Международно-правовое регулирование торговли услугами в рамках ЕАЭС

Хотелось бы отметить, что параллельно со статьей XXIV ГАТТ, статья V ГАТС разрешает членам ВТО откланяться от своих договорных обязательств, вследствие заключения преференциального торгового соглашения, при условии, что данное региональное торговое соглашение предусматривает значительный уровень экономической интеграции. Bernard Hoekman, Pierre Sauveм «Regional and Multilateral Liberalization of Trade in Services: Complements or Substitutes?» (1994) Journal of Common Market Studies 32, Pages.289-317 Как отмечают некоторые зарубежные издания, несмотря на то, что такого рода региональные торговые соглашения между отдельными участниками, приносят некие потери для не участников таких соглашений, но тем не менее, в прошлом, «более тесные экономические отношения» все же оказались полезными для всех торговых партнеров. Mitsuo Matsushita, Thomas J. Shoenbaum, Petros C. Mavroidis, Michael Hahn, The World Trade Organization: law, practice and policy, from Oxford Public International Law, 16. Trade in Services, Oxford University Press, 2015, Page. 15

Статья V ГАТС озаглавленная как «Экономическая интеграция», предусматривает, что «настоящее Соглашение не препятствует никому из его членов быть частью или заключать какое-либо соглашение, направленное на либерализацию торговли услугами между или среди сторон такого соглашения, при условии, что такое соглашение: a)охватывает существенное число секторов; b)предусматривает отсутствие или устранение практически любой дискриминации в смысле статьи XVII между сторонами или между сторонами в секторах, охватываемых подпунктом (а), посредством: (i) устранения существующих дискриминационных мер и / или (ii) запрещения новых или более дискриминационных мер.

К тому же, стоит отметить, что статьей V ГАТС предусматривается, что меры разрешенные согласно статьям XI, XII, XIV и XIV bis ГАТС не подпадают под требование данной статьи.

Пункт 1 статьи V ГАТС указывает, что настоящее положение определяется с точки зрения количества секторов, объема торговли и способов поставки услуг. Кроме того, для того чтобы соответствовать данному положению, соглашения о региональной торговой интеграции не должны предусматривать априори исключение любого из способ поставки услуг.

Вместе с тем, положение касательно охвата секторов услуг не предусматривает, что соглашение о региональной экономической интеграции должно охватывать абсолютно все сектора услуг для соответствия требованию «охват существенного числа секторов».Peter Van den Bossche P., Zdouc W. The Law and Policy of the World Trade Organization. 3d ed. Cambridge: Cambridge University Press, 2015. Page.664 Однако, очевидно, что количество исключений из секторов услуг должно быть ограниченое количество.

Как отмечает Секретариат ВТО, требование в статье V:1(a) ГАТС, предназначено для предотвращения заключения региональных торговых соглашений с ограниченным охватом секторов услуг. Lorand Bartels, Federico Ortino, Regional Trade Agreements and the WTO Legal System, Oxford University Press, 2006. Page. 211

Другими словами, отказ от охвата большого количества секторов или исключение одного или более способов поставки услуг, будет означать, что в соглашении отсутствует существенный охват секторов, согласно V:1(a) ГАТС.

Также, хотелось бы привести пример из судебной практики ОРС ВТО, где Третейская группа, в деле «Canada -Autos» отмечает, что «статья V ГАТС предусматривает правовое обеспечение мер, предпринимаемых в соответствии с региональными торговыми соглашениями, которые с другой стороны, не соответствуют обязательствам по РНБ статьи II ГАТС». WT/DS139/R, Canada -- Certain Measures Affecting the Automotive Industry (Canada-Autos)- Report of the Panel, Para.10.307

В деле «Turkey--Textiles», Апелляционный орган к вопросу «об охвате существенного числа секторов» заявил, что «положение данной статьи требует меньше чем «всей торговли», и несколько больше чем «часть торговли»». Mitsuo Matsushita, Thomas J. Shoenbaum, Petros C. Mavroidis, Michael Hahn, The World Trade Organization: law, practice and policy, Oxford University Press, 2015. 944 p.

Исходя из этого, можно сказать, что требование «существенного числа секторов» определяется довольно таки в зависимости от случая или case-by-case.Самое главное, чтобы все способы поставки услуг были включены. Однако, уровень либерализации в каждом способе поставки услуг не указывается.

Обязательство сторон касательно «устранения любой дискриминации», осуществляется на основе предоставления поставщикам услуг и услугам национального режима, а именно путем устранения существующих дискриминационных мер и / или запрещение новых или более дискриминационных мер. Acharya Rohini, Regional Trade Agreements and the Multilateral Trading System, Cambridge University Press, 2016. 726 p. Так, положения данной статьи, разрешают сторонам регионального торгового соглашения сохранять некоторые дискриминационные меры в отношении сторон РТС, при условии, что «существенная часть дискриминации» была устранена из охватываемых секторов услуг.

Кроме того, согласно пункту 4 статьи V ГАТС, любое региональное торговое соглашение, должно быть предназначено для облегчения торговли между сторонами, но при этом, не должно допускать к увеличению общего уровня барьеров в отношении не участвующих в данном соглашении сторон, относительно торговли услугами в определенных секторах или подсекторах, по сравнению с уровнем, которыи? применялся до заключения подобного соглашения. Cтатья V:4 «Генеральное соглашение по торговле услугами» (ГАТС/GATS) (заключено в г.Марракеше 15.04.1994).

Статья V ГАТС также предусматривает, что «в случае заключения, расширения или любого существенного изменения любого соглашения, упомянутого в пункте 1 статьи V ГАТС, сторона желающая отозвать или изменить какое-либо специфическое обязательство, которое не соответствует условиям, установленными в его Перечне обязательств, заблаговременно, по краи?неи? мере, за 90 днеи?, должна направить предварительное уведомление о таком изменении или отзыве, после чего применяется процедура, изложенная в пунктах 2, 3 и 4 статьи XXI».Cтатья V:5 «Генеральное соглашение по торговле услугами» (ГАТС/GATS) (заключено в г.Марракеше 15.04.1994).

Таким образом, согласно положениям статьи XXI ГАТС, в случае если такое изменение специфических обязательств одного государства-члена, затронут интересы третьего, то последняя сторона вправе получить за это компенсацию. Государства-член которое вносит такие обязательства, должно уведомить о своем намерении, а также приступить к переговорам по вопросам компенсации. В случае если такие переговоры не приведут к взаимным удовлетворительным результатам, то член затронутый изменением может передать дело в арбитраж.

К примеру, Республика Армения и Кыргызская Республика при вступлении в ЕАЭС, соблюдая процедуры ВТО, подавали нотификацию о пересмотре тарифных обязательств по статье XXIV:6 ГАТТ-1994. В процесе чего, данные государтства-члены проводили переговоры и консултации с заинтересованными странами-членами ВТО.

Пунктом 7 статьи V ГАТС, устанавливаются положения касательно того, что стороны региональных торговых соглашений, должны безотлагательно уведомлять Совет по торговле услугами о таком соглашении, а также о расширении или значительном изменении такого соглашения. Cтатья V:7 «Генеральное соглашение по торговле услугами» (ГАТС/GATS) (заключено в г.Марракеше 15.04.1994). Как правило, такое уведомление должно поступить после ратификации регионального торгового соглашения, либо перед началом применения преференциального режима между сторонами. Mitsuo Matsushita, Thomas J. Shoenbaum, Petros C. Mavroidis, Michael Hahn, The World Trade Organization: law, practice and policy, Oxford University Press, 2015. 944 p.

Здесь хотелось бы добавить, что изначально ЕАЭС был сформирован между тремя государствами: Российская Федерация, Республика Беларусь и Республика Казахстан. Соблюдая положения статьи V ГАТС, в 2014 году 12 декабря, ВТО было уведомлено о региональном торговом соглашении и 1 января 2015 года начал функционировать Евразийский экономический союз. Чуть позднее, 2 января 2015 года Армения и 12 августа того же года Кыргызская Республика стали полноправными государствами-членами ЕАЭС, при этом ранее уже являясь членами ВТО.

С самого начала, Евразийский экономический союз определил для себя конкретные принципы единого экономического пространства, и цели по созданию и осуществлению свободы торговли товарами, свободы торговли услугами, учреждения, деятельности, осуществления инвестиций, а также свободы перемещения рабочей силы.

В международно-правовои? доктрине указывается, что либерализация торговли услугами, обычно происходит на более высоком уровне региональной интеграции, нежели либерализация торговли товарами. Lorand Bartels, Federico Ortino, Regional Trade Agreements and the WTO Legal System, Oxford University Press, 2006. Page.178

Согласно международной доктрине, РТС могут быть подразделены на 2 основные категории «families» соглашений.

Первые- это соглашения основанные на ГАТС (GATS-based agreements), которые состоят из позитивного перечня обязательств, включают 4 способа поставки услуг, и в принципе не содержат отдельной главы относящейся к инвестициям, а также доступ на рынок основан на количественных ограничениях, национальный режим предоставляется услугам и поставщикам услуг. Acharya Rohini, Regional Trade Agreements and the Multilateral Trading System, Cambridge University Press, 2016. Page. 429

Ко второй категории соглашений относятся NAFTA agreements. Соглашения данного типа включают: негативный перечень обязательств; 1,2,4 способы поставки услуг входят в главу о трансграничной торговле, в то время как 3 способ поставки услуг входит в главу об инвестициях, включая услуги; кроме того, пункт национального режима основан на тесте «like circumstances», вместо теста «like services and like services suppliers». Acharya Rohini, Regional Trade Agreements and the Multilateral Trading System, Cambridge University Press, 2016. Page. 430-431

Наряду с этими категориями региональных торговых соглашений, существуют неоднородные соглашения, которые объединяют в себе как элементы соглашений ГАТС, так и НАФТА. К примеру, соглашения ЕС. Соглашения ЕС не включают перечень специфических обязательств, способов поставки услуг, и использует понятия свободы, а также содержат положения о движении физических лиц относительно доступа к работе и социальной безопасности. Кроме того, чтобы обеспечить свободное движение услуг и учреждении, такими соглашениями предусматривается внутреннее регулирование, которое в свою очередь, основывается на административном сотрудничестве и гармонизации законодательств. Lim A.H., Meester B. (eds.) WTO Domestic Regulation and Services Trade: Putting Principles into Practice. Geneva and Cambridge: WTO and Cambridge University Press co-publication, 2014

В целом, как мы уже видим, основные различия в сфере торговли услугами между ГАТС и другими РТС заключаются в структуре соглашений.

Одно из различий, которое уже упоминалось, это разные подходы к перечислению перечней обязательств. В ГАТС применяется позитивный перечень обязательств, который состоит из секторов и подсекторов услуг, в рамках которых государства-члены берут на себя обязательства по открытию доступа на рынок и предоставлению национального режима по четырем способам поставки услуг, в соответсвии со своими Перечнями специфических обязательств услугам. Narlikar A., Daunton M., Stern R.M. (eds.) The Oxford Handbook on the World Trade Organization (Oxford Handbooks Series). Oxford: Oxford University Press, 2014 (Chapter 17. Trade in Services in the WTO: From Marrakesh (1994) to Doha (2001).

Под негативным перечнем обязательств подразумевается перечисление перечня изъятий, дополнительных требований и ограничений по определенным секторам и подсекторам услуг в Перечне специфических обязательств по услугам. То есть, в отношении остальных секторов и подсекторов услуг, которые не входят в данный перечень, будет действовать режим либерализации торговли услугами.

Подход по «негативному перечню» обязательств по услугам, впервые был применен в рамках соглашения между Австралией и Новой Зеландией АНЗКЕРТА. Со временем, данный подход закрепился в НАФТА и во многих других соглашениях с участием развивающихся стран.

Бирюкова О.В., классифицирует вышеперечисленные два подхода, как либерализация по «положительному списку», или так называемый подход «сверху вниз» и «либерализация по отрицательному списку», или так называемый подход «снизу вверх». Бирюкова О.В. Регулирование международнои? торговли услугами: Учебное пособие.-М. : Изд. дом Высшеи? школы экономики, 2016. -С.50

По поводу способа поставки услуг, то здесь подходы тоже разнятся. В ГАТС обычно перечни обязательств состоят из четырех способов поставки услуг. В НАФТА способы поставки услуг построены по иному принципу. То есть, трансграничная торговля покрывает 1,2 и 4 способы поставки услуг, а 3 способ поставки услуг переплетается с инвестициями.

Хотелось бы добавить, что в рамках ВТО, один из первых споров, который затрагивает вопросы способы поставки услуг был США против Мексики (Mexico - Measures Afecting Telecommunications Services). Спор был связан с вопросами квалификаций способов поставки телекоммуникационных услуг, в пределах США и Мексики. В результате чего, Третейская группа, при обосновании своего решения, рассмотрела способ поставки услуги только со стороны потребителя, согласно чему, услуга определяется в форме, в которой она предложена поставщиком, а не способом поставки услуги и конкретными мерами. Батура О.В. Первый спор о торговле услугами: США против Мексики (меры, касающиеся телекоммуникационных услуг) // Международное правосудие. 2014. N 3. С. 35 - 49.

В целом, несмотря на такие различия, многосторонняя торговая система и региональные торговые соглашения (РТС) в области торговли услугами тесно связаны между собои?, поэтому одной из важных задач, для стран участвующих в двух блоках является максимальное использование двои?ного участия в многосторонних и региональных процессах.

В силу того, что почти все государтства-члены ЕАЭС являются участниками ВТО, необходимо также рассмотреть соотношение права ЕАЭС и ВТО в данном контексте.

В рамках ЕАЭС вопрос о соотношении правовых механизмов региональной и многосторонней экономической интеграции имел место еще на этапе становления ТС Российской Федерации, Республики Беларусь и Республики Казахстан. Для того чтобы урегулировать вопрос о соотношении правовых режимов ТС и ВТО был заключен Договор о функционировании Таможенного союза в рамках многосторонней торговой системы от 19 мая 2011 года, который в настоящее время является международным договором в рамках ЕАЭС и применяется для регулирования соответствующих вопросов. Следует также отметить, что положения данного договора входят в Протокол о функционировании ЕАЭС в рамках многосторонней торговой системы- Приложение №31 к Договору о ЕАЭС.

К тому же, в соответствии с Договором о функционировании Таможенного союза в рамках многосторонней торговой системы от 19 мая 2011 года, право ВТО официально признано составной частью правовой системы Таможенного союза, то есть всего права ЕАЭС.В рамках данного Договора, государства-члены обязались принять меры для приведения правовой системы ТС в соответствии с правом ВТО, а в случае выявления противоречий, признать приоритет права ВТО над соответствующими положениями международных договоров, заключенных в рамках ТС, и решений принятых его органов.«Договор о функционировании Таможенного союза в рамках многосторонней торговой системы» (подписан в г. Минске 19.05.2011). Кроме того, в соответствии с положениями преамбулы Договора о ЕАЭС, в своей деятельности государства-члены ЕАЭС руководствуются нормами и принципами ВТО и признают важность присоединения всех государств-членов ЕАЭС в ВТО.

Однако, стоит добавить, что судебная практика ЕАЭС показывает иное.

Например, в деле №1-7/2-2013 по заявлению ПАО «Новокраматорский машиностроительный завод», Суд ЕврАзЭС отметил, что при выявлении не соотносящихся друг с другом норм, международные суды применяют правила lex specialis derogat lex generali, а также lex posterior legi priori.Нешатаева Т.Н., Мысливский П.П., Дъяченко Е.Б. Евразийская интеграция: роль Суда/ под ред. Т.Н. Нешатаевой.-М.: Статут, 2015.-304 с.

Тем самым, Суд ЕврАзЭС отметил, что международные договоры, которые заключены в рамках ВТО и ТС, являются элементами правовой системы Таможенного союза, при этом не являясь в иерархческой подчиненности в отношении друг друга. Международные договоры, которые заключены в преелах ТС, являются специальными относительно договоров, заключеных в рамках ВТО, как регулирующие отношения исключительно в рамках ТС.Нешатаева Т.Н., Мысливский П.П., Дъяченко Е.Б. Евразийская интеграция: роль Суда/ под ред. Т.Н. Нешатаевой.-М.: Статут, 2015.-304 с. Также, Суд указал, что положения норм ВТО в приоритете перед нормами Таможенного союза, в случае обнаружения противоречия между ними.

Хотелось бы также добавить, как отмечает в своей работе Мысливский П.П., Суд ЕАЭС является наднациональным судебным учреждением, так как в пределах деятельности Суда, хозяйствующие субъекты вправе обращаться за правовой защитой без исчерпания национальных судебных инстанций государств-членов, а также решения Суда ЕАЭС являются обязательными для всех (erga omnes). Мысливский П.П. Международно-правовое регулирование создания Евразийского экономического союза и способа разрешения споров : афтореф. дис. ... кандидата юридических наук : 12.00.10/ П.П. Мысливский; Рос. гос. ун-т правосудия. - М., 2015.- 34 с.

Кроме того, стоит отметить, что данное решение вызвало очень много высказываний. Например, как отмечает А.С. Исполинов, Коллегия Суда ссылясь на Договор о функционировании Таможенного Союза в рамках многосторонней торговой системы, определила соглашения ВТО как часть правовой системы ТС. Более того, ссылка на данный договор неизбежно обуславливает вывод о приоритете норм соглашений ВТО, перед положениями ТС в случае противоречия между ними.Исполинов А.С. Вопросы прямого применения права ВТО в правопорядке России // Законодательство. 2014. №2. С. 78-79 Дополнительно, Коллегия Суда сделала оговорку, что вышеуказанное правило действует до тех пор, пока не будут установлены меры для приведения правовой системы ТС и решений его органов в соответствии с Соглашениями ВТО, как это закреплено в Протоколе о присоединении каждой из сторон, включая обязательства каждой стороны, взятые в качестве одного из условий ее присоединения к ВТО . Рачков И. Антидемпинговое расследование в Таможенном Союзе Беларуси, Казахстана и России // Международное торговое право в государствах Кавказа, Центральной Азии и в России: между региональной интеграцией и Глобализацией // Статут. 2016.С. 159 Суд ЕврАзЭС в своем решении также добавил, что «РФ вступила в ВТО, ратифицировав 21 июля 2012 г. Протокол о присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению. Протокол вступил в силу 22 августа 2012 г.

Таким образом, с 22 августа 2012 г. положения норм соглашений ВТО стали частью правопорядка Таможенного союза. Право ВТО: теория и практика применения: монография / под. ред. Л.П. Ануфриевои?. М.: Норма, 2016. 528 c.

Относительно вопроса об отсутствии иерархической связи между Соглашениями ВТО и нормами Таможенного союза, Смбатян А.С. указывает на то, что Коллегия Суда в своем решении, вывела право ВТО из применимого в рассматриваемом им деле права, а также выводы Суда не учитывают принцип системной интеграции. Смбатян А.С. Концепция «особости» правопорядка Таможенного союза в решении суда ЕврАзЭС по прокатным валкам // Евразийский юридический журнал. М.: 2013. № 8 (63). С. 31-36

Повторюсь о том, то решение Суда вызвало множество замечаний и критик среди таких юристов-международников, как А.С. Исполинов,

В.Л. Толстых и др. В особенности, они подвергли критике трактовку Судом принципа lex generali derogat lege speciali в указанном процессе.

По мнению Смбатян А.С., Коллегия Суда ЕврАзЭС в своем решение не учла принцип lex superior derogat legi inferiori. Также, механическое применение отдельно взятого принципа, при этом не принимая во внимание принципы общего международного права, является неверным способом решения. Смбатян А.С. отмечает, что в преамбуле соглашения о переходном периоде было указано, что он был принят в соответствии с базовым соглашением ТС, а также принимая во внимание общепризнанные нормы и принципы международного права. Кроме того, Т.Н. Нешатаева, исходит из того, что нормы, формирующие правовую систему ТС, не могут толковаться без учета норм общего международного права. Нешатаева Т.Н., Мысливский П.П., Дъяченко Е.Б. Евразийская интеграция: роль Суда/ под ред. Т.Н.Нешатаевой.-М.: Статут, 2015.-304 с.

Тем самым, как отмечает Мысливский П.П., «исходя из того, что право ВТО не может действовать с обратной силой, Коллегия Суда отказалась применять право ВТО в соответствующем деле». Мысливский П.П. Международно-правовое регулирование создания Евразийского экономического союза и способа разрешения споров. дис. ... кандидата юридических наук : 12.00.10/ П.П. Мысливский; Рос. гос. ун-т правосудия. - М., 2015.- С.92

Вместе с тем, продолжая вопрос о соотношении правовых режимов ВТО и региональных интеграционных объединений, в частности на примере ЕАЭС, стоит отметить, что на практие существует достаточное количество дискуссий по данному вопросу. К примеру, Боклан Д.С. в своей статье, анализирует вопрос о соотношении правовых режимов ЕАЭС и ВТО в контексте трех аспектов: место правового режима ВТО и правового режима ЕАЭС в системе международного права; место права ЕАЭС в правовом режиме ВТО; место норм соглашении? ВТО в правовом режиме ЕАЭС. Боклан Д.С. Евразийский экономический союз и Всемирная торговая организация: соотношение правовых режимов // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2017. № 2. С.223.

В первую очередь, Боклан Д.С. рассматривая вопрос о месте правовых режимов ЕАЭС и ВТО в системе международного права, приводит аргумент из работы КМП о фрагментации, и отмечает, что «нормы права ЕАЭС и ВТО, которые регулируют международные торговые отношения, следует отнести к «автономным комплексам норм», то есть к торговому праву. Боклан Д.С. Евразийский экономический союз и Всемирная торговая организация: соотношение правовых режимов // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2017. № 2. С.224.

Так как, нормы права ЕАЭС и ВТО регулируют международные торговые и связанные с ними отношения, сферы отношения двух правовых режимов зачастую совпадают. В таком случае, требуется максимально единообразное толкование и применение в целях установления совместимых обязательств, то есть гармонизация.

По мнению Боклан Д.С., «для установления место двух правовых режимов в рамках международного права, необходимо рассмотреть следующие вопросы: считаются ли данные правовые режимы, договорами, регулирующие один и тот же вопрос, в понимании статьи 30 ВКПД?; при возникновении столкновений норм двух правовых режимов, какие из норм будут иметь приоритет?; в соответствии со 41 ВКПД, является ли ДЕАЭС «соглашением об изменении соглашения ВТО» только в пределах отдельного круга лиц?». Боклан Д.С. Евразийский экономический союз и Всемирная торговая организация: соотношение правовых режимов // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2017. № 2. С.226.

В ходе чего, устанавливается, что нормы ДЕАЭС находятся за рамками статьи 30 ВКПМД, так как считаются lex specialis относительно соглашениям ВТО.Помимо этого, в случае противоречия между нормами правового режима ВТО и права ЕАЭС, то нормы соглашения ВТО будут в проритете.

В соответствии со статьей 41 ВКПМД, «два или несколько участников многостороннего договора могут заключить соглашение об изменении договора только во взаимоотношениях между собои?». Статья 41 «Венской конвенции о праве международных договоров» (Заключена в г. Вена 23.05.1969). Необходимо отметить, что РТС не являются «соглашениями об изменении» соглашений ВТО, так как в силу статьи V ГАТС, допускается правомерное отступление или исключение от норм соглашений ВТО.

Переходя к вопросу о праве ЕАЭС в правовом режиме ВТО, стоит отметить, что ранее уже были рассмотрены общие правила и условия функционирования РТС в многосторонней торговой системе, теперь стоит перейти непосредственно к вопросу с ЕАЭС.

Хотелось бы отметить, что существует несколько дел с участием Российской Федерации в качестве ответчика в ВТО, где истцы заявляют, что нормы права ЕАЭС не соответствуют праву ВТО. Боклан Д.С. Евразийский экономический союз и Всемирная торговая организация: соотношение правовых режимов // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2017. № 2. С. 229 К ним относятся: «Россия: антидемпинговые пошлины на легкие коммерческие автомобили из Германии и Италии»; «Россия: меры, затрагивающие импорт железнодорожного оборудования». К примеру, в деле «Россия: меры, затрагивающие импорт железнодорожного оборудования», Украина требует признать все решения ЕЭК и Технический регламент ТС, в качестве меры противоречащей праву ВТО, а также ссылается на раздел 10 «Техническое регулирование» ДЕАС, в качестве правового основания для введения оспариваемых мер. Необходимо отметить, что так как ЕАЭС не входит в ВТО, то нормы права ЕАЭС считаются как меры введенные одним из государств-членов ЕАЭС, а действия ЕАЭС будут рассматриваться как действия государств-членов.

Как отмечается в статье Боклан Д.С., таким образом, ОРС ВТО рассматривает нормы права ЕАЭС в качестве мер, принятых Россиеи?, а не в качестве норм международного права в понимании КПМ ООН. Боклан Д.С. Евразийский экономический союз и Всемирная торговая организация: соотношение правовых режимов // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2017. № 2. С. 230

Вопрос о месте норм соглашений ВТО в правопорядке ЕАЭС, также ранее был рассмотрен в данной работе.

Как уже отмечалось, в праве ЕАЭС установлен приоритет норм права ВТО, при возникновении противоречии между ними. Однако, несмотря на это, возникает множество вопросов о соотношении данных правовых режимов.

В частности, Боклан Д.С отмечает, что «возникают вопросы следующего рода: возможно ли применение соглашении ВТО Судом ЕАЭС, при разрешении споров? являются ли нормы ВТО частью права ЕАЭС?

Как пишет Исполинов А.С., «вопрос о прямом и косвенном деи?ствии норм права ВТО в правопорядке ТС, является одним из сложных, т.е. о праве частных лиц ссылаться на нормы права ВТО в Суде ЕврАзЭС для оспаривания актов ЕЭК или при толковании права ТС». Исполинов А.С. Вопросы прямого применения права ВТО в правопорядке России // Законодательство. 2014. №2. С. 78-79

В соответствии с пунктом 185 Доклада рабочей группы по присоединению РФ к ВТО, предусматривается, что решения ТС не могут ограничивать либо отменять права и обязанности государств-членов ТС, вытекающие из соглашения ВТО. Кроме того, соглашение ВТО обладают прямым действием как во времени, так и в пространстве над решениями и соглашениями органов ТС. Также, хозяйствующие субъекты, государства-члены и Комиссия ТС вправе подать в Суд, о нарушении органом ТС либо одним из государств-членов Решение Суда ЕАЭС по Делу № СЕ-1-2/2-16-АП от 21.06.16. C. 14.положений ДФТС.

Рассматривая круг споров, которые входят в компетенцию Суда ЕАЭС в соответствии со статьей 39 Статута Суда ЕАЭС, то можно сделать вывод, что соглашения ВТО не входят ни в один из перечисленных правовых источников. К тому же, этому свидетельствует дело по заявлению ЗАО «Дженерал Треи?д», в соответсвии с которым, можно сделать вывод, что соглашения ВТО не подпадают в круг споров Суда ЕАЭС.

Кроме того, хотелось бы добавить, что как отмечает Мысливский П.П., «одна из основных целей деятельности Суда является обеспечение в соответствии с положениями настоящего Статута Суда ЕАЭС единообразного применения государствами-членами ЕАЭС и органами ЕАЭС Договора, международных договоров в рамках Союза, международных договоров Союза с третьей стороной и решений органов Союза». Мысливский П.П. Международно-правовое регулирование создания Евразийского экономического союза и способа разрешения споров. дис. ... кандидата юридических наук : 12.00.10/ П.П. Мысливский; Рос. гос. ун-т правосудия. - М., 2015.- С.128

Относительно того, могут ли Суды РТС, в нашем случае Суд ЕАЭС, рассматривать споры вытекающие из соглашения ВТО, ответ будет отрицательным, так как данные суды не располагают юрисдикцией рассматривать споры соответствующих вопросов. Этому свидетельствует положения статьи 23 ДРС, где говорится об исключительной компетенции ОРС ВТО рассматривать данные споры.

Что касается вопроса может ли Суд ЕАЭС при разрешении споров, которые вытекают из права ЕАЭС, толковать право Союза с учетом права ВТО, то, Суд ЕАЭС, прежде всего должен руководствоваться целями, объектом Договора о Союзе и практикой государств-членов ЕАЭС по применению и подготовительными материалами. Боклан Д.С. Евразийский экономический союз и Всемирная торговая организация: соотношение правовых режимов // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2017. № 2. С. 233

Таким образом, необходимо сделать вывод, что в целом, РТС, в частности ЕАЭС, является дополнительным инструментом либерализации международной торговой системы, представляющей собой основу идеи системы ВТО. Железнов Р.В. Либерализация международнои? торговли услугами на региональном уровне: правовои? аспект / Р.В. Железнов //Евразии?скии? юридическии? журнал. - 2016. - No 8 (99). - С. 80-82. Кроме того, вопрос о соотношении правовых режимов норм соглашений ВТО и права ЕАЭС, стоит рассматривать учитывая место правовых режимов ВТО и ЕАЭС в международном праве, место правопорядка ЕАЭС в многосторонней системе ВТО и в контексте места права ВТО в правовом режиме ЕАЭС.

3.2 Обязательства и исключения из обязательств по услугам государств-членов ЕАЭС, принятые в рамках ВТО

Почти все государства-члены ЕАЭС являются участниками ВТО. В данный момент, Республика Беларусь, находиться на финальной стадии переговоров по вступлению ВТО.

Все государства-члены ЕАЭС при вступлении ВТО, в качестве условий вступления, приняли обязательства по услугам. В состав данных обязательств входят как общие обязательства по услугам, так и специфические обязательства по услугам.

Для начало, мне хотелось бы кратко описать общие обязательства государств-членов ЕАЭС, принятые в рамках ВТО, затем перейти к специфическим обязательствам.

Общие обязательства членов ВТО, распространяются на любые меры, затрагивающие услуги и (или) поставщиков услуг. Смбатян А.С. Толкование и применение правил Всемирной торговой организации: Монография.-М.: ИНФРА-М, 2017.-С.416 Общие обязательства ГАТС закреплены в части II ГАТС «Общие обязательства и требования». Как правило, общие обязательства подразделяются на 2 группы.

Первая группа- обязательства условного характера. Согласно данным обязательствам, государство-член, при включении конкретного сектора или подсектора услуг в перечень специфических обязательств, обязуется соблюдать в отношении них, ряд иных обязательств, которые содержаться в части II ГАТС.

Государства-члены ЕАЭС при вступлении в ВТО, приняли следующие общие обязательства условного характера:

-Согласно пункту 3 статьи III ГАТС «Прозрачность» -обязанность информировать Совет по торговле услугами о существенных изменениях в своем правовом регулировании торговли услугами; Кашкин С.Ю., Четвериков А.О. Международная образовательная интеграция: содержание и правовое регулирование: Монография.-М.: Проспект, 2018.-С.259

-обязанность применять меры по торговле услугами разумно, объективно и беспристрастно (пункт 1 статьи VI ГАТС «Внутреннее регулирование»);

-в соответствии с пунктом 3 статьи VI ГАТС, государства-члены должны информировать заявителя в разумный срок о внутренних правовых требованиях, которые необходимы для получения разрешения на поставку услуг;

-пункт 4, 5 статьи VI ГАТС, устанавливает обязательства применения внутренних предписаний в сфере лицензии, квалификации согласно объективным и разумным критериям.

Следующая группа - обязательства безусловного характера при торговле услугами. Данные обязательства отличаются от предыдущей группы тем, что они не зависят от того, включены ли в перечень специфических обязательств секторы или подсекторы услуг, поэтому распространяются в отношении всех членов ВТО.

Государства-члены ЕАЭС при вступлении в ВТО, обязались соблюдать: режим наибольшего благоприятствования в торговле услугами, статья II ГАТС; положения статьи III ГАТС «Транспарентность»; пункт 2 ст. VI «Внутреннее регулирование» ГАТС.

Вышеперечисленные общие обязательства как условного, так и безусловного характера, ранее были рассмотрены в данной работе. Поэтому, в данном параграфе, в отношении общих обязательств было дано лишь краткое перечисление.

А теперь, следует перейти к специфическим обязательствам в торговле услугами, которые государства-члены ЕАЭС приняли на себя при вступлении в ВТО.

По сути, как отмечает Смбатян А.С., одной из особенностью ГАТС, является то, что члены ВТО не обязаны предоставлять иностранным услугам и поставщикам услуг, свободный доступ на свой рынок или национальный режим. Смбатян А.С. Толкование и применение правил Всемирной торговой организации: Монография.-М.: ИНФРА-М, 2017.-С.419 При согласии о предоставлении национального режима и доступа на рынок, такие обязательства закрепляются в Перечне специфических обязательств. Понятие «специфические» обозначается в силу того, что либерализация торговли услугами происходит по отдельным секторам услуг. Кашкин С.Ю., Четвериков А.О. Международная образовательная интеграция: содержание и правовое регулирование: Монография.-М.: Проспект, 2018.-С.259

При вступлении ВТО, государства-члены ЕАЭС, согласно части III ГАТС «Специфические обязательства», приняли обязательства по обеспечению доступа на рынок, предоставлению национального режима, а также принятию дополнительных обязательств. Специфические обязательства, в свою очередь подразделяются на 2 группы: горизонтальные обязательства, которые содержаться в первой части Перечня, и секторальные, которые следуют ниже.

Стоит отметить, что в ГАТС не раскрывается понятие «доступа на рынок». Однако, приводиться меры регулирования, которые запрещаются принимать в тех секторах услуг, где государствами-членами взяты обязательства о доступу на рынок.

Статья XVI ГАТС «Доступ на рынок» услуг, предусматривает, что каждое государство-член предоставляет в отношении услуг и поставщиков услуг, режим не менее благоприятный, чем тот, которыи? предоставляется в соответствии с пределами, ограничениями и условиями, согласованными и указанными в его Перечне. пункт 1 , статьи XVII «Генеральное соглашение по торговле услугами» (ГАТС/GATS) (заключено в г.Марракеше 15.04.1994). Взяв на себя обязательство по открытию доступа на рынок, государства-члены должны устранять имеющиеся ограничения на: количество иностранных поставщиков или предоставляемых ими услуг в абсолютном и стоимостном выражении, количество нанимаемых ими работников, на выбор организационно-правовой формы, на привлечение или участие иностранного капитала, на общее число операций по услугам, общей стоимости сделок.

Необходимо отметить, что в Перечне специфических обязательств, устанавливается минимальный уровень гарантий доступа на рынок. Поэтому, не исключено, что член ВТО вправе предоставить лучшие условия доступа на рынок, по сравнению с теми которые закреплены в Перечне.

Кроме того, допускается возможность изъятия из обязательства по доступу на рынок услуг, в случае если они указаны в Перечне. Обязательства по доступу на рынок распространяются на конкретные услуги, если будет доказано, что такие сектора услуг входят в Перечень специфических обязательств государства-члена ВТО. Смбатян А.С. Толкование и применение правил Всемирной торговой организации: Монография.-М.: ИНФРА-М, 2017.-С.420

Таким образом, необходимо установить, существует ли в отношении конкретной услуги обязательства по доступу на рынок, в случае наличия, то каковы «пределы, ограничения и условия», принятые в отношении таких обязательств. WT/DS363/R, China -- Measures Affecting Trading Rights and Distribution Services for Certain Publications and Audiovisual Entertainment Products (China -- Publications and Audiovisual Products)- Report of the Panel, Para. 7.1316, 7.1354.

Согласно статье XVII ГАТС, государства-члены в секторах услуг которые содержаться в их Перечне, и на условиях и требованиях, закрепленных в нем, предоставляют услугам и поставщикам услуг любого другого государства-члена, в отношении всех мер затрагивающих поставку услуг, режим не менее благоприятный?, чем тот, который? он предоставляет аналогичным отечественным услугам или поставщикам услуг. пункт 1 , статьи XVII «Генеральное соглашение по торговле услугами» (ГАТС/GATS) (заключено в г.Марракеше 15.04.1994).

В соответствии со статьей XVIII ГАТС, «при желании, государства- члены ВТО могут договориться о принятии на себя дополнительных специфических обязательств, в особенности, в отношении квалификаций, стандартов и лицензий». К примеру, РФ одна из стран ЕАЭС, которая включила в своем Перечне специфических обязательств ВТО, дополнительные обязательства, в части телекоммуникационных услуг и услуг курьера.

Кроме того, в качестве объема обязательств по либерализации доступа на рынок, и предоставлению национального режима, применяются следующие формулировки: 1) обязательства не применяются; 2) без ограничений; 3)обязательства принимаются с ограничениями, посредством перечисления ограничительных мер. Смбатян А.С. Толкование и применение правил Всемирной торговой организации: Монография.-М.: ИНФРА-М, 2017.-С.425

Необходимо отметить, что посредством специфических обязательств, а именно индивидуальных перечней, обеспечивается гибкость либерализации торговли услугами в рамках ВТО, так как государства-члены получают возможность ограничить диапазон своих обязательств, только отдельными секторами или подсекторами услуг, а также определенными способами поставки услуг.

К примеру, государства-члены в своих индивидуальных перечнях по определенному сектору и конкретному способу поставки услуг, могут обязаться: предоставить доступ на рынок, в то время как национальный режим не предоставлять или наоборот.

Например, возьмем обязательства РФ по строительным и связанные с ними инженерные услуги. По 3 способу поставки услуг, нет ограничений по доступу на рынок, в то время как национальный режим предоставляется с ограничениями относительно субсидии, и других форм государственной поддержки, в рамках строительства и гражданских инженерных услуг для строительства и объектов национальной идентичности, и/или зданий и объектов культурного наследия, обозначенных в официальных регистрах. Report of the Working Party on the Accession of the Russian Federation (Part II - Schedule of Specific Commitments on Services List of Article II MFN Exemptions), WT/ACC/RUS/70/Add.2 WT/MIN(11)/2/Add.2, 17 November 2011. Здесь хотелось бы также отметить, что если сравнивать обязательства по строительным и связанные с ним инженерным услугам, принятые Республикой Казахстан, то при открытии доступа на рынок и предоставлений национального режима, по 3 способу поставки услуг, коммерческое присутствие разрешается в форме юридического лица Республики Казахстан. Report of the Working Party on the Accession of the Republic of Kazakhstan, Schedule of Specific Commitments on Services List of Article II MFN Exemptions, WT/ACC/KAZ/93/Add.2, 23 June 2015

К дополнению, стоит добавить, что при вступлении ВТО, пакет документов о присоединении к ВТО включает в себя по меньшей мере 4 документа. К ним относятся: Протокол о присоединении, Доклад рабочей группы, Перечни уступок и решение Министерской конференции либо Генерального совета. Смбатян А.С. Толкование и применение правил Всемирной торговой организации: Монография.-М.: ИНФРА-М, 2017.-С.44

Протокол о присоединении прилагается к решению Министерской Конференции, а Доклад рабочей группы является приложением Протокола.

В свою очередь, Перечень специфических обязательств по услугам является неотъемлемой частью Протокола о присоединении, и которое входит в часть 2 Доклада рабочей группы.

К примеру, Российская Федерация при вступлении ВТО, в Перечне специфических обязательств по услугам, взяла на себя обязательства более чем по 116 секторам услуг с отдельными ограничениями.

В рамках принятых специфических обязательств, Российская Федерация приняла на себя ряд обязательств по открытию доступа на рынок с некоторыми изъятиями для иностранного капитала и инвестора, среди которых: деловые услуги; услуги в области связи; строительные и связанные с ними инженерные услуги; дистрибьюторские услуги, услуги в области образования, услуги в области окружающей среды; транспортные; финансовые услуги и т.д.

Также, необходимо добавить, что как отмечает Трунк-Федорова М.П., в соответствии с пунктом 52 Доклада рабочей группы по присоединению РФ, и ч.4 ст.15 Конституции РФ, в случае возникновения коллизий между положениями Федерального закона РФ и обязательствами по ГАТС, то в приоритете будут нормы международного договора, то есть ГАТС. Трунк-Федорова М.П. Действие ГАТС ВТО в Российской Федерации: некоторые практические вопросы // Петербургский юрист. 2015. №2. С.148-157

Хотелось бы также обратить внимание на то, что Перечни специфических обязательств по услугам государств-членов ЕАЭС, принятые в ходе переговоров в ВТО имеют некие различия. Перечни специфических обязательств по услугам Республики Армения и Кыргызской Республики довольно не большие, по сравнению с обязательствами Республики Казахстан и Российской Федерации.

Как уже упоминалось ранее, специфические обязательства делятся на горизонтальные и секторальные.

Для начало рассмотрим горизонтальные обязательства принятые государствами-членами ЕАЭС в рамках ВТО. А также, некоторые горизонтальные ограничения, действующие в рамках ЕАЭС.

Горизонтальные обязательства действуют в отношении всех секторов и подсекторов секторальной части, Перечня специфических обязательств государств-членов ЕАЭС.

Например, Республика Армения в своем Перечне горизонтальных обязательств в рамках ВТО, отметила, что национальный режим по 3 и 4 способу поставок услуг, в отношении частной собственности на землю для иностранных физических лиц не предоставляется, только для граждан Республики Армении. В то время как, частная собственность для юридических лиц, как иностранных, так и Республики Армения, разрешена. Report of the Working Party on the Accession of the Republic of Armenia, WT/ACC/ARM/23, 26 November 2002

Республика Армения, в Перечне сохраняемых государствами-членами «горизонтальных» ограничений в отношении всех секторов и видов деятельности, в рамках ЕАЭС, установила, что «иностранцы и лица без гражданства не вправе пользоваться правом собственности на землю, за исключением случаев, которые предусматриваются законом. Срок аренды земельных участков, за исключением земель сельскохозяйственного назначеня (25 лет), не может быть более 99 лет». Приложение №2 Перечень сохраняемых государствами-членами «горизонтальных» ограничений в отношений всех секторов и видов деятельности «Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение №16) к Договору о Евразийском экономическом союзе» (Подписан в г. Астане 29.05.2014). Тем самым, горизонтальные органичения Армении в рамках ЕАЭС, более детально раскрывают сроки аренды и условия права собственности иностранцев на землю, чем горизонтальные обязательства, взятые в ВТО.

Горизонтальные обязательства Российской Федерации в рамках ВТО, указывают на то, что национальный режим по всем четырем способам поставки услуг не предоставляется, и тем самым право собственности иностранцев на сельскохозяйственные земли и земли приграничных территорий запрещается. Срок аренды таких участков разрешен на период до 49 лет (с возможным продлением). Report of the Working Party on the Accession of the Russian Federation (Part II - Schedule of Specific Commitments on Services List of Article II MFN Exemptions), WT/ACC/RUS/70/Add.2 WT/MIN(11)/2/Add.2, 17 November 2011.

В рамках ЕАЭС, РФ сохраняет такие же горизонтальные ограничения в отношении права собственности иностранцев на земельные участки, какие указаны в горизонтальных обязательствах в ВТО.

Республика Казахстан, в своих горизонтальных обязательствах в рамках ВТО, указала, что «обязательства по предоставлению национального режима по 3 и 4 способам поставок услуг, не принимаются в отношении частной собственности на землю, которая используется для фермерского/сельскохозяйственного производства и лесоразведения. Иностранцам может быть предоставлено право временного землепользования, в целях ведения фермерского/сельскохозяйственного производства сроком до 10 лет». Report of the Working Party on the Accession of the Republic of Kazakhstan, Schedule of Specific Commitments on Services List of Article II MFN Exemptions, WT/ACC/KAZ/93/Add.2, 23 June 2015.

В рамках ЕАЭС, согласно Приложению №2 к Протоколу, Республикой Казахстан установлены такие же ограничения, как и в горизонтальных обязательствах ВТО».

В Перечне обязательств, в частности горизонтальных, Кыргызской Республикой, не указано по поводу частной собственности на землю иностранными гражданами и юридическими лицами.

Тем не менее, стоит отметить, что в Приложении №2 к Протоколу, Кыргызская Республика указала ряд ограничений относительно частной иностранной собственности на землю, которые ранее не были указаны в Перечне специфических обязательств в рамках ВТО. К примеру, земельные участки сельскохозяйственного назначения не могут находиться в частной собственности у иностранцев. Однако, земельные участки вне населенных пунктов, за исключением сельскохозяйственных угодий и земель, которые предоставляются в целях пользования недрами, могут предоставляться иностранным гражданам, Правительством Кыргызской Республики на праве срочного (временного) пользования. Приложение №2 Перечень сохраняемых государствами-членами «горизонтальных» ограничений в отношений всех секторов и видов деятельности «Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение №16) к Договору о Евразийском экономическом союзе» (Подписан в г. Астане 29.05.2014).

Теперь, стоит перейти к секторальным обязательствам государств-членов ЕАЭС, принятые в рамках ВТО.

Хотелось бы рассмотреть деловые услуги, в частности сектор профессиональных услуг. К примеру, аудиторские услуги.

Для начала рассмотрим секторальные обязательства РФ по услугам. Так, Российская Федерация приняла обязательства по открытию доступа на рынок и предоставлению национального режима для аудиторских услуг по 1 и 2 способам поставки услуг без ограничений, за исключением, следующего: РФ не берет на себя обязательства в отношении обязательного аудита; Аудиторское заключение должно быть подписано аттестованным по законодательству РФ аудитором, который работает по контракту с юридическим лицом Российской Федерации, имеющим лицензию на осуществление аудиторской деятельности. Report of the Working Party on the Accession of the Russian Federation (Part II - Schedule of Specific Commitments on Services List of Article II MFN Exemptions), WT/ACC/RUS/70/Add.2 WT/MIN(11)/2/Add.2, 17 November 2011.

Что касается доступа на рынок и национального режима по 3 способу поставок аудиторских услуг, то РФ принимает обязательства, при этом исключая некоторые ограничения. Коммерческое присутствие разрешается в форме юридического лица РФ, кроме открытого акционерного общества. А также, в штате аудиторской организации должно состоят как минимум 5 аудиторов, которые имеют сертификат подтверждающий квалификацию, и не должны осуществлять иную бизнес деятельность не связанную с аудиторской деятельностью. При открытии доступа на рынок по 4 способу поставки аудиторских услуг, обязательства не принимаются, кроме указанных в части I «Горизонтальные обязательства», а также при следующих условиях: не менее 75% штата аудиторской организации, возглавляемой иностранным лицом, должны быть граждане Российской Федерации; работники должны иметь сертификат удостоверяющий их квалификацию при выполнении аудиторской деятельности; доступ к процедуре сертификации должен быть разрешен лицам, которые имеют опыт работы не менее 3-х лет из последних 5-ти лет по экономической или юридической специальности; аудиторы не должны осуществлять иную бизнес деятельность, не связанную с аудиторской деятельностью. В то время как, в области национального режима, обязательства не принимаются, кроме указанных в части I «Горизонтальные обязательства», а именно, при следующих условиях, что не менее 50% штата аудиторской организации, должны быть лица постоянно проживающие на территории РФ.

Обязательства Республики Армения, в отношении аудиторских услуг звучат следующим образом. По доступу на рынок и предоставлению национального режима для аудиторских услуг, в части 1,2 способа поставки услуг, нет ограничений. Также, нет ограничений по 3 способу поставки услуг, при предоставлении национального режима. Однако, в отношении доступа на рынок по 3 способу, есть ограничение касательно того, что предприятия должны быть индивидуальными предпринимателями либо партнерствами.

В 4 способе поставки аудиторских услуг, обязательства не принимаются в отношении доступа на рынок и национального режима, за исключением случаев указанных в горизонтальном разделе.

В Перечне специфических обязательств по услугам Кыргызской Республики, как по доступу на рынок, так и в предоставлении национального режима, для аудиторских услуг нет ограничений по 1,2 и 3 способам поставки, а в 4 способе обязательства не принимаются за исключением случаев, указанных в горизонтальных обязательствах.