) характер, т.е. к правопреемнику по передаточному акту переходят все права и обязанности реорганизуемого юридического лица (включая и обязательства, оспариваемые сторонами). Исключением из правила об общем правопреемстве являются те права и обязанности, которые не могут принадлежать возникшему при преобразовании юридическому лицу. Если же реорганизация осуществляется в формах разделения и выделения, то правопреемство носит частный характер, и к правопреемнику (правопреемникам) в соответствии с разделительным балансом переходит часть прав и обязанностей реорганизуемой коммерческой организации с иностранными инвестициями.

При разделении и выделении коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательство не определяет, в каком именно объеме к юридическим лицам, возникшим в результате разделения и выделения, переходят права и обязанности реорганизуемой коммерческой организации с иностранными инвестициями. Следовательно, данный вопрос находится в компетенции органа (лиц), принявшего решение о реорганизации. Не определено также, должны ли передаваемые в порядке правопреемства обязанности быть пропорциональны (в стоимостном выражении) передаваемым правам. Этот вопрос также предстоит решить при реорганизации.

По названному признаку (наличию правопреемства) реорганизация отличается от ликвидации. По общему правилу ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 57 ГК Республики Беларусь). Кроме того, реорганизация отличается от ликвидации и рядом иных правовых последствий. Так, ликвидация юридического лица является основанием для прекращения трудовых договоров (контрактов) с работниками (ст. 42 Трудового кодекса). При реорганизации во всех ее формах трудовые отношения с согласия работника продолжаются (ст. 36 Трудового кодекса). И только при отказе работника от продолжения работы при реорганизации трудовой договор прекращается по п. 5 ст. 35 Трудового кодекса (отказ от продолжения работы в связи с реорганизацией).

Наиважнейшее значение имеет тот момент, с которого реорганизация считается состоявшейся. Ответ на данный вопрос законодательно закреплен в п. 4 ст. 53 ГК Республики Беларусь. Поскольку реорганизация во всех формах, кроме присоединения, влечет за собой возникновение новых юридических лиц, то коммерческая организация с иностранными инвестициями считается реорганизованной при реорганизации в этих формах с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме присоединения к нему другого юридического лица присоединяемое юридическое лицо прекращает свою деятельность, а коммерческая организация с иностранными инвестициями, к которой происходит присоединение, считается реорганизованной. В связи с этим такая реорганизация считается состоявшейся с момента внесения в Единый государственный регистр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Особое внимание хотелось бы уделить преобразованию как виду реорганизации, при котором происходит изменение организационно-правовой формы юридического лица (п. 5 ст. 54 ГК Республики Беларусь). Законодательно установлен ряд правил для преобразования коммерческих организаций одной организационно-правовой формы в другие. Так, согласно п. 1 ст. 65 ГК Республики Беларусь хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы, а также в унитарные предприятия в случаях, когда в составе товарищества или общества остался один участник.

Особо хотелось бы подчеркнуть, что «преобразование» коммерческой организации с иностранными инвестициями - открытого акционерного общества в коммерческую организацию с иностранными инвестициями - закрытое акционерное общество (и наоборот) не является преобразованием в смысле п. 5 ст. 54 ГК Республики Беларусь (сменой организационно-правовой формы), поскольку и п. 3 ст. 63, и ст. 96 -104 ГК Республики Беларусь определяют единую организационно-правовую форму - акционерное общество. В силу изложенного «превращение» коммерческой организации с иностранными инвестициями - открытого акционерного общества в коммерческую организацию с иностранными инвестициями - закрытое акционерное общество возможно путем присвоения коммерческой организации с иностранными инвестициями - открытому акционерному обществу нового фирменного наименования, содержащего слова «закрытое акционерное общество», внесения соответствующего изменения в устав и государственной регистрации этих изменений. При этом не требуется извещать кредиторов, испрашивать согласие работников на продолжение трудовых отношений, составлять передаточный акт и т.п.

В то же время отметим, что создание на базе коммерческой организации с иностранными инвестициями - общества с ограниченной ответственностью общества с дополнительной ответственностью в силу прямого указания п. 2 ст. 91 ГК Республики Беларусь представляет собой преобразование, поэтому такое преобразование должно быть проведено с соблюдением всех требований к процедуре реорганизации, установленных ГК Республики Беларусь.

Не является преобразованием, а, следовательно, и реорганизацией изменение основного вида деятельности коммерческой организации с иностранными инвестициями (например, была строительная организация, стала транспортной) или изменение ее наименования.

Не является преобразованием (реорганизацией) и приобретение коммерческой организацией без иностранных инвестиций статуса коммерческой организации с иностранными инвестициями без изменения организационно-правовой формы и, наоборот, утрата своего статуса коммерческой организацией с иностранными инвестициями.

Не является реорганизацией и отчуждение доли участия (акций), так как в этом случае с самой коммерческой организацией с иностранными инвестициями ничего не происходит, изменяется лишь состав его участников. (При этом в случае выбытия иностранных участников она может утратить статус коммерческой организации с иностранными инвестициями.)

Вопрос о реорганизации коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме хозяйственных товариществ и обществ относится к компетенции общего собрания участников (п. 1 ст. 65 ГК Республики Беларусь). Решение вопроса о реорганизации коммерческой организации с иностранными инвестициями - производственного кооператива также относится к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива (п. 3 ст. 110 ГК Республики Беларусь). В отношении коммерческой организации с иностранными инвестициями - унитарного предприятия вопрос о реорганизации может быть решен собственником имущества этого унитарного предприятия (п. 2 ст. 276 ГК Республики Беларусь). Гражданский кодекс не определяет, каким образом может быть преобразовано унитарное предприятие (изменена его организационно-правовая форма), а, соответственно, и в Инвестиционном кодексе такой порядок в отношении коммерческой организации с иностранными инвестициями - унитарного предприятия не предусмотрен.

Подводя итог вышесказанному, отметим, что реорганизация коммерческой организации с иностранными инвестициями (аналогично, как и реорганизация применимой и в отношении любой иной формы коммерческой организации в Республике Беларусь), на наш взгляд, связана с отрицательными последствиями для реорганизуемой коммерческой организации с иностранными инвестициями. А именно:

· отсутствие правопреемства по административным разрешениям со стороны государства, в частности, по специальным разрешениям (лицензиям) на осуществление соответствующих видов предпринимательской деятельности (ст. 54 ГК Республики Беларусь предусматривает правопреемство лишь имущественных прав и обязанностей);

· необходимость письменного уведомления кредиторов о реорганизации коммерческой организации с иностранными инвестициями (п. 1 ст. 56 ГК Республики Беларусь);

· возможность требования кредиторов о прекращении или досрочном исполнении обязательств с возмещением убытков (п. 2 ст. 56 ГК Республики Беларусь);

· проведение полной инвентаризации имущества реорганизуемой коммерческой организации с иностранными инвестициями (Закон Республики Беларусь «О бухгалтерском учете и отчетности»);

· необходимость составления передаточного акта или разделительного баланса (ст. 55 ГК Республики Беларусь);

· изменение учетных номеров налогоплательщика;

· возможность налоговой проверки;

· необходимость перерегистрации вновь возникшего юридического лица (лиц);

· необходимость регистрации новых акций, если в результате реорганизации возникает акционерное общество и другое.

3. Правовые гарантии и привилегии коммерческих организаций с иностранными инвестициями в Республике Беларусь

3.1 Режим недискриминации

Для того, чтобы привлечь иностранного инвестора, любое государство будет изыскивать и использовать всевозможные способы и механизмы государственного регулирования инвестиционной деятельности (оказание инвесторам государственной поддержки; защиты интересов инвесторов, в том числе и предоставление определенных гарантий; проведения эффективной бюджетно-финансовой, налоговой, денежно-кредитной и валютной политики и т.д.). В соответствии с ч.2 ст. 9 ИК Республики Беларусь государство гарантирует равенство прав, предоставляемых инвесторам независимо от их формы собственности при осуществлении инвестиционной деятельности, а также равную, без всякой дискриминации, защиту прав и законных интересов инвесторов. Это означает, что в отношении иностранных инвесторов действует так называемый «режим недискриминации» при осуществлении инвестиционной деятельности на территории Республики Беларусь.

Часть первая статьи 79 ИК Республики Беларусь определяет, что правовой режим иностранных инвестиций на территории Республики Беларусь, условия деятельности иностранных инвесторов и создаваемых с их участием юридических лиц не могут быть менее благоприятными, чем соответствующий режим для имущества и имущественных прав, а также условия для инвестиционной деятельности юридических и физических лиц Республики Беларусь, кроме случаев, определенных настоящим Кодексом. Инвестиционный кодекс предусматривает для иностранных инвестиций так называемый национальный режим - с предоставлением дополнительных льгот для них, по сравнению с национальными инвесторами, но с определенными ограничениями и изъятиями, т.е. режим иностранных инвестиций не может быть менее благоприятным, чем режим национальных инвестиций.

При этом, как указано выше, инвестиции в некоммерческие организации, а также в коммерческие организации с совокупным объемом менее 20 000 долларов США соответствуют режиму национальных инвестиций. На данные инвестиции не распространяются льготы и преимущества, которые предусмотрены коммерческим организациям с иностранными инвестициями.

Что же касается иных форм иностранных инвестиций (по сравнению с созданием юридических лиц и участием в них), то здесь режим иностранных инвестиций соответствует национальному. Однако, несмотря на то, что Инвестиционный кодекс предусматривает, что лишь его нормы могут ухудшать данный режим - это в ряде случаев, осуществляется через иные акты законодательства.

3.2 Гарантии стабильности законодательства

Любого иностранного инвестора перед началом инвестиционной деятельности волнует вопрос стабильности законодательства государства, в котором планируется осуществление этой деятельности и от того, насколько стабильно законодательство страны зависит окончательное решение инвестора.

В части второй ст.79 ИК Республики Беларусь указано, что в случае, если акты законодательства Республики Беларусь, принятые после создания коммерческой организации с иностранными инвестициями, ухудшают положение и условия деятельности для иностранных инвесторов и создаваемых с их участием коммерческих организаций с иностранными инвестициями (то есть на них возлагаются дополнительные либо увеличенные в сравнении с ранее существовавшими обязанности или они ограничиваются в правах либо лишаются имевшихся прав), то к иностранным инвесторам, коммерческой организации с иностранными инвестициями и (или) иностранным инвестициям в течение пяти лет с даты приобретения юридическим лицом статуса коммерческой организации с иностранными инвестициями применяется законодательство, действовавшее на дату регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями. Эти требования не распространяются на изменение актов законодательства Республики Беларусь в области обеспечения обороноспособности, экологической безопасности и охраны здоровья граждан Республики Беларусь.

То есть, тем самым устанавливается неизменность правового режима к иностранным инвесторам, коммерческой организации с иностранными инвестициями и (или) иностранным инвестициям в течении 5 лет с даты приобретения юридическим лицом статуса коммерческой организации с иностранными инвестициями. Также предусмотрено, что на коммерческие организации с иностранными инвестициями и иностранных инвесторов, участвующих в иных организациях, не распространяются акты законодательства, ухудшающие их положение и условия деятельности. При этом под подобным ухудшением понимается возложение дополнительных либо увеличение, по сравнению с ранее существовавшими, обязанностей или ограничение в правах, или лишение имеющихся прав. При этом ч.3 ст.79 ИК Республики Беларусь устанавливает, что неизменность режима не распространяется лишь на акты законодательства в области обеспечения обороноспособности, экологической безопасности и охраны здоровья граждан Республики Беларусь. Во всех остальных областях принятие акта законодательства не должно распространяться на коммерческие организации с иностранными инвестициями и их участников - иностранных инвесторов. Однако на практике реализовать положение ст. 79 ИК Республики Беларусь очень тяжело, практически невозможно.

Необходимо отметить, что принцип «неизменности правового режима иностранных инвестиций» не распространяется на иные формы инвестиций по сравнению с инвестициями в коммерческие организации с иностранными инвестициями, т.е. применительно, например, к приобретенному объекту недвижимости либо объекту интеллектуальной собственности. Принятие акта законодательства, изменяющего правовой режим данных инвестиций, будет обязательно для иностранного инвестора с момента вступления такого акта в силу.

Положения ст. 79 ИК Республики Беларусь не применяются к коммерческим организациям с иностранными инвестициями в части неизменности законодательного регулирования в течение 5 лет в случае, если изменение законодательства улучшает положение данных организаций и их участников, т.е. такие акты вступают в силу для данных лиц с момента их введения в действие.