Размещено на http://www.allbest.ru/

САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ (филиал)

Академии ГЕНЕРАЛЬНОЙ ПРОКУРАТУРЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Учебное пособие

Депозитарная деятельность: вопросы теории и практики

Т.Г. Валласк

Ю.М. Боброва

Санкт-Петербург 2013

УДК 34(075)

ББК 67.402я73

В15

Рецензенты:

Г.П. Ермолович, заведующий кафедрой международного права факультета права и экономической безопасности Санкт-Петербургского государственного инженерно-экономического университета, доктор юридических наук, профессор.

Г.П. Абрамова, доцент кафедры гражданского права Санкт-Петербургского государственного университета экономики и финансов, кандидат юридических наук, доцент.

Валласк, Т.Г.

Депозитарная деятельность: вопросы теории и практики: учебное пособие Т. Г. Валласк, Ю.М. Боброва. -- Санкт-Петербург: Санкт-Петербургский юридический институт (филиал) Академии Генеральной прокуратуры Российской Федерации, 2013. -- 84 с.

Авторами пособия осуществлен комплексный анализ теоретических и практических вопросов правового регулирования, организации профессиональной деятельности депозитариев на рынке ценных бумаг и контроля за ее осуществлением.

Рассмотрены и систематизированы типичные нарушения, допускаемые при осуществлении депозитарной деятельности, проблемы организационно-правового характера, возникающие в процессе выявления этих правонарушений и привлечения к ответственности совершивших их лиц.

Теоретические вопросы, анализируемые в работе, проиллюстрированы конкретными примерами судебной практики.

Учебное пособие рассчитано как на слушателей факультета повышения квалификации и переподготовки сотрудников прокуратуры, так и на студентов, изучающих вопросы правового регулирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в рамках финансового, коммерческого, предпринимательского, гражданского права и одноименного спецкурса.

УДК 34(075)

ББК 67.402я73

Санкт-Петербургский юридический институт (филиал) Академии Генеральной прокуратуры Российской Федерации, 2013

1. ПОНЯТИЕ, СОДЕРЖАНИЕ И ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕПОЗИТАРНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Понятие депозитарной деятельности тесно связано с понятием рынка ценных бумаг, что обусловлено единой финансово-правовой сущностью этих категорий, предопределяемой тем, что депозитарная деятельность как вид профессиональной деятельности является неотъемлемой составляющей рынка ценных бумаг.

В теории и на практике толкование понятия рынка ценных бумаг и связанных с ним правовых категорий вызывает дискуссии.

В российском законодательстве отсутствуют их легальные определения.

Данный пробел компенсируется применением используемых в специальной финансово-правовой литературе экономических научных понятий, определяющих сущность рынка ценных бумаг. Как правило, приводятся различные научные доктрины относительно экономической сущности «рынка» как родового понятия. Так, среди зарубежных ученых распространено мнение о рынке как механизме, посредством которого покупатели и продавцы взаимодействуют в целях установления цен и количества поставляемых товаров и услуг.

Некоторое представление о рынке ценных бумаг дает его определение в качестве предмета регулирования Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ в виде совокупности составляющих его правоотношений, возникающих в процессе совершения операций с эмиссионными ценными бумагами, а именно:

эмиссии ценных бумаг;

обращения выпущенных ценных бумаг;

деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг (ст. 1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Успешное функционирование и развитие рынка ценных бумаг обеспечивается эффективным сбалансированным регулированием всех трех его сегментов.

На первом и втором сегменте рынка ценных бумаг (эмиссия и обращение ценных бумаг) законодатель регламентировал содержание и последовательность действий по первичному и вторичному размещению эмитентами (владельцами) ценных бумаг, на третьем сегменте -- особенности создания и деятельности его профессиональных участников.

Все виды профессиональной деятельности, предусмотренные действующим законодательством (брокерская, дилерская, депозитарная, а также деятельность по управлению ценными бумагами, ведению реестра владельцев ценных бумаг и по организации торговли ценными бумагами), в той или иной мере заключаются в обслуживании эмитентов, владельцев и приобретателей (инвесторов) ценных бумаг и имеют конечной целью (помимо получения прибыли):

обеспечение гарантий реализации и защиты прав владельцев и приобретателей ценных бумаг;

увеличение объема и ускорение оборота ценных бумаг.

В числе основных задач развития рынка ценных бумаг, непосредственно связанных с депозитарной деятельностью, можно назвать следующие:

развитие финансовой инфраструктуры рынка ценных бумаг, включая сферу депозитарной деятельности;

расширение круга участников рынка ценных бумаг, включая сферу депозитарных услуг (депозитариев, депонентов);

расширение финансового инструментария рынка ценных бумаг, в том числе используемого в процессе депозитарной деятельности;

расширение перечня финансовых услуг, оказываемых на рынке ценных бумаг, в том числе в сфере депозитарной деятельности.

Эти задачи решаются в ходе реализации мероприятий по развитию рынка ценных бумаг, перечень которых утвержден в соответствии с разработанной государственной финансовой политикой, в том числе в сфере депозитарной деятельности.

Функции по формированию системы учета прав на ценные бумаги, участвующие в обращении на рынке ценных бумаг в рамках всероссийской системы депозитарного учета и ее интеграции в международную систему учета, закреплены за депозитариями.

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» дает юридическое определение депозитарной деятельности, а также устанавливает основополагающие требования к осуществлению этого вида профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Согласно ст. 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» депозитарной деятельностью является оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и(или) учету и переходу прав на ценные бумаги.

Лицо, занимающееся депозитарной деятельностью, именуется депозитарием. Клиентом депозитария является депонент.

В то же время абз. 2 п. 2.2 Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. № 36 (далее -- Положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации), устанавливает, что хранение сертификатов ценных бумаг, не сопровождающееся учетом и удостоверением прав клиентов (депонентов) на ценные бумаги, не является депозитарной деятельностью и осуществляется в соответствии с нормами гражданского законодательства о хранении.

Впервые место и роль депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг были определены в Докладе о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг.

Так, в Докладе даны основополагающие юридические и экономические понятия, свойственные современной депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг, указаны направления дальнейшего построения нормативной базы по вопросам рынка ценных бумаг, а также выработки путей реформирования инфраструктуры российского рынка ценных бумаг. Для уяснения места и роли депозитарной деятельности необходимо:

наиболее четко сформулировать понятие ценной бумаги -- объекта депозитарной деятельности;

определить место депозитария в учетной системе на рынке ценных бумаг.

Одной из основных задач, решаемых на современном этапе развития рынка ценных бумаг Правительством Российской Федерации, является создание эффективной учетной системы.

Учетная система -- это совокупность учетных институтов: организаций, осуществляющих депозитарную деятельность, и организаций, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг.

Главной задачей учетной системы является выступление в качестве «свидетеля», подтверждающего наличие и характер правоотношений, в которые вступают субъекты гражданского оборота по поводу ценных бумаг. Данная задача выражается в двух основных функциях: подтверждение прав кредиторов, закрепленных в ценных бумагах, и подтверждение прав собственности на ценные бумаги как на имущество.

Особенность депозитарного учета проявляется в способах учета (хранения) ценных бумаг. Согласно Положению о депозитарной деятельности в Российской Федерации учет ценных бумаг клиентов (депонентов) в депозитарии может проводиться следующими способами: открытый способ учета; закрытый способ учета; маркированный способ учета. Ранее некоторые нормативные акты прямо указывали на порядок учета отдельных видов ценных бумаг. Например, до 1 января 2012 г. федеральные государственные облигации учитывались на условиях открытого хранения и(или) учета.

Открытый способ учета (хранения) ценных бумаг является способом учета прав на ценные бумаги в депозитариях, при котором клиент (депонент) может давать поручения депозитарию только в отношении определенного количества ценных бумаг, учитываемых на счете депо, без указания их индивидуальных признаков.

Закрытым способом учета (хранения) ценных бумаг является учет прав на ценные бумаги в депозитариях, при котором депозитарий обязуется принимать и исполнять поручения клиента (депонента) в отношении любой конкретной ценной бумаги, учтенной на его счете депо, или ценных бумаг, учтенных на его счете депо и удостоверенных конкретным сертификатом. Ценные бумаги, находящиеся в закрытом хранении, должны иметь индивидуальные признаки: номер, серию, разряд.

Маркированный способ учета (хранения) ценных бумаг -- это способ учета прав на ценные бумаги, при котором клиент (депонент), отдавая поручение, кроме количества ценных бумаг указывает признак группы, к которой отнесены эти ценные бумаги или их сертификаты (маркированные ценные бумаги). ПАРТАД (Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев) рекомендовал депозитариям, если они принимают на хранение маркированные ценные бумаги без индивидуальных признаков, обеспечить специальный режим хранения. Депонент при отдаче распоряжений к ценным бумагам, находящимся в его групповом разделе, обязан указать число ценных бумаг и группу, к которой они принадлежат. При таком способе хранения депозитарий должен вести справочник групп ценных бумаг, построенный аналогично справочнику номеров ценных бумаг и позволяющий связать активные и пассивные счета, на которых учитываются маркированные ценные бумаги. Справочник групп отличается от справочника номеров тем, что вместо номера ценной бумаги в нем указывается количество ценных бумаг и признак группы. Такой способ хранения можно признать открытым способом хранения маркированных ценных бумаг. Возможность открытого хранения маркированных ценных бумаг должна быть предусмотрена регламентом депозитария и депозитарным договором.

Депозитарии организуют учет правоотношений (прав, сделок, других юридических фактов), подтверждать которые они призваны, а также учет правоотношений, в которые они вступают друг с другом в целях выполнения своих функций. Данные функции предопределяют перечень услуг, которые депозитарий обязан предоставлять клиентам (депонентам).

В силу того что практически все услуги профессиональных участников рынка ценных бумаг носят публичный характер (с учетом строгих ограничений и требований, предъявляемых к клиентам (депонентам); например, п. 7 ст. 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что управляющий вправе при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами приобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент является квалифицированным инвестором), можно считать, что и депозитарным услугам присущ публичный характер, т. е. депозитарий обязан предоставить эти услуги любому клиенту (депоненту), отвечающему установленным законодательством и локальными правовыми актами требованиям и ограничениям.

В целях систематизации услуг, составляющих депозитарную деятельность, их можно классифицировать на основе комплексного использования нескольких параметров:

перечня лицензионных (основных) и дополнительных услуг, оказываемых депозитарием;

их обязательного характера (со стороны клиента (депонента)).

В соответствии с Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации депозитарная деятельность включает в себя: основные обязательные услуги; услуги, содействующие в реализации владельцами ценных бумаг их прав на ценные бумаги; услуги, сопутствующие депозитарной деятельности.

К основным обязательным услугам относятся учет и удостоверение прав на ценные бумаги, учет и удостоверение передачи ценных бумаг, включая случаи обременения ценных бумаг обязательствами; передача сертификатов ценных бумаг на хранение в депозитарий, сопровождающаяся учетом и удостоверением прав на указанные ценные бумаги в депозитарии (влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью сертификата заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии); перевод ценных бумаг из системы ведения реестра в депозитарий, выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг (влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью записи на лицевом счете в системе ведения реестра (а также сертификата в случае наличия такового) заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии).

Услуги, содействующие в реализации владельцами ценных бумаг их прав на ценные бумаги, -- являются обязательными для депозитария. Согласно Положению о депозитарной деятельности в Российской Федерации депозитарий при осуществлении своей деятельности обязан предпринимать все действия, предусмотренные депозитарным договором, необходимые для реализации прав владельца ценных бумаг; получать от эмитента или лица, осуществляющего ведение реестра ценных бумаг (регистратора), информацию и документы, касающиеся ценных бумаг клиентов (депонентов), и передавать их клиентам (депонентам) в порядке и сроки, предусмотренные депозитарным договором; передавать эмитенту или регистратору информацию и документы от клиентов (депонентов) в порядке и сроки, предусмотренные депозитарным договором, а также принимать все предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами меры по защите интересов клиентов (депонентов) при осуществлении эмитентом корпоративных действий и при составлении эмитентом списков владельцев именных ценных бумаг, передавать эмитенту или регистратору все сведения о клиентах (депонентах) и о ценных бумагах клиентов (депонентов), необходимые для реализации прав владельцев: получения доходов по ценным бумагам, участия в общих собраниях акционеров и иных прав; передавать эмитенту все необходимые для осуществления владельцами прав по ценным бумагам сведения о предъявительских или ордерных ценных бумагах, учитываемых на счетах клиентов (депонентов) в порядке, предусмотренном депозитарным договором.

Сведения, предоставляемые депозитарием, должны соответствовать данным регистров депозитария на дату, установленную в качестве даты составления соответствующих списков. Депозитарий несет ответственность за достоверность предоставляемых сведений и своевременность их передачи.

Помимо вышеуказанных обязанностей депозитарий должен обеспечивать надлежащее хранение сертификатов ценных бумаг и документов депозитарного учета, хранение которых необходимо для осуществления владельцами прав по ценным бумагам, а в случае, если это необходимо для осуществления владельцами прав по ценным бумагам, предоставлять эмитенту или регистратору сертификаты ценных бумаг, в том числе сертификаты к погашению, купоны и иные доходные документы, предусматривающие платеж при предъявлении.

К услугам, сопутствующим депозитарной деятельности, относятся ведение в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами денежных счетов клиентов (депонентов), связанных с проведением операций с ценными бумагами и получением доходов по ценным бумагам, и валютных и мультивалютных счетов клиентов (депонентов), связанных с проведением операций с ценными бумагами и получением доходов по ценным бумагам; проверка сертификатов ценных бумаг на подлинность и платежность; инкассация и перевозка сертификатов ценных бумаг; в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами изъятие из обращения, погашение и уничтожение сертификатов ценных бумаг, отделение и погашение купонов; по поручению владельца представление его интересов на общих собраниях акционеров; содействие в оптимизации налогообложения доходов по ценным бумагам.

Основанием для совершения депозитарной операции является поручение -- документ, подписанный инициатором операции. Существует четыре вида поручений на депозитарные операции в зависимости от того, кто их дает:

клиентские -- депонент или попечитель счета;

служебные -- должностные лица депозитария;

официальные -- государственные органы (например, суд);

глобальные -- эмитент или по его указанию держатель реестра владельцев (например, при дроблении, консолидации или ином изменении номинала акций, затрагивающих всех владельцев акций).

«Сопутствующие» услуги не являются обязательными для депозитария, но могут расширять спектр услуг, предоставляемых клиентам (депонентам) для их более качественного обслуживания.

Следует иметь в виду, что оказание услуг по учету иностранных финансовых инструментов, не квалифицированных в качестве ценных бумаг, в соответствии с законодательством Российской Федерации не является предметом депозитарного договора, равно как не может быть отнесено и к сопутствующим услугам депозитария. Такой учет депозитариями должен осуществляться на основании дополнительных соглашений с клиентами.

Кроме того, выделяют депозитарные операции -- совокупность действий, осуществляемых депозитарием с учетными регистрами, а также с хранящимися в депозитарии сертификатами ценных бумаг и другими материалами депозитарного учета.

Различаются три основных класса депозитарных операций: инвентарные, административные и информационные.

Инвентарные операции -- депозитарные операции, изменяющие остатки ценных бумаг на лицевых счетах в депозитарии.

Административные операции -- депозитарные операции, приводящие к изменениям анкет счетов депо, а также содержимого других учетных регистров депозитария, за исключением остатков ценных бумаг на лицевых счетах.

Информационные операции -- депозитарные операции, связанные с составлением отчетов и справок о состоянии счетов депо, лицевых счетов и иных учетных регистров депозитария или о выполнении депозитарных операций.

Данные операции могут быть осуществлены депозитарием в виде комплексной депозитарной операции (включающей в качестве составляющих элементов операции различных типов -- инвентарные, административные, информационные) или глобальной операции (изменяющей состояние всех или значительной части учетных регистров депозитария, связанных с данным выпуском ценных бумаг). Как правило, проведение глобальных операций происходит по инициативе эмитента и связано с проведением им корпоративных действий.

Депозитарий обеспечивает конфиденциальность информации о счетах депо клиентов (депонентов) депозитария, включая информацию о производимых операциях по счетам и иные сведения о клиентах (депонентах), ставшие известными в связи с осуществлением депозитарной деятельности.

В случае разглашения конфиденциальной информации о счетах депо клиентов (депонентов) клиенты, права которых нарушены, вправе потребовать от депозитария возмещения причиненных убытков в порядке, определенном законодательством Российской Федерации.

Сведения о счетах депо клиентов (депонентов) могут быть предоставлены только самим клиентам, их уполномоченным представителям, лицензирующему органу в рамках его полномочий при проведении проверок деятельности депозитария. Иным государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации в части ограничений на приобретение ценных бумаг несут владельцы ценных бумаг.

Во исполнение Плана мероприятий по созданию международного финансового центра в Российской Федерации, утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 11 июля 2009 г. № 911-р, был принят ряд федеральных законов и подзаконных нормативных правовых актов, регулирующих отношения на рынке финансовых услуг.

Депозитарная деятельность регулируется Федеральными законами «О рынке ценных бумаг», «О центральном депозитарии» от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ, «О клиринге и клиринговой деятельности» от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ, нормативными правовыми актами Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России), нормативными правовыми актами в отдельных сферах деятельности депозитариев, например в банковской.

Таким образом, нормативную правовую базу, регламентирующую депозитарную деятельность, составляет совокупность общих и специальных федеральных законов, а также подзаконных нормативных актов различного уровня, в том числе ведомственных актов Федеральной службы по финансовым рынкам.

депозитарный договор финансовый надзор

2. ОБЪЕКТ ДЕПОЗИТАРНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

В соответствии с Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации объектами депозитарной деятельности являются ценные бумаги.

Легальное определение ценной бумаги дано в ст. 142 ГК РФ, согласно которой ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Ценную бумагу можно рассматривать с двух позиций:

ценная бумага как закрепляющая имущественные (вещные и обязательственные) права. По общему правилу по этим правам существует лицо -- должник, обязанное исполнить эти права в пользу владельца этих прав -- кредитора. Права, закрепленные в ценной бумаге, определяют отношения между должником и кредитором;

ценная бумага как объект гражданско-правовых отношений, имущество. С этой точки зрения рассматривается право на ценную бумагу как на имущество. Это право определяет отношения между собственником ценной бумаги и другими лицами -- потенциальными собственниками. Именно это свойство ценной бумаги (наделение свойствами вещи) и отличает отношения между собственником ценной бумаги и другими лицами от обычных правоотношений кредитор--должник.

В Положении о депозитарной деятельности в Российской Федерации ценные бумаги как объекты депозитарной деятельности классифицируются:

1. По способу выпуска: эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги.

Эмиссионные ценные бумаги -- любые ценные бумаги, которые характеризуются одновременно следующими признаками:

закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» формы и порядка;

размещаются выпусками;

имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Выпуск эмиссионных ценных бумаг подлежит регистрации (формальный признак).

Согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» к эмиссионным ценным бумагам относятся: акция, облигация, опцион эмитента, российская депозитарная расписка.

Эмиссионные ценные бумаги, в свою очередь, могут быть в документарной и бездокументарной форме. Документарная форма эмиссионных ценных бумаг -- форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо. Документарные эмиссионные ценные бумаги делятся на документарные эмиссионные ценные бумаги с централизованным хранением (указывается в условиях выпуска ценных бумаг) и документарные эмиссионные ценные бумаги без обязательного централизованного хранения -- это документарная форма выпуска эмиссионных ценных бумаг, при которой сертификаты подлежат выдаче на руки по требованию владельца.

Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг -- форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

Следует отметить что, так как ценная бумага появилась первоначально в документарной форме (классическое понимание ценной бумаги как бумажного документа), российское гражданское законодательство более подробно детализирует именно свойства «бумажной» ценной бумаги, уделяя мало внимания ее бездокументарной форме. Ценная бумага остается имуществом вне зависимости от способа фиксации закрепленных в ней прав, следовательно, для любой ценной бумаги с любой формой фиксации прав из нее действуют общие нормы гражданской оборотоспособности, установленные для имущества, для вещей.

Неэмиссионные ценные бумаги -- это ценные бумаги, не отнесенные к эмиссионным, т. е. неэмисссионная ценная бумага -- это любая ценная бумага, которая не характеризуется признаками эмиссионной ценной бумаги.

К неэмиссионным ценным бумагам можно отнести простые и переводные векселя, чеки, коносаменты, закладные ценные бумаги, сберегательные и депозитные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя и др.

Векселя и иные неэмиссионные ценные бумаги передаются кредитной организации, осуществляющей депозитарную деятельность, ее клиентами на основании депозитарного договора, если проведение депозитарных операций с неэмиссионными ценными бумагами предусмотрено утвержденными кредитной организацией Условиями осуществления депозитарной деятельности. Кредитная организация, принимающая неэмиссионные ценные бумаги своих клиентов на основании соответствующих договоров, обязана организовать депозитарный учет этих ценных бумаг.

2. По статусу эмитента ценные бумаг подразделяются на выпущенные резидентами Российской Федерации и выпущенные нерезидентами. Резидентами считаются лица, которые относятся к резидентам согласно ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ.

К ценным бумагам, выпущенным нерезидентами, относятся ценные бумаги, выпущенные в соответствии с законодательством государства, в юрисдикции которого они находятся, если это не противоречит требованиям федеральных законов и иных нормативных правовых актов. Нерезидентами являются лица, указанные в ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле».

Таким образом, теоретически все ценные бумаги являются объектом депозитарной деятельности, нет запретов на хранение отдельных видов ценных бумаг, но на практике депозитарий чаще всего имеет дело с эмиссионными ценными бумагами, т. е. они являются как бы основным объектом депозитарной деятельности, а неэмиссионные ценные бумаги учитываются и(или) хранятся с учетом их особенностей.



3. СУБЪЕКТЫ ДЕПОЗИТАРНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ

Законодатель официально определил понятие депозитария, опираясь на два критерия: профессиональное участие на рынке ценных бумаг и осуществление депозитарной деятельности.

Профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются юридические лица, осуществляющие виды деятельности, указанные в гл. 2 (ст.ст. 3--9) Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в том числе депозитарную деятельность.

Федеральным законом «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон “О рынке ценных бумаг” и о внесении дополнения в Федеральный закон “О некоммерческих организациях”» от 28 декабря 2002 г. № 185-ФЗ из числа профессиональных участников рынка ценных бумаг были исключены индивидуальные предприниматели и кредитные организации.

Депозитарии, осуществляющие деятельность на рынке ценных бумаг, могут быть подразделены на две группы (по степени специализации деятельности и, как следствие, по правовому положению):

1-я группа -- депозитарии (без специализации);

2-я группа -- специализированные депозитарии.

К первой группе депозитарии отнесены достаточно условно. Такие депозитарии заключают договоры на оказание депозитарных услуг с любым обратившимся к ним клиентом (депонентом) без каких-либо предпочтений.

Депозитарии, депонентами которых, как правило, являются инвесторы, не осуществляющие брокерской и дилерской деятельности и не обслуживающие организованные рынки ценных бумаг (торговые системы), называют кастодиальными депозитариями.

При получении лицензии на осуществление депозитарной деятельности кастодиальный депозитарий имеет право осуществлять исключительно депозитарную деятельность либо совмещать ее с другими видами профессиональной деятельности, на каждую из которых ФСФР России выдает специальное разрешение (за исключением запрещенных для совмещения).

В зависимости от того, совмещает ли кастодиальный депозитарий депозитарную деятельность с другими видами профессиональной деятельности, согласно сложившемуся в сфере депозитарной деятельности обычаю кастодиальных депозитариев можно разделить на два типа:

специализированный кастодиальный депозитарий -- кастодиальный депозитарий, который не совмещает депозитарную деятельность с брокерской или дилерской деятельностью. Специализированный кастодиальный депозитарий может выполнять функции головного регистрирующего депозитария. Организации, являющиеся регистраторами по действующему законодательству, относятся к этому типу;

неспециализированный кастодиальный депозитарий -- кастодиальный депозитарий, который может совмещать депозитарную деятельность с брокерской или дилерской деятельностью. Такой депозитарий не должен выполнять функции головного регистрирующего депозитария.

В группу специализированных депозитариев следует включить депозитарии, специализирующиеся на особых видах депозитарных услуг, оказываемых в предусмотренных законом случаях. Как правило, в отношении правового статуса таких депозитариев и их деятельности установлены специальные лицензионные требования и условия.

В зависимости от специализации на тех или иных видах депозитарных услуг действующим законодательством выделяются следующие виды специализированных депозитариев:

специализированные депозитарии инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

расчетные депозитарии;

депозитарии, осуществляющие обязательное централизованное хранение ценных бумаг;

центральный депозитарий.

Специализированные депозитарии инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов достаточно условно можно отнести к группе специализированных депозитариев в силу того, что Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» не урегулированы отношения по созданию и деятельности инвестиционных фондов, а также схем коллективных инвестиций (паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов и т. п.).

Правовое регулирование деятельности указанных депозитариев и других субъектов, осуществляющих с ними на договорной основе взаимодействие в инвестиционной сфере и сфере негосударственного пенсионного обеспечения, осуществляется рядом специальных нормативных актов.

Федеральной службой по финансовым рынкам в отношении этих специализированных депозитариев установлен особый порядок предоставления, приостановления и аннулирования лицензии, отличный от лицензирования деятельности других видов депозитариев.

К числу особенностей, присущих деятельности специализированного депозитария негосударственного пенсионного фонда, можно отнести следующие:

договор об оказании услуг заключается с негосударственным пенсионным фондом и управляющими компаниями, с которыми фондом заключены договоры доверительного управления средствами пенсионных резервов и(или) договоры доверительного управления средствами пенсионных накоплений;

специализированный депозитарий осуществляет помимо хранения и учета (перехода) прав на ценные бумаги хранение документов и(или) их копий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, учет прав на имущество, в которое размещены средства пенсионных резервов (инвестированы средства пенсионных накоплений);

депозитарий осуществляет контроль за деятельностью фонда и управляющей компании фонда по размещению средств пенсионных резервов (инвестированию средств пенсионных накоплений).

Особые требования предъявляются также к осуществлению и организации депозитарной деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов.

Расчетные депозитарии -- депозитарии, организовывающие централизованное депозитарное обслуживание сделок с ценными бумагами, заключаемых между профессиональными участниками рынка ценных бумаг на фондовых биржах или у других организаторов торговли на рынке ценных бумаг, осуществляющие переводы ценных бумаг по депозитарным счетам профессиональных участников рынка ценных бумаг по итогам таких сделок.

Депозитарии, осуществляющие обязательное централизованное хранение ценных бумаг. Данный вид депозитариев появился совсем недавно в связи с внесением изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг». Согласно изменениям в ст. 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» владельцы и иные лица, осуществляющие в соответствии с федеральными законами права по эмиссионным ценным бумагам с обязательным централизованным хранением, получают доходы в денежной форме и иные денежные выплаты по ценным бумагам через депозитарий, осуществляющий учет прав на ценные бумаги, клиентами (депонентами) которого они являются. (см. текст в предыдущей редакции)

Депозитарий, осуществляющий обязательное централизованное хранение ценных бумаг, обязан передать выплаты по ценным бумагам своим депонентам, являющимся номинальными держателями и доверительными управляющими -- профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Он также обязан (см. текст в предыдущей редакции) раскрыть информацию о получении им подлежащих передаче выплат по ценным бумагам и о передаче полученных им выплат по ценным бумагам своим депонентам, которые являются номинальными держателями и доверительными управляющими -- профессиональными участниками рынка ценных бумаг, в том числе о размере выплаты, приходящейся на одну ценную бумагу. (см. текст в предыдущей редакции)

Центральный депозитарий является одним из ключевых звеньев инфраструктуры финансового рынка и имеет существенное экономическое значение. Наличие центрального депозитария (национального или международного) характерно для высокоразвитого финансового рынка. Еще в 1989 году в соответствии с Докладом международной рабочей группы (известным как Доклад Группы 30) каждой стране было рекомендовано в течение ближайших трех лет создать развитый и эффективно действующий центральный депозитарий.

Со временем эти рекомендации уточнялись и дополнялись, и в 1999 году Международная ассоциация по вопросам обслуживания ценных бумаг (International Securities Services Association, ISSA) опубликовала обновленные рекомендации Группы 30. В них рекомендация, касающаяся центрального депозитария (Рекомендация № 3), была несколько расширена.

В соответствии с этими рекомендациями в развитых европейских странах в течение 90-х годов прошлого века были созданы национальные центральные депозитарии. В последние пять лет учетные системы этих стран переживают следующий этап своего развития -- создание международных институтов, выполняющих функции центрального депозитария для нескольких стран. Так, уже состоялось объединение в группу Euroclear центральных депозитариев Франции (в прошлом -- SICOVAM, теперь Euroclear France), Бельгии (Euroclear Bank), Голландии (Euroclear Nederland) и Великобритании (CREST), которая теперь осуществляет функции центрального депозитария для соответствующих стран. Другая международно-клиринговая организация -- Clearstream была поглощена Deutsche Borse Group и теперь осуществляет функции центрального депозитария для Германии и Люксембурга.

При этом есть примеры, когда функции центрального депозитария выполняются организацией де-факто, без отдельного законодательного закрепления.

В России Федеральный закон «О центральном депозитарии» вступил в силу с 1 января 2012 г. Данным Законом установлены особенности правового положения и деятельности центрального депозитария, порядок присвоения ему статуса центрального депозитария, а также особенности госконтроля и надзора за его деятельностью.

С принятием Федерального закона «О центральном депозитарии» был дан старт новому этапу развития инфраструктуры рынка ценных бумаг, планируется упростить расчеты, повысить эффективность учета, снизить риски и издержки всех его участников. Говорить о новом этапе развития инфраструктуры рынка ценных бумаг пока рано, ведь предстоит проделать огромную работу по развитию и эффективному функционированию центрального депозитария.

Процедуры адаптации фондового рынка к новым реалиям частично урегулированы Федеральным законом «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона “О центральном депозитарии”» от 7 декабря 2011 г. № 415-ФЗ, которым предусмотрено внесение изменений в Федеральные законы: «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ -- в части установления порядка составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании, получение дивидендов, выплату дивидендов владельцам ADR/GDR; «О рынке ценных бумаг» -- в части установления перечня и режимов счетов, общих правил осуществления деятельности на рынке ценных бумаг, требований к обеспечению конфиденциальности информации; «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ -- в части исключения средств, находящихся на специальном банковском счете центрального депозитария, из конкурсной массы; «Об исполнительном производстве» от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ -- в части запрета списания и ареста ценных бумаг, учитываемых на лицевых счетах номинальных держателей.

Для обеспечения стабильности и открытости российского фондового рынка законодатель наделил центральный депозитарий следующими исключительными полномочиями: осуществление функций расчетного депозитария; осуществление функций номинального держателя в реестрах владельцев ценных бумаг эмитентов, обязанных в соответствии со ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» осуществлять раскрытие информации в форме существенных фактов; осуществление функций номинального держателя в реестрах владельцев инвестиционных паев или ипотечных сертификатов, если правилами доверительного управления предусмотрена возможность их публичного обращения; открытие счетов депо иностранного номинального держателя иностранным организациям, которые являются международными централизованными системами учета прав на ценные бумаги и(или) расчетов по ценным бумагам либо центральными депозитариями, осуществляющими расчеты по ценным бумагам по результатам торгов на иностранных биржах, иных регулируемых рынках или клиринг; хранение облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением, допущенных к публичному обращению.

Центральный депозитарий, осуществляя депозитарную деятельность в полном объеме, также вправе открывать и вести счета, которые не предназначены для учета прав на ценные бумаги, в том числе эмиссионный счет и счет неустановленных лиц.

Центральный депозитарий вправе, если иное не установлено федеральными законами, осуществлять иные виды деятельности, в том числе клиринговую деятельность, оказывать услуги по раскрытию информации эмитентами, управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов и иными лицами, обязанными раскрывать информацию в соответствии с федеральными законами, присваивать международные идентификационные коды российским ценным бумагам, а также осуществлять банковские операции и сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности с учетом ограничений, установленных Федеральным законом «О центральном депозитарии» (ст. 27 Федерального закона «О центральном депозитарии»).

4. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ТРЕБОВАНИЯ И УСЛОВИЯ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ДЕПОЗИТАРНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Организация депозитарной деятельности предполагает выполнение экономическим субъектом ряда действий (проведение мероприятий, оформление документов и др.) с целью обеспечения требований и условий ее осуществления, предусмотренных действующим законодательством.

В настоящее время депозитарную деятельность, как и другие виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, могут осуществлять только юридические лица, имеющие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг.

Государственную регистрацию юридических лиц в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ осуществляет Федеральная налоговая служба, лицензирование депозитарной деятельности -- Федеральная служба по финансовым ранкам.

Общие лицензионные требования к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг изложены в Положении о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденном Приказом ФСФР России от 20 июля 2010 г. № 10-49/пз-н (далее -- Положение о лицензионных требованиях). Порядок лицензирования предписан Административным регламентом по предоставлению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной услуги по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, утвержденным Приказом ФСФР России от 25 января 2011 г. № 11-5/пз-н (далее -- Административный регламент по лицензированию). Анализ данных актов ФСФР России позволяет установить последовательность необходимых для получения лицензии мероприятий и особенности организации депозитарной деятельности после получения лицензии.

Лицензиат вправе совмещать депозитарную деятельность с иными видами деятельности, не подлежащими лицензированию, и практически со всеми видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, при этом лицензия выдается на каждый вид профессиональной деятельности (пп. 1.4, 1.5 Положения о лицензионных требованиях).

Соискатель лицензии на осуществление депозитарной деятельности представляет в ФСФР России заявление с приложением общего для всех видов профессиональной деятельности комплекта документов и документов, специальный перечень которых предусмотрен для депозитарной деятельности (пп. 10.1--10.37 Административного регламента по лицензированию).

Если представляемые в лицензирующий орган документы содержат более одного листа, они должны быть прошиты, листы пронумерованы и заверены руководителем или уполномоченным лицом и печатью организации (п. 1.11 Положения о лицензионных требованиях).

В перечень представляемых в ФСФР России для получения лицензии документов входят следующие документы:

1. Заявление о выдаче лицензии на осуществление депозитарной деятельности -- представляется на бланке соискателя лицензии отдельно на каждый вид деятельности; соответствует установленной Административным регламентом по лицензированию форме.

2. Анкета -- заполняется по установленной форме на основании данных по состоянию на дату представления заявления.

3. Копии учредительных документов соискателя лицензии со всеми зарегистрированными изменениями и дополнениями к ним. Устав соискателя лицензии должен содержать упоминание о том, что одним из видов его деятельности является осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (в данном случае -- депозитарной) или иных видов деятельности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

4. Копия свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о соискателе лицензии.

Соискателем лицензии может быть как вновь созданное юридическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке на территории Российской Федерации, так и юридическое лицо, которое уже осуществляет один из видов профессиональной деятельности, лицензируемых в соответствии с Административным регламентом по лицензированию. В последнем случае, а также если соискатель помимо лицензии на осуществление депозитарной деятельности подает заявление на получение лицензии на другой вид профессиональной деятельности, к моменту регистрации депозитария в качестве юридического лица он должен иметь самостоятельное структурное подразделение согласно пп. 2.5 и 3.8 Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации.

5. Копия документа, подтверждающего постановку соискателя лицензии на учет в налоговом органе на территории Российской Федерации.

6. Документы, подтверждающие финансово-имущественное положение соискателя лицензии:

1) платежный документ (квитанция установленной формы в случае наличной формы уплаты), подтверждающий факт уплаты соискателем лицензии государственной пошлины, взимаемой в соответствии с законодательством Российской Федерации. При безналичной форме оплаты документ должен содержать отметку банка об исполнении соискателем лицензии обязанности по уплате государственной пошлины;

2) копия бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату с отметкой налогового органа. Если соискатель лицензии был создан после последней отчетной даты, представляются справка об уплате уставного капитала и бухгалтерский баланс, составленный на промежуточную дату, при этом отметка налогового органа не требуется;

3) копия отчета о прибылях и убытках на последнюю отчетную дату;

4) копия аудиторского заключения по проверке годовой финансовой (бухгалтерской) отчетности в случаях, когда проведение аудиторской проверки предусмотрено законодательством Российской Федерации;

5) копия документа, подтверждающего членство аудиторской организации (индивидуального аудитора), проводившей (проводившего) аудиторскую проверку, в одной из саморегулируемых организаций аудиторов. Документ представляется в случае предоставления копии аудиторского заключения, заверяется в установленном порядке;

6) копия договора вклада (депозита), открытого в кредитной организации на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока (срочный вклад), но не ранее 90 дней с даты представления в лицензирующий орган документов для получения лицензии, и(или) расчет размера собственных средств на последнюю отчетную дату. Не допускается размещение денежных средств во вклады, срок возврата денежных средств по которым не определен или определен моментом востребования;

7) выписка со счета, открытого соискателю лицензии в соответствии с вышеуказанным договором вклада (депозита);

8) расчет размера собственных средств -- осуществляется на последнюю отчетную дату в установленном ФСФР России порядке с учетом требований п. 2.2 Положения о лицензионных требованиях.

Нормативы достаточности собственных средств установлены в отношении депозитариев, осуществляющих следующие виды депозитарной деятельности:

депозитарную деятельность, не связанную с деятельностью расчетного депозитария или с деятельностью специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, -- не менее 60 млн р. При этом норматив достаточности собственных средств профессионального участника рынка ценных бумаг, являющегося эмитентом российских депозитарных расписок, -- 200 млн р.;

деятельность расчетного депозитария -- 250 млн р.;

деятельность специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов -- 80 млн р.;

9) документ, содержащий полную информацию о структуре собственности соискателя лицензии, -- заполняется на основании данных по состоянию на последнюю отчетную дату.

Под полной информацией о структуре собственности, по мнению ФСФР России, следует понимать раскрытие информации о лице или группе лиц, которые прямо или косвенно владеют пятью и более процентами уставного (складочного) капитала лицензиата. Информация об указанном лице или группе лиц считается раскрытой, если таким лицом, лицами, входящими в группу лиц, являются следующие лица, раскрывающие информацию в соответствии со ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»: Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование, физическое лицо, юридическое лицо, некоммерческая организация (за исключением некоммерческого партнерства), а также имеющие аналогичный статус иностранные лица;

10) копия договора аренды либо иного договора, устанавливающего право временного владения и пользования или временного пользования соискателем лицензии помещением по адресу, соответствующему адресу местонахождения соискателя лицензии, указанному в документах для получения лицензии, либо документов, подтверждающих право собственности соискателя лицензии на указанное помещение, а также копии договоров оказания услуг местной почтовой и телефонной связи, оформленные в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Лицензионными требованиями и условиями, обязательными для начала осуществления депозитарной деятельности, являются соблюдение законодательства Российской Федерации, соответствие работников лицензиата квалификационным требованиям, которые предусмотрены Положением о специалистах финансового рынка, утвержденным Приказом ФСФР России от 28 января 2010 г. № 10-4/пз-н (далее -- Положение о специалистах финансового рынка), наличие у лицензиата контролера и единоличного исполнительного органа, для которых работа у депозитария является основным местом работы, обеспечение лицензиатом возможности для осуществления лицензирующим органом надзорных полномочий, а также предоставление лицензиатом полной и достоверной информации в ходе проведения проверки этого лицензиата.

Специалисты финансового рынка, работающие в депозитарии, должны соответствовать следующим квалификационным требованиям, установленным Положением о специалистах финансового рынка:

1. Иметь квалификационный аттестат специалиста финансового рынка или соответствующий ему квалификационный аттестат, при этом:

руководитель организации, руководитель филиала, их заместители должны иметь квалификационный аттестат, соответствующий одному из видов деятельности, осуществляемой организацией на финансовом рынке;

начальник структурного подразделения (заместитель начальника) организации или ее филиала должны иметь квалификационные аттестаты по виду (видам) деятельности, в отношении которой (которых) структурным подразделением организации или ее филиалом выполняются функции по осуществлению деятельности на финансовом рынке;

...