Международно-правовое регулирование торговли услугами в рамках ЕАЭС

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

«НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

«ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»

Факультет права

Выпускная квалификационная работа - магистерская диссертация

Международно-правовое регулирование торговли услугами в рамках ЕАЭС

по направлению подготовки 40.04.01. Юриспруденция

образовательная программа «Право международной торговли, финансов и экономической интеграции»

Кожагельды Айнур Салимкызы

Москва, 2018

Оглавление

Введение

Глава 1. Основополагающие принципы международного торгового права в сфере торговли услугами ЕАЭС

1.1 Принцип свободы торговли услугами

1.2 Действие принципа не дискриминации при торговле услугами

Глава 2. Источники права ЕАЭС регулирующие торговлю услугами

2.1 Первичные источники права ЕАЭС

2.2 Вторичные источники права ЕАЭС

Глава 3. Соотношение обязательств государств-членов ЕАЭС при торговле услугами в рамках ВТО и ЕАЭС

3.1 Общие характеристики соотношения правовых режимов ВТО и региональных торговых соглашений

3.2 Обязательства и исключения из обязательств по услугам государств-членов ЕАЭС, принятые в рамках ВТО и ЕАЭС

Заключение

Библиографический список

Введение

Проведение научно-исследовательской работы в области регулирования международной торговли услугами в рамках ЕАЭС, имеет особую значимость.

Так как одним из актуальных вопросов, является либерализация торговли услугами и формирование единого рынка услуг в рамках ЕАЭС. На сегодняшний день, государства-члены ЕАЭС стремятся реализовать максимальный уровень либерализации торговли услугами на всей территории Союза. Поэтому, необходимо рассмотрение основных правовых механизмов и принципов в области либерализации торговли услугами в рамках ЕАЭС.

Следующий вопрос, который делает актуальным область регулирования торговли услугами, является соотношение правовых режимов ВТО и ЕАЭС. В условиях параллельного участия государств-членов ЕАЭС как в ЕАЭС, так и в ВТО, требуется разработка определенных подходов для установления соотношения правовых режимов регулирования торговли услугами.

Актуальность данной темы заключается в проведении сравнительно-правового анализа регулирования торговли услугами в ЕАЭС, а также обязательств по услугам государств-членов ЕАЭС в рамках ВТО, рассмотрение исключений из обязательств по услугам в рамках ВТО и ЕАЭС, установление и выявление основных механизмов, принципов поэтапной либерализации торговли услугами.

Объектом исследования являются вопросы формирования единого рынка услуг, либерализации торговли услугами, а также основные правовые источники права ЕАЭС, соотношение правовых режимов ВТО и ЕАЭС при торговле услугами и обязательства государтств-членов ЕАЭС по услугам в ВТО.

Предмет исследования вкючает нормы международных договоров, Договора о ЕАЭС, правовых актов органов ЕАЭС, международных договоров в рамках ЕАЭС, а также судебную практику Суда ЕАЭС и ОРС ВТО в сфере международно-правового регулирования торговли услугами.

Целью данной работы является определение международно-правового и регионального регулирования торговли услугами, проведение сравнительно-правового анализа торговли услугами в ЕАЭС и ВТО, а также выявление основных принципов и механизмов либерализации торговли услугами в рамках ЕАЭС.

Для достижения вышеперечисленной цели, потребуется выполнение следующих задач: проанализировать нормы ГАТС; изучить положения раздела XV Договора о ЕАЭС в сфере торговли услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций, Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение №16), а также решения органов ЕАЭС относительно торговли услугами; исследовать практику ОРС ВТО и практику Суда ЕврАзЭС / ЕАЭС; провести анализ Перечня специфических обязательств по услугам государств-членов ЕАЭС принятые в рамках ВТО; провести анализ сотрудничества государств-членов ЕАЭС в области регулирования международной торговли услугами в рамках ВТО и ЕАЭС.

Методология исследования:

Историко-правовой метод используется при рассмотрении становления и развития регулирования торговли услугами на многостороннем уровне, а также в рамках ЕАЭС.

Сравнительно-правовой метод задействован при анализе торговли услугами в рамках ЕАЭС, а также при соотношении отдельных аспектов такого регулирования, положениям Генерального соглашения торговли услугами (ГАТС);

Формально-юридический метод применяется при анализе норм ГАТС, Раздела XV Договора о ЕАЭС в сфере торговли услугами, учреждение, деятельность и осуществление инвестиций, Протокола о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение №16), а также решения органов ЕАЭС в отношении торговли услугами.

Теоретическую основу данного исследования составляют научные труды по вопросам регулирования международной торговли услугами, международного торгового права, а также международного права в целом, таких ведущих российских и зарубежных ученых-исследователей,среди которых: С.Ю. Кашкин, А.О. Четвериков, И.И. Дюмулен, Д.С. Боклан, Т.Н. Нешаатаева, П.П. Мысливский, А.С. Смбатян, А.С. Исполинов, К.А. Бекяшев, В.М. Шумилов, Peter Van den Bossche P., Zdouc W., Mitsuo Matsushita, Thomas J. Shoenbaum, Petros C. Mavroidis, Michael Hahn, и многие другие.

Нормативную основу данного исследования составляют нормы Договора о ЕАЭС, международных договоров в рамках Союза, решения органов ЕАЭС, а также положения международных конвенции и соглашении, в частности, Генеральное соглашение по торговле услугами.

Степень разработанности проблемы - состояние юридическои? литературы в России, ранее защищенные диссертации по соответствующеи? теме.

Как отмечает в своей работе Железнов Р.В., к сожалению, в настоящее время, изучению процесса международнои? торговли услугами, так и его правовых основании? уделяется значительно меньше внимания, чем международнои? торговле товарами. Железнов, Р.В. Либерализация международнои? торговли услугами на региональном уровне: правовои? аспект / Р.В. Железнов //Евразии?скии? юридическии? журнал. - 2016. - No 8 (99). - С. 80-82.В первую очередь, данное утверждение обосновывается сложностью их определения, то есть из за нематериальной сущности услуг.

Более того, вопросы единого рынка услуг, поэтапной либерализации определенных секторов услуг в ЕАЭС, а также соотношения обязательств и исключения из обязательств государств-членов в рамках ГАТС и ЕАЭС находятся на стадии разработки и требуют проведения конкретного анализа для установления определенного подхода регулирования торговли услугами.

Исходя из этого, стоит признать, что либерализация международного рынка услуг, необходима для повышения уровеня прозрачности, открытости сотрудничества как между государтсвами-членами ЕАЭС, так и в рамках ВТО в целом. Железнов, Р.В. Либерализация международнои? торговли услугами на региональном уровне: правовои? аспект / Р.В. Железнов //Евразии?скии? юридическии? журнал. - 2016. - No 8 (99). - С. 80-82.

Теоретическая значимость данной темы заключается в том, что несмотря на определенно имеющуюся литературу в сфере торговли услугами, вопросы соотношения обязательств государств-членов ЕАЭС в ВТО и ЕАЭС, а также либерализации торговли услугами в ЕАЭС, все еще требуют проведения анализа и научного-исследования.

Практическая значимость темы исследования достаточно актуальна. К примеру, проведение сравнительно-правового и формально-юридического анализа в сфере секторов услуг, которые подлежат поэтапной либерализации, будет дополнительной комплексной мерой и предложением по совершенствованию и развитию единого рынка услуг.

Структура диссертации. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих 6 параграфов, заключения и библиографического перечня нормативных источников и литературы, использованных при написании диссертации.

Глава 1. Основополагающие принципы международного торгового права в сфере торговли услугами ЕАЭС

1.1 Принцип свободы торговли услугами

Обеспечение свободы торговли услугами одна из основных задач государств-членов ЕАЭС.

Создание благоприятных условий для функционирования свободы торговли услугами, должно привести к сбалансированному экономическому росту, устранению излишних ограничений, требований, барьеров, развитию предпринимательской деятельности, а также углублению интеграционных процессов в области услуг.

Свобода торговли услугами в ЕАЭС, обеспечивается путем сокращения и неприменения излишних требований, условий, изъятий и ограничений со стороны государств-членов, расширения секторов (подсекторов) единого рынка услуг, проведения поэтапной либерализации, учитывая гармонизацию законодательств государств-членов, и организацию административного сотрудничества.

Одна из основных целей госдарств-членов ЕАЭС-это формирование единого рынка услуг на всем пространстве ЕАЭС.

Формирование единого рынка услуг является новшеством, которое вступило в силу с начала функционирования Евразийского экономического союза. Если ранее в рамках Единого экономического пространства между странами-участницами действовал единый рынок по большинству товаров, то с момента вступления в силу Договора о ЕАЭС, была достигнута договоренность о начале функционирования единого рынка услуг.

Как отмечает Кашкин С.Ю.,«единый рынок услуг формируется постепенно, причем отдельно для разных секторов и подсекторов». Кашкин С.Ю., Четвериков А.О. Право Евразийского экономического союза: Учебник.-М.: Проспект, 2017.-190 с.

В соответствии с Договором о ЕАЭС, в пункте 38 Протокола о торговли услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций, указывается, что «единый рынок услуг- это состояние рынка услуг в пределах определенного сектора, согласно которому, каждое государство-член ЕАЭС предоставляет лицам любого другого государства-члена, право на поставку и получение услуг без определенных ограничений, требований к разрешению, признанию профессиональной квалификации, повторному учреждению, а также на условиях РНБ, национального режима, режима о неприменении количественных и инвестиционных мер, и других положений которые предусматриваются настоящим Договором». пункт 38 «Протокола о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение №16) к Договору о Евразийском экономическом союзе» (Подписан в г. Астане 29.05.2014).

Как отмечает Невский А.И., « Договор о ЕАЭС содержит новые нормы, в частности разрешение на поставку услуг и признание квалификации, которые безусловно важны для эффективной интеграции единого рынка услуг. Невский А.И. Комментарии? к отдельным положениям Договора о Евразийском экономическом союзе:

В рамках единого рынка услуг, лица государств-членов вправе без повторного учреждения в форме юридического лица, без получения повторного разрешения, осуществлять работу, поставлять и получать услуги в рамках ЕАЭС.

Впервые единый рынок услуг в рамках ЕАЭС, создан 1 января 2015 года в 22 секторах услуг, закрепленных Решением Высшего Евразийского экономического совета от 23 декабря 2014 года № 110 «Об утверждении перечня секторов (подсекторов), в которых функционирует единый рынок услуг в рамках Евразийского экономического союза». Решение Высшего Евразийского экономического совета от 23.12.2014 № 110 «Об утверждении перечня секторов (подсекторов), в которых функционирует единый рынок услуг в рамках Евразийского экономического союза». Например, к секторам или подсекторам услуг, в рамках которых функционирует единый рынок услуг, относятся следующие виды услуг: строительные услуги, услуги в области оптовой, розничной торговли, дистрибьюторские услуги, аренда машин и оборудования без оператора, проведение научно-исследовательских работ, и т.д. Решение Высшего Евразийского экономического совета от 16.10.2015 №30 «Об утверждении перечня секторов (подсекторов) услуг, по которым формирование единого рынка услуг в рамках Евразийского экономического союза будет осуществлено в соответствии с планами либерализации (в течение переходного периода)».

Хотелось бы отметить, что в соответствии со статьей 65 Договора о ЕАЭС, государства-члены приняли на себя конкретные обязательства по формированию единого рынка услуг, в максимальном количестве секторов. Норма о формировании единого рынка услуг конкретизируется в п. 38-43 и иных нормах Приложения №16 к ДЕАЭС, а также не имеет аналогов в национальных законодательствах государств-членов.

В соответствии с пунктом 39 Приложения №16 к Договору о ЕАЭС, правила единого рынка услуг действуют среди государств-членов ЕАЭС на условиях взаимности. пункт 39 «Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение №16) к Договору о Евразийском экономическом союзе» (Подписан в г. Астане 29.05.2014).

Таким образом, в рамках Договора о ЕАЭС, государства-члены приняли на себя обязательства по созданию и функционированию единого рынка услуг, который предусматривает, что поставщики услуг получают максимально возможный уровень свободы, помимо имеющихся у них режимно-защитных механизмов, и не применяют дискриминационные ограничения и изъятия в отношении друг друга.То есть, это означает, что поставщики услуг государств-членов имеют право поставлять услуги и осуществлять деятельность как у себя дома, а также не обременяются со стороны государств-членов дополнительными требованиями, о получении повторного свидетельства, лицензий и иных разрешительных документов, при условии, что ранее услугодатель уже получал данные документы, и был учрежден в качестве юридического лица государства-члена ЕАЭС, резидентом которого он является.

Необходимо отметить, что в Договоре о ЕАЭС, рынок услуг имеет достаточно широкий охват мер, по сравнению с Соглашением о торговле услугами и инвестициях в государствах-членах ЕЭП от 9 декабря 2010 года. К примеру, режим торговли услугами в Соглашении о торговле услугами и инвестициях в государствах-участниках ЕЭП, состоит из: национального режима и режима наибольшего благоприятствования без изъятий, неприменения количественных и инвестиционных ограничений, а также из трех форм поставки услуг. В то время как в Договоре о ЕАЭС, появляется новелла, «единый рынок услуг», которая предусматривает помимо национального режима и режима наибольшего благоприятствования без изъятий, неприменении количественных и инвестиционных ограничений, четыре формы поставки услуг, а также освобождение от повторного учреждения в качестве юридического лица, признании разрешений, профессиональной квалификации и гарантии прав получателей услуг. Можно сказать, что Договор о ЕАЭС, предоставляет для поставщиков и получателей услуг, все необходимые условия для обеспечения свободы функционирования рынка услуг в соответствии с международными нормами.

Как было отмечено, в Договоре о ЕАЭС был введен четвертый способ поставки услуг, то есть, поставщик одного государства-члена, вправе поставлять услуги путем присутствия физического лица на территории других государств-членов, без учреждения в стране предоставления услуг.

Согласно пункту 37 Приложения №16, работники поставщиков услуг одного государства-члена, защищаются от различных ограничений на территории другого государства-члена. пункт 37 «Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение №16) к Договору о Евразийском экономическом союзе» (Подписан в г. Астане 29.05.2014).

Таким образом, в рамках четвертого способа поставки услуг, разрешается приглашать иностранных специалистов, переводить сотрудников, в том числе в рамках корпоративного перехода, сотрудников одной компании из головного офиса в дочернюю структуру, филиал или представительство, действующие на территории другого государства-члена.

Стоит отметить, что в актах ТС и ЕЭП не предусматривались права лиц государств-членов на взаимное признание квалификаций (опыта работы, образования, подготовки) работников услугодателей. Невский А.И. Комментарии? к отдельным положениям Договора о Евразийском экономическом союзе

В то время как, пунктами 55 и 56 Приложения №16, предусматривается взаимное признание квалификаций персонала поставщика услуг, которое позволяет не подтверждать диплом о высшем или среднем образовании, а также освобождает поставщиков услуг от обязательств дополнительного переобучения сотрудников, и получения работниками опыта в стране оказания услуги или осуществления деятельности. Например, гражданин РФ получивший после 1991 года диплом Московского государственного университета, вправе без подтверждения своей квалификации, работать по специальности на территории государств-членов ЕАЭС. Журова А.В. Торговля услугами в Евразийском Экономическом Союзе: Учебное пособие.- М.: Проспект, 2016. -С.98

Также, пункт 56 Приложения №16 к Договору о ЕАЭС предусматривает, что каждое государство-член должно обеспечить недискриминационный порядок сдачи профессионального экзамена, в случае, если это потребуется для допуска к осуществлению профессиональных услуг.

Необходимо отметить, что ранее данное обязательство отсутствовало в Соглашении о торговле услугами и инвестициях в государствах-членах ЕЭП, что не позволяло признавать квалификации.

Более того, в актах ТС и ЕЭП не обеспечивались гарантии, права оказывать услуги (выполнять работы) персоналом (работниками) поставщика услуг одного государства-члена, получателям услуг которые находятся на территории другого государства-члена.

Стоит отметить, что признание лицензии и разрешении полученные в одной из стран ЕАЭС на осуществление определенной деятельности, позволяет поставщику услуг сэкономить в определенной степени. К примеру, строительная организация, учрежденная в городе Минск на основании разрешения или сертификата, выданного уполномоченным органом Республики Беларусь, может осуществлять строительство торгово-развлекательного центра в Москве, без вступления в саморегулируемую организацию РФ, членство в которой требует уплаты разовых и (или) постоянных взносов. Журова А.В. Торговля услугами в Евразийском Экономическом Союзе: Учебное пособие.- М.: Проспект, 2016. -С.98

Что касается прав получателей услуг, то под этим понимается, что государства-члены не должны устанавливать в отношении получателей услуг требований или условий, которые ограничивают право получения, использования или оплаты услуг, предоставляемые поставщиками других государств-членов, а также выбор поставщика услуг или обязанность получения разрешения от компетентных органов.

Согласно ДЕАЭС, государства-члены в целях обеспечения свободы торговли услугами, и формирования единого рынка услуг по отдельным секторам, предусматривают планы либерализации, которые утверждаются Высшим советом.

Пункт 40 Приложения №16 к Договору о ЕАЭС предусматривает, что «единый рынок услуг в рамках ЕАЭС функционирует в секторах услуг утверждаемых Высшим советом на основании согласованных предложений государств-членов и Комиссии». пункт 40 «Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение №16) к Договору о Евразийском экономическом союзе» (Подписан в г. Астане 29.05.2014).

Стоит также отметить, что классификация секторов и подсекторов услуг, производиться на основе разработанного в рамках ООН Международного классификатора основных продуктов.

В целях все большего расширения сферы единого рынка услуг, необходимо проведение либерализации торговли услугами. Так, согласно пункту 2 статьи 65 ДЕАЭС, государства проводят поэтапную либерализацию условий взаимной торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций. То есть, государства-члены стремятся поэтапно сокращать изъятия и ограничения, которые предусматриваются национальными перечнями.

В целом, хотелось бы отметить, что согласно норме прямого действия, закрепленная в статье 67 Договора о ЕАЭС, под либерализацией торговли услугами понимается упрощение или упразднение избыточного внутреннего регулирования, в том числе разрешительных требований и процедур, с учетом наилучшей практики, а в случае ее отсутствия путем выбора и применения наиболее прогрессивных моделей сторон.

Для достижения либерализации торговли услугами, государства-члены должны осуществлять и обеспечивать гармонизацию национальных законодательств, а также организацию административного сотрудничества между компетентными органами государств-членов, учитывая международные принципы и стандарты.

Необходимо отметить, что Соглашение от 2010 года, не предусматривало обязательства государств-членов касательно унификации или гармонизации законодательств, и положений по административному сотрудничеству.

Более того, отсутствие у государств-членов обязательств в отношении признания разрешения на оказание услуг в рамках территории ЕЭП, не позволяло создавать единый рынок услуг.

В соответствии со статьей 67 Договора о ЕАЭС, в процессе либерализации торговли услугами, государства-члены ЕАЭС руководствуются следующими принципами:

Оптимизация внутреннего регулирования- основная цель, которого заключается не в гармонизации, а в реальном устранении барьеров доступа на рынок услуг;

Следующий принцип пропорциональности, указывает на необходимость и достаточность уровней гармонизации законодательств государств-членов ЕАЭС, и взаимное административное сотрудничество в целях эффективного функционирования единого рынка услуг.

На основе принципа взаимовыгодности, либерализация торговли услугами должна производиться на основе взаимного интереса сторон.

Далее, принцип последовательности указывает на недопустимость ухудшения условий доступа на рынки услуг, по сравнению с действующим уровнем.

И последний принцип «экономической целесообразности» предусматривает, что секторы услуг, влияющие на себестоимость и (или) конкурентоспособность производимых на территории ЕАЭС товаров и услуг, должны подлежать либерализации в более приоритетном порядке.

Как уже было ранее отмечено, порядок и этапы формирования единого рынка услуг по определенным секторам услуг, предусматриваются планами либерализации, которые разрабатываются путем согласования государствами-членами и Комиссией, а также утверждаются Высшим советом.

К примеру, на сегодняшний день по 20 секторам услуг на основе согласованных предложений государствами-членами и Комиссией разработаны и утверждены Главами государств планы либерализации. Согласно оценке Департамента развития предпринимательской деятельности, отдела предпринимательства, услуг и инвестиции Евразийской экономической комиссии, после реализации плана либерализации данных секторов услуг, считается что, единый рынок услуг должен охватить еще 10 % объема производимых услуг в ЕАЭС.

Стоит отметить, что ВЕЭС было принято Решение №30 от 16 октября 2015 года «Об утверждении перечня секторов (подсекторов) услуг, по которым формирование единого рынка услуг в рамках Евразийского экономического союза будет осуществлено в соответствии с планами либерализации (в течение переходного периода). В рамках данного решения, в перечень таких секторов услуг вошли: общие строительные работы по сооружению объектов гражданского строительства; услуги в инженерных областях в отношении особо опасных и технически сложных объектов; услуги в области градостроительного проектирования; комплексные услуги в инженерных областях; услуги в области рекламы; услуги в области аудита; и т.д. Решение Высшего Евразийского экономического совета от 16.10.2015 №30 «Об утверждении перечня секторов (подсекторов) услуг, по которым формирование единого рынка услуг в рамках Евразийского экономического союза будет осуществлено в соответствии с планами либерализации (в течение переходного периода)».

Здесь хотелось бы отметить, что принятие вышеупомянутого Решения ВЕЭС №30 об утверждении перечня секторов (подсекторов) услуг, в которых единый рынок услуг будет функционировать через переходный период, позволяет привести большее количество секторов услуг к состоянию единого рынка. Решение Высшего Евразийского экономического совета от 16.10.2015 №30 «Об утверждении перечня секторов (подсекторов) услуг, по которым формирование единого рынка услуг в рамках Евразийского экономического союза будет осуществлено в соответствии с планами либерализации (в течение переходного периода)».

Таким образом, в течение переходного периода, по отдельным секторам услуг, государства-члены стремятся к распространению единого рынка услуг, на основе утверждаемых Высшим советом планов либерализации.

Кроме того, пункт 43 Приложения №16 к ДЕАЭС, определяет возможность установления более поздних сроков либерализации отдельных секторов услуг, для отдельных государств-членов, что не противоречит целям создания единого рынка услуг.

Также, в целях подготовки планов либерализации на основании пункта 42 Приложения №16 к Договору о ЕАЭС, и пункта 4 Решения ВЕЭС №30 от 16 октября 2015 года, созданы 10 рабочих групп в секторах (подсекторах) услуг, указанных в упомянутом решение.

Необходимо отметить, что для осуществления поэтапной либерализации определенных секторов услуг и формирования единого рынка в целом, недостаточно только наличие вышеперечисленных принципов. Поэтому был установлен определенный механизм поэтапной либерализации, который является составной частью предложенного подхода к развитию рынка услуг в ЕАЭС. Механизм поэтапной либерализации включает определенные этапы либерализации:

Во-первых, это выявление приоритетных для государств-членов секторов (подсекторов) услуг, а также анализ положений национальных законодательств, нормативно правовых актов государств-членов, которые регулируют данные виды услуг или деятельности.

А теперь, хотелось бы более подробно рассказать, каким образом производиться анализ законодательств государств-членов по конкретному сектору услуг.

В первую очередь, нужно определить перечень актов законодательства государств-членов, регулирующих деятельность в рамках конкретной услуги.

Затем, проводиться анализ и мониторинг положений актов законодательства государств-членов на предмет, в рамках которого рассматривается: определения их соответствия Договору и международным договорам; выявление положений ограничивающих доступ лиц государств-членов ЕАЭС к поставке услуг, выявление ограничений, изъятий, требований и условий в индивидуальных национальных перечнях, а также наличие других барьеров, предусмотренных в национальном законодательстве, и возникающих при применении Договора о ЕАЭС и международных договоров.

Нужно отметить, что анализ положений национальных законодательств проводиться в целях определения наличия содержательной эквивалентности регулирования услуг в определенном секторе (подсекторе).

В случае если, в национальных законодательствах или нормативно правовых актах государств-членов отсутствует содержательная эквивалентность, то в соответствии с пунктом 1 статьи 55 Приложения № 16 к Договору о ЕАЭС, планами либерализации обеспечивается: поэтапное сближение механизмов допуска к осуществлению деятельности (в том числе разрешительных требований и процедур) посредством гармонизации законодательства стран ЕАЭС и с установлением сроков завершения такой гармонизации по конкретным секторам услуг.

Гармонизация законодательств проводиться учитывая необходимость, уровень и способы гармонизации, а также путем выработки предложений и заключения международного договора в рамках Союза или принятия акта, составляющего право Союза.

В целях определения оптимальной модели регулирования процесса гармонизации, устанавливается наилучшая международная и национальная практика.

Кроме того, государство-члены должны определить и согласовать перечень положений актов законодательства, которые подлежат изменению.

То есть, можно отметить, что происходить разработка секторальных «дорожных карт» по либерализации услуг, которая предусматривает: исключение изъятий, ограничений и излишних требований; административное сотрудничество; признание профессиональной квалификации работников поставщиков услуг.

В конечном итоге, ВЕЭС должно принять решение о гармонизации законодательства государств-членов ЕАЭС, которое устанавливает обязательства по применению правил единого рынка услуг в определенном секторе (подсекторе) услуг.

Также, стоит отметить, что если в ходе проведения анализа, будет выявлено наличие содержательной эквивалентности законодательного регулирования государств-членов ЕАЭС, то в таком случае, на основании взаимных консультаций, государства-члены принимают решение о взаимном признании разрешений на поставку услуг в конкретных секторах услуг в связи с их содержательной эквивалентностью.

Во-вторых, в качестве механизма по осуществлению плана либерализации по секторам услуг, относят и создание административного сотрудничества, согласно статьи 68 ДЕАЭС и пп.2 пункта 55 Приложения №16 к Договору о Союзе.

Согласно статье 68 ДЕАЭС, административное сотрудничество подразумевает сотрудничество между компетентными органами государств-членов, касательно оказания друг-другу содействия в обеспечении эффективного сотрудничества по вопросам торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций.

В целях обеспечения эффективности сотрудничества, включая информационный обмен, государства-члены обязуются заключать соглашения. В рамках заключенных соглашений и в соответствии со статьей 68 ДЕАЭС, компетентные органы стран ЕАЭС, вправе запрашивать информацию в пределах своей компетенции.

Кроме того, Договором о ЕАЭС предусматривается взаимодействие стран Союза с Евразийской экономической комиссией по вопросам информирования о нарушениях государств-членов в случае невыполнения обязательств, а также создание и функционирование информационных систем для обеспечения взаимного сотрудничества между государствами.

Таким образом, анализируя вышеперечисленную информацию, стоит сделать некоторые выводы. Свобода торговли услугами в ЕАЭС строится на нормах Договора о ЕАЭС, Приложения №16 к Договору, решениях и распоряжениях органов ЕАЭС, а также на принципах и нормах международных договоров в рамках Союза и с третьими сторонами, составляющие право Союза.

Тем самым, под принципом свободы торговли услугами понимается положения, нормы и принципы закрепленные в разделе XV Договора о ЕАЭС, а также в Приложении №16, которые предусматривают осуществление поэтапной либерализации в секторах услуг, а также недопустимость введения ограничений, требований, мер дискриминационного и обременительного характера, ухудшающие условия взаимного доступа к услугам и функционированию единого рынка услуг.

1.2 Действие принципа не дискриминации при торговле услугами

Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования являются основными правовыми инструментами в целях обеспечения не дискриминации, как между государтсвами-членами ЕАЭС, так и в многосторонней торговой системе в целом.

Хотелось бы отметить, что в рамках ВТО, национальный режим входит в сферу специфических обязательств по услугам, в то время как режим наибольшего благоприятствования относиться к общим обязательствам по услугам.

При описании приниципов недискриминации в рамках ЕАЭС, то есть национального режима и режима наибольшего благоприятствования, необходимо рассмотреть их регулирование также на многостороннем уровне.

Согласно Договору о ЕАЭС, в секторах услуг где не функционирует единый рынок услуг, поставщикам и получателям услуг предоставляются национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

Положения о предоставлении национального режима и режима наибольшего благоприятствования, закреплены в Приложении №16 «Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиции» к Договору о ЕАЭС.

Предоставление национального режима и режима наибольшего благоприятсвования услугам, поставщикам услуг, а также получателям услуг, является одним из основополагющих обязательств государств-членов ЕАЭС.

Согласно пункту 21 Протокола о торговли услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций ДЕАЭС, существует обязательство государств-членов относительно всех мер, затрагивающих торговлю услугами, по предоставлению национального режима, которое предусматривает предоставление не менее благоприятного режима, чем режим предоставляемый при аналогичных обстоятельствах, своим отечественным аналогичным услугам, поставщикам и получателям услуг. Необходимо отметить, что по сравнению с ГАТС, МЕРКОСУР, НАФТА в рамках ДЕАЭС расширена сфера применения положений раздела XV и Приложения № 16 касательно всех мер, национального режима, а также предоставлен национальный режим получателям услуг. Кроме того, данное новшество не имело место в ранее действовавших Соглашениях ТС и ЕЭП.

Стоит отметить, что положения принципа национального режима статьи XVII ГАТС, намного отличаются от национального режима статьи III ГАТТ. Так как, национальный режим в рамках ГАТТ имеет общее применение для всей торговли товарами в целом. В свою очередь, национальный режим в рамках ГАТС, не имеет общее применение и не применяется ко всем мерам затрагивающие торговлю услугами. Тем самым, принцип национального режима применяется только в рамках специфических обязательств по услугам, то есть «Перечня специфических обязательств», которые были принияты государствами-членами. Кроме того, упомянутые перечни являются гибкими, так как государства-члены могут где-то принять обязательство по предоставлению национального режима, а где-то не связывать себя по предоставлению национального режима по определенному сектору/подсектору услуг или способу потавки услуг. Как правило, к ограничениям при предоставлении национального режима, относятся: требования относительно гражданства, либо место пребывания для должностных лиц; требования касательно инвестирования определенного количества активов в местной валюте; специальные субсидии, либо налоговые привилегии, предоставляемые отечественным поставщикам услуг; ограничения на покупку земли иностранными поставщикам услуг.

Например, в Перечне специфических обязательств РФ, в секторе деловых услуг, прочих услуг связанных с предпринимательской деятельностью, в подсекторе услуги в области рекламы, по 3 способу поставки услуг нет ограничений, за исключением того, что «обязательства не принимаются в отношении субсидий и иных форм государственной поддержки, относящихся к национальной культуре и самобытности». Report of the Working Party on the Accession of the Russian Federation (Part II - Schedule of Specific Commitments on Services List of Article II MFN Exemptions), WT/ACC/RUS/70/Add.2 WT/MIN(11)/2/Add.2, 17 November 2011. Стоит отметить, что в Перечнях специфических обязательств по услугам РК, нет такого рода ограничений в отношении субсидии, при предоставлении национального режима по 3 способу поставки услуг. Республика Армения и Кыргызская Республика не указывали данный вид услуг в своих перечнях.

Стоит отметить, что в секторах внесенных в Перечни, и подлежащих определенным условиям, требованиям и ограничениям, установленных в данных перечнях, государства-члены должны предоставлять в отношении мер затрагивающие услуги, услугам и поставщикам услуг любого другого государства-члена, режим не менее благоприятный, чем режим, который предоставляется аналогичным отечественным поставщикам услуг и услугам.Кроме того, в целях определения соответствия, статья XVII ГАТС устанавливает трехступенчатый тест, который предусматривает, что: данная мера затрагивает торговлю услугами; иностранные и отечественные услуги и поставщики услуг являются аналогичными поставщиками услуг и услугами, то есть «like services and like service suppliers» Peter Van den Bossche P., Zdouc W. The Law and Policy of the World Trade Organization. 3d ed. Cambridge: Cambridge University Press, 2015. Page. 367; Здесь, стоит добавить, что если в большинство соглашений ГАТС (GATS-like agreements) применяется формулировка «like services and like service suppliers», то в НАФТА формулировка совершенно иная, то есть «like circumstances»; Acharya Rohini, Regional Trade Agreements and the Multilateral Trading System, Cambridge University Press, 2016. Page. 455 иностранным услугам и поставщикам услуг предоставлен не менее благоприятный режим;

Также, статья XVII ГАТС запрещает дискриминацию как de jure, так и de facto, а также указывает на то, что «специфические обязательства по национальному режиму, не дают право требования компенсации для государств-членов, в случае потери каких-либо преимуществ, которые возникли вследствие предоставления национального режима иностранным поставщикам услуг либо услугам». Смбатян А.С. Толкование и применение правил Всемирной торговой организации: Монография.-М.: ИНФРА-М, 2017.- С.421

В первую очередь, стоит отметить, что понятие «меры затрагивающие торговлю услугами» было классифицировано Апелляционным органом, в деле Канада-Автомобили (Canada-Autos), где было разъяснено, что для определения «меры затрагивающие торговлю услугами», необходимо рассмотреть два ключевых правовых вопроса: понятие «торговли услугами» в значении статьи I:2 ГАТС, а также «затрагивает» ли данная мера торговлю услугами в значении статьи I:1 ГАТС.WT/DS139/AB/R, Canada -- Certain Measures Affecting the Automotive Industry (Canada-Autos)- Report of the Appellate Body, para. 155.

В этой связи, очень важно определить следующие вопросы: затрагивает ли оспариваемая мера услуги, в значении способов поставки услуг, согласно статье I ГАТС, а также затрагивают ли оспариваемые меры соответствующих поставщиков услуг. WT/DS139/AB/R, Canada -- Certain Measures Affecting the Automotive Industry (Canada-Autos)- Report of the Appellate Body, para. 155.

Таким образом, ГАТС имеет широкую сферу действия и применяется ко всем мерам, которые затрагивают торговлю услугами. Хотя, ГАТС не определяет понятие «услуги», но при этом в статье XXVIII (c) («Определения») содержится понятие «меры государств влияющие на торговлю услугами».

Относительно определения «услуги», хотелось бы также добавить, мнение Дюмулен И.И., который считает, что «услуги, сравнительно с товарами, нематериальны, недолговечны и не подлежат хранению либо складированию». Дюмулен И.И. Международная торговля услугами. М., 2003. С. 7.

В данном случае, хотелось бы отметить, что по сравнению со статьей I ГАТС, где дается определение что из себя представляет услуги поставляемые во исполнение государтвенной власти, в статье 65 ДЕАЭС такого определения нет.

Так, согласно ГАТС, услуга будет считаться поставляемой во исполнение государственной власти, в случае если услуга поставляется на некоммерческои? основе и не на условиях конкуренции с одним или несколькими поставщиками услуг. Cтатья I: (c) «Генеральное соглашение по торговле услугами» (ГАТС/GATS) (заключено в г.Марракеше 15.04.1994).

Также, несмотря на то, что в ГАТС есть упоминание о «некоммерческой основе» и «не на условиях конкуренции», при этом нет определения данным понятиям.

В то время как в статье 65 ДЕАЭС нет ссылки на данные требования. При этом, структура государтсвенных услуг указана в Приложении №17 (Протокол по финансовым услугам) к ДЕАЭС, где также перечисляются требования на некоммерческой основе, и не на условиях конкуренции. Также, структура государственных услуг в ЕАЭС состоит из: услуг, оказываемых естественными монополиями (приложение N 20 к Договору); общих исключений из Договора и исключений по соображениям безопасности государства (п. 6 и 7 ст. 65 Договора). Невский А.И. Исключения из обязательств по услугам в рамках ВТО и в отдельных интеграционных образованиях по основаниям функции? власти и безопасности. Часть 1

Таким образом, поскольку нигде в источниках права ВТО не интерпретируется и не содержится определения понятий «некоммерческая основа», «функция государственной власти», «конкуренция», в то же время статья I:3 ГАТС обращена к национальному звконодательству государств-членов.

Хотелось бы привести пример из судебной практики, где в деле EC-Bananas III, Апеляционный орган отметил, что «применение термина «затрагивающими» указывает на то, что ГАТС имеет широкий охват применения, чем термины «регулирующий» или «регламентирующий»». WT/DS27/AB/R, European Communities -- Regime for the Importation, Sale and Distribution of Bananas (EC-Bananas III)- Report of the Appellate Body, Para. 220

Далее, следует определить аналогичность услуг и поставщиков услуг.

Стоит отметить, что определение аналогичности услуг и поставщиков услуг должно быть также основано на следующих факторах: характеристики поставщиков услуг и услуг; классификация и определение услуг в соответствии с Классификацией основнои? продукции ООН (СРС); а также с учетом вкусов/привычек или предпочтений потребителей в отношении услуг и поставщиков услуг. Peter Van den Bossche P., Zdouc W. The Law and Policy of the World Trade Organization. 3d ed. Cambridge: Cambridge University Press, 2015. P. 368 Более того, при определении аналогичности услуг и поставщиков услуг, должны быть учтены такие факторы как размер компании, их активы, применения технологии.

Тем не менее, необходимо отметить, что как отмечает Смбатян А.С., «нематериальность услуг, определение услуги через один из четырех способов поставки услуг, специализированная природа многих услуг, неотрывность большинства услуг от личности поставщиков услуг и т.д. осложняют установление аналогичности услуг и поставщиков услуг». Смбатян А.С. Толкование и применение правил Всемирной торговой организации: Монография.-М.: ИНФРА-М, 2017.- С.413 Кроме того, в силу того, что ГАТС по сравнению с ГАТТ (товары) рассматривает не только услуги, но и поставщиков услуг, тоже в какой-то мере осложняет вопрос.

Хотелось бы отметить, что в деле «Китай-Электронные платежи» было определено, что установление аналогичности услуг и поставщиков услуг по ГАТС должно базироваться на аргументах и доказательствах, которые относятся к конкурентным отношениям сравниваемых услуг. WT/DS413/R, China -- Certain Measures Affecting Electronic Payment Services (China -- Electronic Payment Services)- Report of the Panel, Para.7.702 Относительно аналогичности поставщиков услуг, то в следущем деле было установлено, что поставщики услуг будут считаться аналогичными, если они предоставляют аналогичные услуги.WT/DS27/R, European Communities -- Regime for the Importation, Sale and Distribution of Bananas (EC-Bananas III(Ecuador)), - Report of the Panel (07.04.2008), Para. 7.322. Но все же, было установлено, что определение аналогичности поставщиков услуг проводиться индивидуально для каждого спора.

Также, в деле «Канада-Автомобили» было установлено, что услуги поставляемые в Канаде 3 и 4 способами поставки услуг, и услуги которые поставляются с территории других государств-членов 1 и 2 способами, будут считаться аналогичными услугами. WT/DS139/R, Canada -- Certain Measures Affecting the Automotive Industry (Canada-Autos)- Report of the Panel, Para.10.307

И третьим, пожалуй последним элементом вышеупомянутого трехступенчатого теста на соответствие национального режима является вопрос, о предоставлении иностранным услугам и поставщикам услуг не менее благоприятных условий. Согласно пунктам 2 и 3 статьи XVII ГАТС :

2. Государство-член может выполнить требования пункта 1, за счет предоставления услугам и поставщикам услуг любого другого государства-члена или формально такого же режима, либо формально отличного режима по отношению к тому, какои? он предоставляет своим отечественным аналогичным услугам или поставщикам услуг. п.2, статья XVII «Генеральное соглашение по торговле услугами» (ГАТС/GATS) (заключено в г.Марракеше 15.04.1994).

3. Однако, такои? режим будет считаться менее благоприятным, в случае если он меняет условия конкуренции в пользу услуг или поставщиков услуг этого государства-члена, по сравнению с аналогичными услугами или поставщиками услуг любого другого государства-члена. п.3, статья XVII «Генеральное соглашение по торговле услугами» (ГАТС/GATS) (заключено в г.Марракеше 15.04.1994).

В рамках ЕАЭС, в соответствии с пунктом 22 Приложения № 16 к ДЕАЭС, государства-члены ЕАЭС получили возможность выбора, при исполнении обязательств по национальному режиму пункта 21 Приложения № 16, тем самым повторяя и учитывая положения пунктов 2 и 3 статьи XVII ГАТС. Невский А.И. Комментарии? к отдельным положениям Договора о Евразийском экономическом союзе

Стоит также добавить, что несмотря на положения пункта о предоставлении национального режима, каждое государство-член в отношении услуг, поставщиков и получателей услуг другого государства-члена, может применять отдельные ограничения и условия, указанные в индивидуальных национальных перечнях или в Приложении №2 к настоящему Протоколу. К тому же, стоит отметить, что данные перечни построены по "негативному" принципу.

Стоит рассмотреть некоторые формулировки изъятия и ограничений из национального режима государтсв-членов ЕАЭС в рамках Союза.

В индивидуальных национальных перечнях Республики Беларусь, указывается на то, что «юридические и риелторские услуги оказываются только юридическими лицами Республики Беларусь, являющимися коммерческими организациями».Журова А.В. Торговля услугами в Евразийском Экономическом Союзе: Учебное пособие.- М.: Проспект, 2016. - С.75

Согласно национальному перечню Республики Казахстан, сохраняется возможность вводить и применять любые ограничения в отношении услуг и деятельности, связанных с пользованием недрами.Решение Высшего Евразийского экономического совета от 23.12.2014 № 112 (ред. от 16.10.2015) «Об утверждении индивидуальных национальных перечней ограничений, изъятий, дополнительных требований и условий в рамках Евразийского экономического союза для Республики Армения, Республики Беларусь, Республики Казахстан, Кыргызской Республики и Российской Федерации».

В перечнях Кыргызской Республики, содержаться положение кастельно того, что «в отношении торговли услугами посредством способов поставки услуг, осуществляемои? 1 и 2 способами, КР вправе вводить и применять любые меры в отношении доступа и деятельности почтовых услуг, на своей территории». Решение Высшего Евразийского экономического совета от 23.12.2014 № 112 (ред. от 16.10.2015) «Об утверждении индивидуальных национальных перечней ограничений, изъятий, дополнительных требований и условий в рамках Евразийского экономического союза для Республики Армения, Республики Беларусь, Республики Казахстан, Кыргызской Республики и Российской Федерации».

Республика Армения, в своем индивидуальном национальном перечне закрепила, что: «нортариусом, стажером нотариуса может быть исключительно гражданин Республики Армения, в случае если иное не предусмотрено международными договорами Республики Армения. Решение Высшего Евразийского экономического совета от 23.12.2014 № 112 (ред. от 16.10.2015) «Об утверждении индивидуальных национальных перечней ограничений, изъятий, дополнительных требований и условий в рамках Евразийского экономического союза для Республики Армения, Республики Беларусь, Республики Казахстан, Кыргызской Республики и Российской Федерации».

Российской Федерацией установлено ограничение, что в области услуг печати и издательского дела, учреждение разрешается только в форме юридического лица РФ.

Тем самым, хотелось бы добавить, что анализируя обязательства по услугам государств-членов ЕАЭС в рамках Союза, можно сделать вывод, что на самом деле, индивидуальные национальные перечни имеют существенные различия как в объеме, так и в содержании определенных секторов, способов поставки услуг. К слову, Республика Армения и Кыргызская Республика, по сравнению с остальными государствами-членами, имеют небольшой по объему перечень ограничений, обязательств как ВТО, так и в ЕАЭС.

Как и национальный режим, режим наибольшего благоприятсвования является одним из основных положений ГАТС и ДЕАЭС.

Согласно пункту 27 Протокола о торговли услугами, учреждении, деятельности и осуществления инвестиций ДЕАЭС, «государства-члены ЕАЭС предоставляет при таких же (подобных) обстоятельствах услугам, поставщикам и получателям услуг любого другого государства-члена ЕАЭС, режим не менее благоприятныи?, чем режим, предоставляемыи? таким же (подобным) услугам, поставщикам и получателям услуг третьих государств». пункт 27 «Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение №16) к Договору о Евразийском экономическом союзе» (Подписан в г. Астане 29.05.2014).

Стоит также отметить, что в актах ЕЭП и ТС не было положений кастельно предоставления режима наибольшего благоприятствования получателям услуг государств-членов ЕАЭС. Таким образом, пункт 27 Приложения №16 указывает на то, что в рамках ЕАЭС, получателям услуг, поставщикам услуг, а также услугам должен предоставляться такой же, не хуже режим, который предоставляется третьим странам. То есть, если к примеру, Российская Федерация предоставила получателям услуг из Вьетнама более благоприятный режим в области образовательных услуг, то такие же благоприятные условия должны быть распространены на страны ЕАЭС.

В соответсвии с ГАТС, статья II:1 запрещает дискриминацию между аналогичными услугами и поставщиками услуг рзаных государств-членов ВТО. п.1, статья II 1) «Генеральное соглашение по торговле услугами» (ГАТС/GATS) (заключено в г.Марракеше 15.04.1994). Таким образом, РНБ направлено на обеспечение равных возможностей для услуг и поставщиков услуг из всех государств-членов ВТО, и применяется как de jure, так и de facto.

Как и национальный режим по ГАТС, так и РНБ по ГАТС устанавливает трехступенчатый тест, в целях обеспечения соответствия. Существует 3 основных вопроса, которые необходимы для определения того, нарушается ли мера РНБ или нет. К ним относятся: мера должна быть охвачена ГАТС; услуги и поставщики услуг рассматриваются в качестве аналогичных поставщиков услуг и услуг; менее благоприятный режим предоставлен услугам и поставщикам услуг государств-членов.

Для определения понятия «меры охватываемой Соглашением», то, данная мера должна быть: мерой принимаемой государством, а также мерой которая затрагивает торговлю услугами.

Стоит отметить, что под мерой «применямой государством-членом» в значении статьи I ГАТС понимается меры применяемые центральными, региональными государтсвееными органами, а также негосударственными органами, которым делегировано право на осуществление таких полномочий. В качестве мер, можно отнести законы, правила, процедуры, решения или административные действия.

...