Право собственности и вещные права как подотрасль гражданского права

· договоры присоединения

Взаимосогласованными являются соглашения, условия содержания которых определяются по соглашению участвующих в нем сторон.

В договоре присоединения одна сторона присоединяется к условиям, которые предложены другой стороной в качестве условий договора и оформлены в виде стандартных форм, например, бланков. Специфика договора присоединения заключается в следующем:

o условия такого договора определяются только одной стороной;

o условия такого договора фиксируются в специальных стандартных формах;

o к условиям такого договора возможно присоединиться в целом;

o лицо, присоединившееся к договору может расторгнуть этот договор, если докажет, что при прочих равных условиях заключения такого договора, его условия имели бы для него обременительный характер.

6) Закон выделяет договоры:

· возмездные

· безвозмездные

Возмездным признается договор, в котором одна сторона получает от другой стороны встречное удовлетворение.

Безвозмездным признается договор, если сторона, передающая товар, выполняющая работу, оказывающая услугу не получает от другой стороны встречного удовлетворения.

7) Закон выделяет договоры:

· односторонние

· взаимные

Односторонними являются договоры, в которых у одной стороны имеются только права, а у другой обязанности. Во взаимных договорах у сторон имеются и права, и обязанности. Как правило, гражданско-правовые договоры являются взаимными. Найти договоры односторонние практически невозможно.

Вопрос №4. Заключение договора

Заключение договора - действия граждан и юридических лиц, направленные на установление условий соглашения в той форме, которая предусмотрена законом.

Заключение договора может происходить в нескольких способах.

Традиционный способ заключения договора - одна сторона направляет в адрес другой стороны предложение заключить договор. Такое предложение называется оферта. А лицо, которое сделало предложение, называется оферент. Другая сторона может принять или отказаться принять предложение о заключении договора. Если соглашение принято оно называется акцептом. А лицо, которое приняло предложение, именуется акцептантом. В этом порядке можно выделить следующие стадии заключения договора:

1) Направление оферты оферентом в адрес лица заключить договор;

2) Принятие оферты акцептантом в форме акцепта;

Оферта как предложение заключить договор должна удовлетворять определенным требованиям:

· она должна быть определенной и выражать явное желание заключить договор;

· она должна содержать существенные условия договора;

· она должна быть обращена к одному или нескольким лицам

От оферты следует отличать приглашение делать оферту. Это приглашение (предложение) заключить договор, адресованное неопределенному кругу лица. Закон выделяет в качестве приглашений делать оферту рекламу и иные предложения, соответствующие обычаям делового оборота.

Закон выделяет в отличии от обычной оферты также публичную оферту. Она содержит все необходимые условия договора, но адресована не конкретному лицу, а неопределенному кругу лиц. Публичная оферта отличается от рекламы тем, что она содержит все необходимые условия договора. Если договоры заключаются в обычном или традиционном порядке, то он считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем необходимым условиям договора. Из этого общего правила могут иметься исключения:

а) если договор является реальным, то он считается заключенным с момента передачи вещи;

б) если договор подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента, когда произведена государственная регистрация.

Если договор заключен, он должен быть оформлен в установленной форме. Факт заключения договора подтверждается составлением одного документа, подписанного сторонами, обменом письмами, телеграммами, телефонограммами, электронной корреспонденцией, совершением конклюдентных действий и выполнением иных действий, которые установлены законом для договора данного вида.

Закон выделяет оферту и акцепт с указанием срока, без указания срока. Если в оферте указан срок, то она должна быть акцептована в этот период времени. Если в оферте отсутствует указание о сроке, то она должна быть принята в разумно установленные сроки. Если при принятии оферты установлен срок акцептования, то предложение считается принятым в этот период времени. Если акцепт выражен с опозданием, то заключенность договора подтверждается требованиями закона. Ст. 442 ГК обязывает акцептанта уведомить оферента о направлении акцепта с опозданием. Если предложение отправлено по почте, то вручение оферты определяется по штемпелю учреждения связи. Эти же правила относятся и к акцепту.

Если оферта получена акцептантом, а он принял ее на иных условиях, то такое действие называется новой офертой и акцептант уже выступает в роли оферента.

Заключение договора на обязательных условиях (в обязательном порядке). Ст. 445 ГК определяет порядок заключения договоров, которые заключается в обязательном порядке. Речь идет например, о публичных договорах. Для заключения договора в обязательном порядке одна сторона договора направляет в адрес другой стороны предложение заключить его. Такое предложение для письменных договоров оформляется в виде проекта договора. В этом документе должны содержаться обязательные для договора данного вида условия. Другая сторона принимает эти условия, подписывая проект договора, или отказывается принять эти условия, выдвигая свои редакции этих условий. Последние оформляются в виде протокола разногласий. Если лицо, в адрес которого направлены проект договора и протокол разногласий, подписывает их, то договор считается заключенным.

Проект договора представленный в обязательном порядке к заключению и протокол разногласий к нему при его наличии являются составными документами и рассматриваются в их совокупности. Если лица, заключающие договор, согласуют редакции всех условий проекта договора, то договор считается заключенным. При заключении договора в такой форме между сторонами могут возникнуть преддоговорные споры. Они разрешаются по правилу гражданского законодательства, в добровольном порядке между лицами, а при не достижении соглашения в судебном порядке.

Третий способ заключения договора - заключение договора на торгах. Торги - это способ заключения договора, установленный для договоров определенного вида в соответствии с законом. Например, ФЗ «О приватизации» предполагает заключение договора по поводу государственного или муниципального имущества на торгах.

Некоторые виды договоров также заключаются на торгах, например, купля-продажа для государственных нужд. При выставлении товара на торги победителем является тот субъект, который выиграл торги:

а) предложил максимальную цену за товар

б) это может быть лицо, которое предлагает наилучшие условия для реализации товара через инвестиционные или социальные торги.

Закон выделяет два вида торгов: аукцион и конкурс. Аукцион - это открытая форма торгов, победителем которой является лицо, предложившее наиболее высокую цену за товар. Конкурс - закрытые торги, в которых участвуют определенные лица, допущенные конкурсной комиссией и победителем которого является лицо, названное такой комиссией. Предметом торгов могут выступать не только вещи как объекты материального мира, но и имущественные права. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или имущественного права, хотя из этого правила могут быть исключения, установленные законом.

К аукциону предъявляются следующие требования:

1) в СМИ делается объявление о проведении аукциона и определяются условия проведения;

2) лица, желающие принять участие в аукционе, вносят задатки. Размер задатка определяет в порядке проведения аукциона;

3) к аукциону допускаются все желающие принять в нем участие и внесшие задаток лица;

4) победителем аукциона признается тот, кто устанавливает наиболее высокую цену на вещь или имущественное право. С ним заключается протокол о торгах. Это документ по своим правовым последствиям приравнивается к договору. Договор заключается на основании протокола по желанию участвующих в торгах лиц. На основании заключенного договора подписывается передаточный акт.

Конкурс проводится по следующим правилам:

1) в СМИ делает объявление о проведении конкурса;

2) формируется конкурсная комиссия, она разрабатывает правила проведения конкурса;

3) к конкурсу допускаются лица, отвечающие определенным требованиям;

4) по итогам конкурса оглашаются его результаты и называется победитель. Победителем является тот, кто предлагает наилучшие условия;

5) по итогам конкурса заключается протокол. Протокол приравнивается к надлежащей форме договора. Договор заключается, если это требуется по закону;

6) по результатам договора передается вещь по передаточному акту.

Торги могут проводиться в добровольном и принудительном порядке. Принудительный характер проведения торгов предусмотрен специальными законами, например, ФЗ «Об исполнительном производстве».

Вопрос № 5. Изменение и расторжение договора

Под изменением договора принято понимать юридические действия, в силу которых в договор вносится изменения относительно его предмета, содержания, участников договора. Изменение договора оформляется в той же форме, что и ранее заключенный договор. Условиями изменения договора являются:

1) существенные нарушения условий договора другой стороной. Под этим принято понимать наличие у другой стороны договора ущерба в силу которого она лишается того на что рассчитывала при заключении договора

2) существенные изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Существенным изменением обстоятельств закон называет:

· установление обстоятельств, которые наступили, несмотря на то, что стороны при заключении договора стороны не рассчитывали на их наступление;

· наступление причин, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их наступления, хотя соблюдала надлежащую заботливость, осмотрительность, которая требуется в силу договора или обычаев оборота;

· исполнение договора без изменений невозможно, так как это нарушает имущественные интересы сторон и приводит к ущербу, на который стороны не рассчитывали;

· из обычаев делового оборота не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При изменении договора наступают следующие правовые последствия:

1) договор продолжает действовать на новых для его участников условиях;

2) прежняя редакция договора не действует;

3) договор не прекращается, а действует на условиях внесенных в него изменений;

Порядок внесения изменений в договор соответствует порядку заключения договора:

1) обычный или традиционный,

2) порядок внесения изменений в договор с обязательными условиями;

Изменения в договор могут вноситься по обоюдному согласию сторон. В этом случае они вносятся в установленный законом срок либо вносятся в судебном порядке.

Расторжение договора оформляется в той же форме, что и сам договор. Расторжение договора влечет следующие правовые последствия:

1) прекращение прав и обязанностей между участниками договора;

2) отсутствие договора как юридического факта.

Расторжение может быть произведено по соглашению сторон или в судебном порядке. ГК выделяет возможность расторжения договора в одностороннем порядке:

1) если это прямо предусмотрено законом (договор купли-продажи в розничной сети, договор бытового подряда - ФЗ «О защите прав потребителей»);

2) если это предусмотрено соглашением между сторонами.

Правила об одностороннем расторжении договора применяются и к изменению договора в одностороннем порядке. Изменение или расторжение договора в одностороннем порядке осуществляется путем уведомления другой стороны договора. Расторжение договора осуществляется по правилам об условиях изменения условий договора:

1) существенное изменение условий договора;

2) существенное изменение обстоятельств, связанных с исполнением договора;

3) иные случаи, определенные законом (например, при договоре присоединения можно его расторгнуть, если при его заключении в традиционной форме, его условия были кабальными).



ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

План

1) Принципы исполнения обязательств

2) Надлежащее исполнение обязательств

3) Исполнение обязательства в натуре

4) Исполнение отдельных видов обязательств: солидарных, субсидиарных, альтернативных

Вопрос №1. Принципы исполнения обязательств

Понятие исполнение обязательств может употребляться в нескольких значениях:

1) ИО - это институт обязательственного права, который включает в себя совокупность юридических норм, регулирующих порядок исполнения обязательств, принципы исполнения обязательств, правовые последствия исполнения обязательств, а также исполнение отдельных видов обязательств, например, денежных, солидарных и т.д.

2) ИО - это стадия реализации гражданско-правового обязательства, в которой можно выделить основные принципы осуществления обязательств:

а) принцип надлежащего исполнения обязательства;

б) принцип реального исполнения обязательства;

в) иные принципы исполнения обязательства (например, ИО экономичным образом).

Исполнение обязательства должно удовлетворять определенным условиям:

1) Обязательство должно исполняться в соответствии с теми условиями, на которых оно было заключено.

2) Обязательство должно быть исполнено в соответствии с законом.

3) Исполнение обязательств должно соответствовать иным правовым актам.

4) Обязательство должно исполняться в соответствии с условиями, закрепленными в форме обычаев делового оборота.

5) ИО должно строиться на обычно предъявляемых требованиях (это сложившиеся в гражданском обороте правила поведения участников, в соответствии с которым реализуются их права и обязанности. При купле-продаже должна быть передана качественная вещь).

Исполнение обязательств базируется на определенных принципах. Под ними понимаются начала реализации гражданско-правовых обязательств, которые установлены в законе. Закон выделяет систему принципов исполнения обязательств:

1) Обязательство должно быть исполнено надлежащим образом.

2) Обязательство должно быть исполнено реально (в натуре).

3) Обязательство должно быть исполнено наиболее экономичным образом.

Ныне действующий ГК в качестве основного принципа ИО называет принцип его надлежащего исполнения. При этом принцип реального исполнения обязательств носит альтернативный характер и применяется тогда, когда это прямо установлено законом (например, если обязательство не исполнено, это не освобождает должника от исполнения перед кредитором выполнить действия по передаче вещи, уплате долга, выполнению работы, оказанию услуги или воздержанию от совершения иных определенных действий). Принцип экономичного исполнения обязательств ГК не предусмотрен и регулируется на основе специальных законов (Кодекса торгового мореплавания, Уставу железных дорог и иных правовых актов).

Принцип надлежащего исполнения обязательства имеет основополагающее правовое значение и это связано с рядом обстоятельств:

· посредством данного принципа упорядочивается гражданский оборот;

· без него невозможно реально исполнить обязательство;

· если констатируется нарушение (неисполнение) обязательства к должнику применяются гражданско-правовые санкции в форме мер ответственности и мер защиты.

Исполнение обязательства должно быть нацелено на тот результат, который стороны определили в договоре, урегулировали законом, иными ПА, обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями.

Вопрос №2. Надлежащее исполнение обязательств

Принцип надлежащего исполнения обязательств - это закрепленный в законе принцип реализации гражданско-правового обязательства, который устанавливает модель поведения кредитора и должника. Модель поведения указанных лиц должна соответствовать определенным требованиями:

1) Обязательство должно быть исполнено в пользу кредитора. Если кредиторов несколько, то исполнение должно быть осуществлено в отношении каждого из них. Закон предусматривает возможность исполнить обязательство в пользу третьего лица. В этом случае оно является выгодоприобретателем и не несет перед должником никаких обязанностей. Третье лицо управомочено требовать от должника все то, что мог бы потребовать кредитор. Вместо должника обязательство может быть исполнено третьим лицом. Такое исполнение возможно, если это

а) прямо закреплено законом;

б) установлено иными ПА;

в) не противоречит обычая делового оборота;

г) соответствует обычно предъявляемым требованиями.

2) Обязательство должно быть исполнено в целом. Частичное исполнение обязательства возможно, если это не запрещено законом, иными ПА, обычаями делового оборота, существом обязательства и условиями обязательства.

3) Обязательство должно быть исполнено в срок. Сроком ИО является период времени, который установили между собой кредитор и должник. Если обязательство является срочным, оно должно быть исполнено к тому периоду времени, о котором договорились лица. Для некоторых обязательств исполнение возможно в разумный срок. Разумный срок - это такая категория, которая не определяет период времени в договоре, а устанавливается исходя из обычаев делового оборота, обычно предъявляемых требований и существа обязательства. Если обязательство является бессрочным, то его исполнение осуществляется в рамках закона. Срок является критерием надлежащего исполнения обязательства не во всех случаях. Исполнение обязательства возможно досрочно, и такая презумпция базируется на законе, обычаях делового оборота, существе договора, условиях обязательств.

4) Обязательство должно быть исполнено в надлежащем месте. Местом исполнения обязательства служит то место, которое установлено законом, иными ПА, договором или обычаями делового оборота. Обязательным местом исполнения является исполнение отдельных видов обязательств:

а) местом исполнения обязательств в отношении недвижимости служит место нахождения такого имущества;

б) исполнение обязательства по передаче товара, в том числе по перевозке осуществляется по месту доставки кредитору;

в) по обязательствам предпринимателей по передаче товара местом исполнения служит место изготовления товара, место хранения имущества, если это место было известно кредитору при заключении обязательства.

По денежному обязательству местом исполнения служит место жительства кредитора. Если кредитор является ЮЛ, то исполнение осуществляется по месту его нахождения. Если кредитор изменил место жительства или место нахождения, то исполнение возможно по новому месту, если кредитор уведомил об этом должника. Должник при получении извещения кредитора обязан произвести исполнение в новом месте. При этом кредитор должен возместить должнику возникшие у него расходы. Если кредитор не уведомил должника о новом месте нахождения или жительства, то исполнение осуществляется по старому месту.

5) Обязательство должно быть исполнено в надлежащей валюте. Валютой на территории РФ признаются российские рубли и копейки. Исполнение обязательства возможно в валюте иностранных государств, но в договоре эта сумма должна быть приведена к эквиваленту денежной суммы, исчисленной в рублях и копейках. Если эквивалент не исчислен, то он должен быть определен с учетом курса валюты на дату заключения договора. Использование иностранной валюты возможно, если это не запрещено законами РФ.

6) Исполнение обязательств не предполагает одностороннего отказа должника или кредитора от исполнения обязательства. Односторонне исполнение предполагается в двух случаях: если это установлено законом; если это предусмотрено самим обязательством.

7) По обязательству возможно проведение индексации или увеличение сумм, которые выплачиваются по обязательствам. ГК предусматривает индексацию в следующих случаях:

а) если предметом обязательства является выплата сумм на содержание гражданина;

б) если такое обязательство относится к обязательствам по возмещению вреда, причиненным жизни или здоровью гражданина, к обязательствам по пожизненному содержанию, алиментам.

Индексация проводится с учетом уровня инфляции, расчет которой осуществляется по официальным статистическим данным.

8) Иные требования к принципам надлежащего исполнения обязательства закон предусматривает для отдельных видов обязательств: а) денежных; б) альтернативных; в) солидарных; г) встречных.



Вопрос №3. Исполнение обязательства в натуре

Реальное ИО - принцип осуществления обязательства путем исполнения обязанности в натуре. Реальное ИО имеет целью получить тот результат, на который рассчитывали кредиторы по обязательству. Формами реального ИО являются:

· передача вещи;

· погашение долга;

· выполнение работы и вручение ее результата;

· оказание услуги.

Реальное ИО рассматривается в совокупности с принципом надлежащего исполнения обязательств. Если имеется условие ненадлежащего исполнения обязательства, то это не освобождает должника исполнить перед кредитором обязанность в натуре. Исключением являются случаи, которые установлены законом.

При реальном ИО оно считается прекращенным (исполненным), если кредитор получил то удовлетворение, на которое рассчитывал при заключении обязательства. Если обязанность в натуре не исполнена, кредитор может предъявить требования к должнику о понуждении исполнения обязанности в натуре.

Вопрос №4. Исполнение отдельных видов обязательств: солидарных, субсидиарных, альтернативных

Денежное обязательство - вид гражданско-правовых обязательств, которые в качестве предмета имеют деньги, а их осуществление предполагает выполнение денежных операций, например, списание денег с расчетного счета должника, зачисление денег на расчетный счет кредитора, выплату процентов и т.д. В теории гражданского права существуют различные взгляды по вопросу определения правовой природы денежных обязательств:

1) Предметом денежных обязательств могут быть только деньги.

2) Предметом денежных обязательств помимо денег может выступать валюта, имущественные права, ценные бумаги.

Характеристика денежного обязательства определяется по правовому режиму его регулирования (особый субъектный состав участников, банки и кредитные организации, оформление денежных средств особым образом в частности на счетах, вкладах).

Исполнение денежного обязательства осуществляется в соответствии с очередностью погашения требований по нему. В этой схеме можно выделить три стадии:

1) Погашение издержек кредитора по денежному обязательству.

2) Получение процентов по денежному обязательству. Правовая природа процентов по денежному обязательству рассматривается неоднозначно:

· Проценты - это вознаграждение кредитору за его услуги.

· Проценты - это особая плата, которая применяется в денежных обязательствах.

· Проценты - это вид неустойки.

· Проценты - это законный размер штрафа.

3) Возврат основной суммы долга. Долг - это денежные средства, которые должник обязан вернуть кредитору при обращении денежных средств и иных материальных благ. Если очередность погашения денежных средств нарушена, то могут применяться санкции за ненадлежащее исполнение денежных обязательств. Эти санкции могут быть установлены специальным законом или соглашением между кредитором и должником.

Альтернативное обязательство - вид гражданско-правовых обязательств, в которых можно установить право выбора кредитором исполнения действий от должника. Правила регулирования альтернативных обязательств регулируются законами, правовыми актами и условиями обязательства.

Исполнение альтернативных обязательств. Особенностями исполнения альтернативного обязательства являются следующие условия:

1) Кредитор вправе требовать от должника исполнения. Определяет предмет и действия, направленные на реализацию обязательства.

2) Если кредиторов несколько, то все они имеют равное право требовать исполнения от должника.

3) Если на стороне должника существует множественность лиц, то они осуществляют исполнение обязательств перед кредиторами в равной доле. Отступление от равенства долей возможно, если это установлено законом, соглашением и условиями обязательства.

Если обязательство является солидарным, то его исполнение осуществляется по особым правилам. Солидарное - это обязательство, в котором на должниках лежит солидарное требование, а кредитор имеет право выбора того участника, который будет исполнять обязательство:

а) исполнение осуществляет один из должников;

б) исполнение осуществляют все должники, которые рассматриваются как солидарные до момента пока обязательство не будет исполнено.

Условиями исполнения солидарных обязательств являются:

1) право кредитора требовать исполнения от одного или нескольких солидарных должников,

2) если требование выполнено одним из должников в целом он приобретает право регрессного требования к остальным солидарным должникам и имеет по отношению к ним статус нового кредитора,

3) солидарная ответственность предполагает исполнение требования в целом или в части, которая возложена на каждого из должников,

4) кредитор имеет право выдвигать требования против всех должников, иное может быть установлено законом.

Иногда исполнение обязательство бывает невозможным в связи с тем, что местонахождение должника неизвестно, а кредитор не может предупредить его о смене места жительства или места нахождения. Закон предусматривает в качестве способа исполнения обязательства внесения долга в депозит нотариальной конторы. Должник, который не получил соответствующего извещения, вносит долг в депозит нотариальной конторы. В депозит могут вноситься следующие виды имущества: деньги, ценные бумаги. О внесении денег в депозит делается отметка в реестре нотариальных действий.



ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

План

1) Понятие и виды способов ОИО

2) Неустойка как способ ОИО

3) Правовое регулирование залога.

4) Удержание

5) Поручительство

6) Банковская гарантия

7) Задаток

Литература

Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств.

Сарбаш. Право удержания как способ ОИО. М., 1998.

Белов В.А. Поручительство. Опыт теоретических конструкций и обобщения судебной практики. М., 1998.

Рассказова. Банковская гарантия по российскому законодательству. М., 1998.

Будилов. Залоговое право России и ФРГ. М., 1999.

Комментарии к ФЗ «Об ипотеке, залоге недвижимости».

Информационные письма ВАС РФ №26 «О залоге», №27 «О банковской гарантии», № 28 «О поручительстве».

Вопрос №1. Понятие и виды способов ОИО

Под ОИО в теории ГП принято понимать специальные юридические меры, которые предоставлены кредитору в качестве гарантии удовлетворения интересов по исполнению обязательства. ГК в главе 23 закрепляет примерный перечень способов ОИО, дифференцируя их на 2 группы:

1) Способы ОИО, предусмотренные законом (например, неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток).

2) Способы ОИО, предусмотренные договором (выдача гарантийных писем, протоколы о намерении заключить договор, предварительный договор и т.д.)

Обеспечительное обязательство в ГП имеет определенную юридическую природу:

1) они являются акцессорными обязательствами, то есть дополнительными по отношению к основным обязательствам.

2) они основаны на обеспечительном интересе должника и кредитора.

3) в них имеется внешний по отношению к основному обязательству резервный источник использования.

Слово акцессорность употребляется как синоним дополнительности к основному обязательству. Связь между основным и акцессорным обязательством заключается в следующем:

· если основное обязательство признается недействительным, то акцессорное обязательство также является недействительным.

· если прекращается основное обязательство, то прекращается и акцессорное обязательство

· если происходит переход права по основному обязательству, то происходит переход права и по акцессорному обязательству. Исключением является поручительство.

· если изменяется основное обязательство, то изменяется и акцессорное обязательство. При этом должник должен согласиться с тем, что он несет обязанности не только по основному обязательству, но и по дополнительному.

· если истекает срок исковой давности по основному обязательству, то он прекращается и по акцессорному обязательству.

Способы ОИО могут быть дифференцированы по различным правовым основаниям:

I. по источнику, в котором предусмотрен сам способ обеспечения исполнения обязательств:

1) способы, которые установлены законом;

2) способы, которые установлены соглашением сторон.

II. по основанию возникновения:

1) законные способы,

2) договорные способы.

III. по связям с основным обязательством:

1) акцессорные способы ОИО (все закрепленные в законе способы за исключением банковской гарантии),

2) независимые способы обеспечения исполнения обязательств (банковская гарантия).

IV. по функциям:

1) способы ОИО выполняющие функции мер ответственности (неустойка),

2) способы обеспечения исполнения обязательств, которые не относятся к мерам ответственности (поручительство).

V. по отношению к кредиторам должника:

1) способы ОИО, которые дают преимущество перед всеми кредиторами данного должника (поручительство),

2) способы ОИО, которые дают преимущество перед некоторыми кредиторами должника (удержание),

3) способы ОИО, которые не дают преимуществ перед кредиторами.

Вопрос №2. Неустойка

Понятие неустойки закреплено в статье 330 ГК.

Неустойка - денежная сумма, которая определена законом или договором и которую должник обязан уплатить кредитору, если обязательство не исполнено либо исполнено ненадлежащим образом (например, имеется просрочка исполнения). Термин «неустойка» может употребляться в двух правовых значениях:

1) как способ обеспечения исполнения обязательства

2) как мера гражданско-правовой ответственности.

Признаками неустойки как способа обеспечения исполнения обязательств служат:

1) неустойка - это денежная сумма, размер которой прямо определен в законе или договоре;

2) неустойка имеет обеспечительную функцию и взыскивается если обязательство не исполнено или нарушен принцип надлежащего исполнения обязательства;

3) она является акцессорным обязательством и обеспечивает исполнение денежных обязательств.

Неустойка может употребляться в значении штрафа и в значении пени. Штрафная неустойка исчисляется в твердой денежной сумме. А неустойка в форме пени исчисляется в процентном отношении к сумме убытков.

Виды неустойки определены в законе:

1) по основанию возникновения:

· законная неустойка,

· договорная.

2) по правовой природе (характеру исчисления):

· штрафная неустойка,

· пени.

3) по соотношению с убытками:

· штрафная неустойка (взысканию подлежат и убытки и неустойка в полном размере),

· зачетная неустойка (убытки взыскиваются в части не покрытой неустойкой),

· исключительная неустойка (взысканию подлежат только убытки),

· альтернативная неустойка (взысканию по выбору сторон подлежат либо убытки либо неустойка).

Соглашение о неустойке должно быть облечено в надлежащую форму:

1) такое соглашение оформляется как самостоятельное требование и формой его является письменная форма. Если она не соблюдена, то договор считается недействительным

2) условия о неустойке могут содержаться в основном обязательстве (в самом договоре).

В соглашении о неустойке должны быть предусмотрены следующие условия:

· какое обязательство обеспечивается неустойкой,

· за какие нарушения установлена неустойка,

· к какому виду относится неустойка,

· в каком размере исчисляется неустойка.

Если при взыскании неустойки, ее размеры будут превышать убытки и являться несоизмеримыми, то неустойка может быть уменьшена. Такое право имеет исключительно суд. В решении суда должно быть определено, в чем заключается критерий несоизмеримости убытков и неустойки и по каким причинам суд решил уменьшить размеры неустойки.

Вопрос №3. Залог

Залог - это способ ОИО, в силу которого кредитор имеет право при неисполнении должником обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами. Юридическими признаками залога являются:

1) Обеспечительная функция.

2) Преимущественное обеспечение по сравнению с другими кредиторами.

3) Получение исполнения обязательства за счет реализации заложенного имущества.

В залоге принято выделять следующие элементы:

1) стороны

· залогодатель - либо должник, либо третье лицо указанное должником

· залогодержатель - это лицо которое на период действия залога сохраняет у себя заложенное имущество. Таким лицом может быть кредитор, собственник заложенного имущества, третье лицо

2) предмет залога - это всякое имущество:

· вещи;

· имущественные права (требования);

Не могут быть предметом залога вещи, изъятые из оборота, и имущество, тесно связанное с личностью должника (например, алименты)

3) форма залога является письменной. Если предметом залога не выступают недвижимые вещи, то договор считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиями залога путем составления одного документа, подписанного сторонами. Договор об ипотеке считается заключенным с момента гос. регистрации. Сама ипотека рассматривается не только как вид залога, но и как ограничение обременения права собственности на имущество.

4) должна быть установлена оценка предмета залога

5) срок, к которому должно быть исполнено основное обязательство,

6) определение размера предмета залога,

7) содержание ипотеки как обязательства.

Залогодатель по заложенному обязательству имеет право собственности или иное ограниченное вещное право на предмет залога. Это право прекращается, если имеются основания для прекращения залога. Такие основания закреплены ст. 352 ГК РФ. Залогодатель может оставить предмет залога в своем ведении или передать его залогодержателю. Закон устанавливает случаи, когда имущество остается у залогодателя - это любые случаи, если иное не предусмотрено договором. Если предметом залога выступает недвижимость или товары в обороте, то это имущество передается залогодержателю на основании закона. Залогодатель может определить вид залога. В теории ГП принято выделять следующие виды залога:

I. по основанию возникновения:

1) залог в силу закона,

2) залог в силу договора;

II. по предмету:

1) залог недвижимости (ипотека),

2) залог движимого имущества,

3) залог имущественных прав, если в отношении последних не установлены ограничения (обременения).

Не могут быть предметом залога личные неимущественные блага, имущественные требования, касающиеся конкретных лиц (уплата алиментов), и залог иных прав, если это установлено законом.

III. по характеру прав на заложенное имущество:

1) единичные залоги имущества,

2) последующие залоги имущества. Последующий залог - это залог, в силу которого заложенное имущество может обеспечивать не только одно требование кредитора, но и требования последующих кредиторов. При этом первоначальный кредитор имеет приоритетное право получить удовлетворение из заложенного имущества по сравнению с последующими кредиторами;

IV. по правовому режиму:

1) залог товаров в обороте - это вид залога, при котором не созданный товар может находиться как средство обеспечения основного обязательства. Особенностью правового режима такого залога является то, что договор заключается в письменной форме в отношении имущества, которое еще не создано и применяется в предпринимательской сфере,

2) ипотека - регулируется помимо ГК специальным ФЗ «О залоге недвижимого имущества (ипотеке)». Правила ипотеки состоят в том, что ее предметом может быть только недвижимое имущество, договор заключается в письменной форме и требует гос. регистрации. Если предметом залога выступают земельные участки, то расположенная на них недвижимость находится в залоге, если иное не установлено договором. Если предметом залога выступают здания или сооружения, то одновременно закладываются и права на земельные участки, на которых они расположены. При совершении ипотеки в ЕГРП делаются записи о регистрации договора и об ограничении обременения прав на заложенное имущество,

V. по субъектам залоговых прав:

1) залог вещей в ломбарде. При залоге в ломбардах залогодержателем всегда выступает юридическое лицо(ломбард). Этот субъект должен иметь лицензию на право осуществления залоговых операций. Сдача товара в ломбард подтверждается залоговым документом - этот документ является доказательством совершения договора залога. Ломбард не имеет права пользоваться заложенным имуществом. Распорядиться залогом ломбард может, если истек срок действия договора о залоге, при этом ломбард должен получить удостоверительную надпись нотариуса о реализации заложенного имущества и выставить его на торги.

Залогодержатель обязан:

1) нести бремя содержания заложенного имущества,

2) осуществлять сохранность предмета залога. Если вещь утрачена, повреждена, испорчена, то на залогодержателя возлагается риск случайной гибели, порчи или повреждения имущества. Залогодержатель имеет право не только на сам предмет залога, но и на его принадлежности. Залогодержатель не имеет права на получение доходов от заложенного имущества.

Правовая природа залога неоднозначно рассматривается в юридической литературе:

1) Залог - это обязательственное право, т.к. посредством этой меры обеспечивается надлежащее исполнения основного обязательства. Кроме того нормы о залоге помещены в раздел ГК об обязательственном праве (+ кафедра).

2) Залог - это вид вещного права, т.к. залогодержатель несет риск случайной гибели имущества и бремя его содержания. Эти обязанности характерны для собственника вещи.

3) Залог сочетает в себе элементы обязательственного и вещного права (наиболее распространенная).

Если обязательство по залогу не исполнено, то происходит обращение к взысканию на заложенное имущество. Процедура взыскания содержит следующие стадии:

1) Кредитор должен обратиться в суд с требованием об удовлетворении его прав из заложенного имущества.

2) Суд должен вынести или отказать в вынесении решения по требованию кредитора.

3) На основании судебного решения судебный пристав-исполнитель выставляет имущество на торги, которые организуются Российским Фондом Федерального Имущества (РФФИ).

4) Победителем торгов признается тот, кто предложил максимальную цену за реализованное имущество. С ним подписывается соглашение о передаче предмета залога в собственность.

Упрощенный порядок реализации заложенного имущества возможен, если не требуется судебного решения для реализации имущества. Такие основания закреплены ст. 349 ГК.



Вопрос №4. Удержание

Удержание - способ ОИО, при котором кредитор у которого находится вещь имеет право удерживать ее у себя до тех пор, пока должник не исполнит обязательства. При этом должник обязуется нести расходы по содержанию вещи, издержки кредитора и убытки по удержанию. Удержание - молодой институт обязательственного права, который был закреплен в гражданском законодательстве с 1 января 1995 года. ГК рассматривает удержания как способ ОИО, к которому могут быть применены правила о залоге. Так предмет удержания реализуется по аналогии с реализацией предмета залога. В этом заключается сходство залога и удержания. Отличиями удержания от залога являются следующие черты:

· если заложенное имущество может находиться и у залогодателя, и у залогодержателя, то предмет удержания всегда находится у кредитора по основному обязательству. Кредитор не доволен исполнением обязательства со стороны должника и это первое правило, которое может быть использовано при ограничении удержания;

· удержание регулируется, как правило, в силу закона, в то время как залог может возникнуть и из закона, и из договора. При удержании всегда налицо нарушение баланса интересов кредиторов.

Удержание регулируется 2 статьями ГК и правилами о залоге.

Вопрос №5. Поручительство

Это способ ОИО, при котором заключается договор поручительства в соответствии, с условиями которого поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за ненадлежащее исполнение обязательства в целом или в части.

Сторонами договора поручительства выступают должник по основному обязательству, третье лицо (поручитель), который обязуется выполнить за должника перед кредитором действия по исполнению основного обязательства в целом или в части. Договор поручительства должен быть составлен письменно и считается заключенным, когда стороны достигли соглашения по его существенным условиями. Существенными условиями договора являются:

· предмет поручительства или действия поручителя перед кредитором,

· объем требований по исполнению основного обязательства в целом или в части,

· письменная форма договора.

Элементы договора поручительства являются:

· стороны соглашения (поручителем может быть как ФЛ, так и ЮЛ),

· предмет договора,

· содержание договора как сделки,

· содержание договора как обязательства

Поручитель имеет право выдвигать возражения против требований кредитора в том объеме, в каком они переданы ему должником. Поручитель при исполнении обязательства должен уведомить об этом и кредитора и должника. Поручитель имеет право прекратить договор по основаниям, установленным законом и уведомить об этом должника. Поручитель обязан выполнять условия договора поручительства и нести ответственность перед кредитором должника. Ответственность должника и поручителя по общему правилу является солидарной, это значит, что кредитор может предъявить требования об исполнении основного договора: а) к должнику; б) к поручителю; в) непосредственно к ним обоим. В исключительных случаях ответственность по договору поручительства является субсидиарной. Эти случаи должны быть установлены в законе или в договоре о поручительстве.



Вопрос №6. Банковская гарантия

Способ ОИО, в силу которого гарант в лице банка, иного кредитного учреждения или страховой компании дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями которого обязуется уплатить денежную сумму, если бенефициар представит письменное уведомление об этом. Участниками банковской гарантии выступают:

· гарант - это не любое ЮЛ (как например в договоре поручительства), а только ЮЛ, имеющее статус банка, иного кредитного учреждения (например инвестиционного фонда) или страховой компании. Гарант должен иметь лицензию на право осуществления банковских операций, в том числе по выдаче банковских гарантий.

· Принципал - сторона, которая является должником по основному договору, могут быть как ФЛ, так и ЮЛ.

· Бенефициар - выгодоприобретатель по банковской гарантии или кредитор по основному договору. Бенефициар должен иметь письменное требование к гаранту.

Банковская гарантия строится на особых принципах:

1) Независимость банковской гарантии. Гарант независим перед бенефициаром в отношении основного обязательства его и принципала.

2) Безотзывность банковской гарантии. По общему правилу гарант не может отозвать банковскую гарантию. Иное может быть предусмотрено только в самой банковской гарантии.

3) Непередаваемость прав по банковской гарантии. Бенефициар не вправе передавать третьему лицу право получить исполнение по банковской гарантии. Переуступка возможна если в банковской гарантии установлено право бенефициара передавать право по банковской гарантии третьему лицу.

Соглашение о банковской гарантии должно быть заключено письменно с указанием всех необходимых условий:

1) предмет банковской гарантии - это денежная сумма, которую гарант должен выплатить бенефициару;

2) определена оценка стоимости банковской гарантии;

3) форма договора;

4) момент заключения договора - это выдача банковской гарантии.

Содержание банковской гарантии, как обязательства, предполагает наличие у его участников прав и обязанностей. Гарант обязан:

1) получив требование бенефициара, уведомить об этом принципала и получить от него необходимые документы,

2) рассмотреть требования бенефициара в разумный срок и установить соответствует ли это требование документам.

Гарант имеет право:

1) удовлетворить требование бенефициара,

2) удовлетворить его частично в соответствии с документами,

3) выплатить денежную сумму.

Банковская гарантия как обязательство прекращается по основаниям, установленным статьей 378 ГК. При исполнении банковской гарантии гарант имеет к принципалу право регрессного требования.

Вопрос №7. Задаток

Задаток - это способ ОИО, который представляет из себя определенную денежную сумму, выдаваемую одной из сторон договора в счет платежей по договору и надлежащего исполнения обязательства. Очень часто в риэлтерской деятельности предлагается передать задаток.

Задаток следует отличать от предоплаты по договору. Предоплата - это вид платежа, который не имеет обеспечительной функции.

Задаток заключается всегда в письменной форме. Условиями соглашения о задатке являются:

1) сумма задатка,

2) указания на обязательство, которое обеспечивается задатком,

3) форма задатка.

Задаток имеет следующие правовые последствия:

1) Если соглашение о задатке не выполнила сторона, передавшая задаток, то сторона, принявшая задаток имеет право не отдавать его. То есть если, например, покупатель передал задаток в счет покупки квартиры, то продавец может удерживать задаток у себя.

2) Если соглашение о задатке не выполнила сторона, принявшая задаток, то сторона, передавшая задаток, имеет право требовать передачи задатка в двойном размере.

Термин «задаток» неоднозначно определяется в литературе.

1) Задаток - это особая санкция, а именно мера гражданско-правовой ответственности;

2) Задаток - это средство платежа. задаток - это средство платежа при условии, если он обеспечивает надлежащее исполнение обязательства.

3) Задаток можно сравнить с удержанием. Однако, удержание возможно до момента неисполнения лицом обязательства, а задаток может существовать, когда имеется нарушение обязательства. Поэтому, если, например, лицо, которое приняло задаток, удерживает его в качестве ОИО, поступает верно с точки зрения закона, но это нельзя назвать удержанием.



ПЕРЕМЕНА ЛИЦ В ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕ

План

1) Перевод прав кредитора (цессия)

2) Перевод долга (делегация)

Вопрос №1.

В гражданско-правовых обязательствах может произойти смена либо кредитора, либо должника. Такая ситуация именуется переменой лиц в обязательстве. При смене кредитора происходит переход его прав в целом или в части к новому кредитору. Условиями такого перехода являются следующие:

1) Основаниями цессии служат условия договора или основания, предусмотренные в законе. К последним принято относить: наследование, реорганизацию, как способы гражданского правопреемства.

2) При цессии не истребуется согласие должника. Для цессии достаточно достижение соглашение о ней между кредитором и новым кредитором.

3) Предметом цессии выступает обязательство в целом или его часть.

Правовые последствия цессии заключаются в следующем:

· новый кредитор имеет права и обязанности, которые передал ему первоначальный кредитор;

· новый кредитор имеет право предъявлять к должнику те же требования, что и первоначальный кредитор, однако, должник может не принять требования, если не имеется доказательств перехода прав и обязанностей к новому кредитору;

· должник может выдвигать против нового кредитора возражения, если они соответствуют возражениям, которые можно было бы выдвинуть против первоначального кредитора;

Цессия невозможна в отношении следующих требований:

· в отношении обязательств, тесно связанных с личностью;

· алиментное обязательство;

· имея обязательства, установленные законом;

Соглашение о цессии должно быть оформлено в той же форме, что и основное обязательство.

Вопрос №2

Перевод долга на другое лицо именуется делегацией. При делегации долг переходит от первоначального должника к новому должнику.

Условиями делегации является:

· согласие кредитора о переводе долга;

· к новому должнику долг переходит в целом или в части, о чем должны договориться должник и кредитор;

· соглашение о делегации должно быть оформлено в той же форме, что и основное обязательство;

· новый должник может выдвигать против требований кредитора возражения, если их объем соответствовал бы возражениям, которые выдвигал должник против кредитора;

При делегации должник отвечает за действительность переданного требования. Это правило применяется и в отношении цессии.



ОТВЕТСТВЕННОСТЬ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

План

1) Понятие и правовая природа ответственности за неисполнение обязательств

2) Основание и условия ответственности за неисполнение обязательств

3) Меры (формы) гражданско-правовой ответственности

4) Виды ответственности в гражданском праве

Вопрос №1. Понятие и правовая природа ответственности за неисполнение обязательств.

ГП не выработало самостоятельной концепции ответственности в гражданском праве. Наука гражданского права использует доктрины, которые сложились в ТГиП.

1) Ответственность в гражданском праве - это вид государственного принуждения. За неисполнение обязательства государство может применить предусмотренные законом формы государственного принуждения.

2) Ответственность в гражданском праве - это разновидность юридических санкций. Их можно разделить на 2 вида: меры ответственности и меры защиты. В отличие от мер защиты санкция (в форме ответственности) обращена к правонарушителю и имеет целью восстановить положение, существовавшее до нарушения права потерпевшего.

3) Ответственность в гражданском праве - это определенное правонарушение. Правонарушение - это всегда основание, в силу которого может наступить ответственность, а сама ответственность это следствие правонарушения.

4) Ответственность рассматривается как вид правоотношения. Не всякая ответственность может происходить в рамках правового отношения.

5) Ответственность - это само неисполнение обязательства. За неисполнение обязательства не всегда может наступить ответственность - для этого необходимо наличие основания и условий гражданско-правовой ответственности.

В ГП ответственность отличается рядом признаков:

· она носит имущественный характер;

· ответственность в гражданском праве носит компенсаторный характер, так как имеет целью загладить причиненный вред или убытки и восстановить положение, существовавшее до нарушения права;

· она может быть реализована в определенных формах, которые называются мерами гражданско-правовой ответственности: 1) возмещение убытков (вреда), 2) взыскание неустойки;

· она может быть реализована в различных видах договорной и внедоговорной ответственности; солидарной, субсидиарной и долевой ответственности; смешанный вид ответственности. Под смешанной ответственностью принято понимать ответственность, которая сочетает в себе признаки различных видов гражданско-правовой ответственности.

Значение ответственности в гражданском праве:

· посредством ответственности восстанавливается исполнение обязательства;

· ответственность является мерилом компенсации причиненного вреда или убытков;

· она предупреждает гражданские правонарушения.

В литературе принято выделять функции гражданско-правовой ответственности:

· регулятивная,

· компенсаторная,

...