Результаты оперативно-розыскной деятельности

Защита относится к человеку и гражданину, иначе говоря, речь идет о защищаемых интересах отдельной личности или групп лиц, а обеспечение отнесено к обществу и государству, т. е. к сфере более емкой, одинаково важной для всех членов общества, граждан государства. Это предопределяет в известной мере и характер ОРД, ее содержание, направленность.

Исходя из формулировки законодательной дефиниции ОРД проводится в отношении деяний, которые могут быть квалифицированы как преступления. Поэтому более детально цель этой деятельности, объекты защиты могут быть раскрыты путем анализа (перечисления) объектов, охраняемых уголовным законом. Ориентиром должно служить получение (собирание) информации о деяниях, содержащих признаки преступления. Не могут составлять цели ОРД защита объектов, не указанных в УК, а также получение информации о признаках деяний, составляющих административные правонарушения, дисциплинарные проступки, гражданско-правовые деликты. Если такие цели достигаются в ходе ОРД, то они имеют второстепенный характер.23

В. Н. Митьков отмечает, что практика оперативно-разыскной работы показывает, что эффективное выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, в том числе совершаемых иностранными гражданами, возможно только в том случае, если оперативные подразделения обладают достоверными сведениями об особенностях преступной деятельности 24объектов воздействия и могут использовать эти сведения при подготовке и проведении ОРМ.

Не является ОРД частная детективная (сыскная) деятельность, поскольку она содержит ряд коренных отличий, а именно: проводится физическими и юридическими лицами и предприятиями, имеющими специальное разрешение (лицензию) ОВД, т. е. не субъектами ОРД; осуществляется в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов, т. е. преследует иные цели, чем ОРД; подразумевает, что при занятии частной детективной деятельностью запрещается осуществлять какие-либо оперативно-разыскные действия, отнесенные законом к исключительной компетенции государственных органов, осуществляющих ОРД (ст. 1 Закона РФ от 11 марта 1992 г. №2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации » ). В ходе частной сыскной деятельности допускаются устный опрос граждан и должностных лиц (с их согласия), наведение справок, изучение предметов и документов (с письменного согласия их владельцев), внешний осмотр строений, помещений и других объектов, наблюдение; эти мероприятия проводятся в ином порядке и при ограничениях, не содержащихся в ФЗ об ОРД (ст. 5 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации »).

Единство ОРД с разведывательной и контрразведывателъной деятельностью специально уполномоченных органов государства состоит в том, что, как уже было отмечено, по своей сути ОРД имеет разведывательно-поисковый характер, т. е. напрямую связана с проникновением в замыслы преступников, в их среду в целях получения необходимой информации о совершенных и готовящихся преступлениях.25

Таким образом, результаты оперативно-розыскной деятельности должны содержать сведения о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела, содержать указания на источник получения предполагаемого доказательства или предмета, который может стать доказательством, в силу чего, могут быть использованы в качестве основы, на которой в уголовном судопроизводстве могут быть сформированы доказательства при соблюдении требований уголовно-процессуального закона, предъявляемых к их содержанию (относимости) и форме (допустимости).

1.3 Порядок и пределы представления результатов оперативно- разыскной деятельности органам уголовного преследования или суду

Закон об ОРД не конкретизирует порядок представления результатов оперативно-разыскной деятельности в уголовный процесс, не устанавливает он и требований, которым указанные результаты должны отвечать. Обходит молчанием данные вопросы и действующее уголовно-процессуальное законодательство.

В самой общей форме порядок представления результатов оперативно- разыскной деятельности в уголовный процесс определяется ч. 3 ст. 11 Закона об ОРД. В соответствии с ней он должен осуществляться на основе постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-разыскную деятельность в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами. При этом законодатель установил, что результаты оперативно-разыскной деятельности могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, использоваться для подготовки и осуществления следственных и судебных действий, а также в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств.26

Должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, предоставляет результаты ОРД в целях их последующего использования в уголовном процессе в соответствии с Инструкцией о порядке представления результатов оперативно- разыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд, утвержденной приказом от 27 сентября 2013 г. № 776/703/509/507/1820/42/535/398/68 МВД России, М0 России, ФСБ России, ФСО России, ФТС России, СВР России, ФСИН России, СК России (далее -- Инструкция). Данный межведомственный подзаконный нормативный акт предусматривает передачу материалов в сопровождении следующего комплекса документов.

1. Постановления о предоставлении результатов ОРД дознавателю, органу дознания, следователю и в суд, наличие которого предусмотрено ч. 3 ст. 11 Закона об ОРД и п. 9 Инструкции.

Постановление составляется в двух экземплярах, первый из которых направляется уполномоченным должностным лицам (органам), второй -- приобщается к материалам дела оперативного учета или, в случае его отсутствия, к материалам номенклатурного (литерного) дела. При представлении уполномоченным должностным лицам (органам) результатов ОРД, полученных при проведении проверочной закупки или контролируемой поставки предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена, либо оборот которых ограничен, а также оперативного эксперимента или оперативного внедрения, к ним прилагается постановление руководителя органа, осуществляющего ОРД (начальника или его заместителя), о проведении данного ОРМ. Копии указанных постановлений органа, осуществляющего ОРД, подлежат хранению в материалах дела оперативного учета, материалах оперативной проверки либо, в случае их отсутствия, приобщаются к материалам номенклатурного (литерного) дела.

Указанное постановление состоит из трех частей: вводной, описательной и результативной.

Вводная часть включает в себя наименование документа, место и время его вынесения, фамилию, имя, отчество, должность и звание (воинское, специальное) руководителя органа, осуществляющего ОРД, основания вынесения постановления.

Описательная часть базируется на требованиях закона и подзаконных ведомственных актах (ст. 11 Закона об ОРД, п. 10 Инструкции). В ней отражаются следующие данные: в результате каких ОРМ получены материалы, какие конкретно, для каких целей они представляются, когда и кем санкционировалось конкретное ОРМ, наличие судебного решения на его проведение.

В результативной части постановления формулируется решение руководителя о направлении результатов ОРД и перечисляются оперативно- служебные документы, подлежащие направлению.

Принятию решения о вынесении такого постановления должен предшествовать тщательный анализ имеющихся материалов. Он должен показать, что результаты ОРД вполне надежны и достаточны для обеспечения быстрого и полного раскрытия преступления способами уголовного судопроизводства и их использования в гласном уголовном процессе.

Кроме того, при проведении ОРМ, ограничивающих конституционные права человека и гражданина, должны прилагаться копии решений об их проведении (п. 12 Инструкции).27

Пленум Верховного Суда РФ, проанализировав судебную практику в части оценки и использования результатов ОРД при расследовании уголовных дел, констатировал, что результаты ОРМ, связанные с ограничением конституционного права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также с проникновением в жилище против воли проживающих в нем лиц (кроме случаев, предусмотренных федеральным законом), могут быть использованы в качестве доказательств по делам лишь в том случае, если на их проведение получено разрешение суда и они проведены следственными органами в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством.

2. Рапорты об обнаружении признаков преступления или сообщения о результатах ОРД (п. 6--7 Инструкции). Результаты ОРД представляются в виде рапорта об обнаружении признаков преступления или сообщения о результатах оперативно-разыскной деятельности. Рапорт об обнаружении признаков преступления составляется должностным лицом органа, осуществляющего ОРД, в соответствии со статьей 143 УПК РФ и регистрируется в порядке, установленном нормативными правовыми актами органов, осуществляющих ОРД. Процедура представления результатов ОРД в виде сообщения (рапорта) включает в себя: рассмотрение вопроса о необходимости рассекречивания сведений, составляющих государственную тайну, содержащихся в представляемых результатах ОРД, и их носителей; оформление необходимых документов и фактическую передачу результатов ОРД.

К указанным документам могут прилагаться полученные в ходе ОРМ фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы, кассеты, видеозаписи, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы, акты, справки, другие документы, которые в соответствии с уголовно- процессуальным законодательством могут быть признаны вещественным доказательством.

Рапорт об обнаружении признаков преступления составляется оперативным сотрудником и регистрируется в порядке, установленном нормативными правовыми актами органов, осуществляющих ОРД. себя:

Процедура представления результатов ОРД в виде сообщения включает в 1. рассмотрение вопроса о необходимости рассекречивания сведений, составляющих государственную тайну, и их носителей;

2. оформление необходимых документов на фактическую передачу результатов ОРД.

Поскольку представляемые материалы в последующем приобщаются к уголовному делу, к ним предъявляются особые требования с точки зрения сохранения в тайне источников и методов их получения. Такие материалы могут быть несекретными, либо рассекреченными, либо передаваться с соблюдением правил обращения с соответствующими документами.

3. Постановление руководителя органа, осуществляющего ОРД (начальника или его заместителя), о рассекречивании сведений, составляющих государственную тайну, и их носителей (п. 14 Инструкции), на основании которых рассекречиваются сведения, содержащиеся в материалах, отражающих результаты ОРД. В иных случаях данные результаты представляются в соответствии с правилами ведения секретного делопроизводства.

В соответствии со ст. 16 Закона РФ «О государственной тайне» обязательным условием для передачи сведений, составляющих государственную тайну, органам власти, предприятиям, учреждениям, организациям (ст. 27) является наличие у них допуска или лицензии на проведение работ со сведениями соответствующей степени секретности.

Сопроводительные документы на фактическую передачу результатов (пересылку по почте, передачу нарочным и т.п.) оформляются в каждом конкретном случае с учетом требований нормативных правовых актов, регулирующих организацию делопроизводства.

При пересылке и передаче материалов оперативными сотрудниками должны приниматься необходимые меры по их сохранности (защита от деформации, размагничивания, обесцвечивания, стирания и др.).

Порядок предоставления результатов ОРД упрощается, если предметы и документы получены в ходе ОРМ, проводимых по поручению следователя, прокурора (суда). Уголовно-процессуальные права следователя на дачу поручений закреплены в п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ.

При представлении результатов ОРД достаточно остро стоит вопрос об обязательности и пределах сообщения следователю сведений о технических характеристиках средств, использующихся при проведении ОРМ. Следует отметить, что без этих сведений обойтись трудно, поскольку применение при осмотре в рамках уголовного дела технических средств с иными характеристиками может привести к искажению фактов и обстоятельств, запечатленных на соответствующих носителях, и, как следствие, возникнут затруднения в определении их значимости для уголовного дела.

Полученные из оперативного подразделения материалы в течение 10 дней, а в неотложных случаях незамедлительно изучаются, анализируются и оцениваются следователем с точки зрения достаточности имеющихся в них данных для возбуждения уголовного дела. Критерием оценки готовности оперативных материалов для возбуждения уголовного дела является наличие в них достаточных данных, указывающих на признаки преступления, в том числе время, способ совершения, ущерб, конкретные обстоятельства, сведения о лицах, причастных к преступлению. Для принятия решения о возможности их дальнейшего использования следователем также учитываются следующие обстоятельства:

* наличие данных о том, от кого документ исходит и каким образом он приобщен к материалам уголовного дела (сопроводительное письмо, рапорт, протокол и т.п.);

* наличие в документах обязательных реквизитов и подписей уполномоченных лиц;

* указание на источник и обстоятельства получения зафиксированных данных;

* насколько полно задокументированы отдельные эпизоды преступления; особенное внимание обращается на наличие основания для возбуждения уголовного дела;

* достаточно ли собранных материалов для проведения расследования.

Материалы передаются для решения вопроса о возбуждении уголовного дела в различные следственные территориальные органы с учетом требований к подследственности, предусмотренных ч. 2 ст. 151 УПК РФ. Существенная роль в расследовании преступлений отводится следователям Следственного комитета РФ.

Дальнейшее использование результатов ОРД для возбуждения уголовного дела и производства предварительного следствия осуществляется по совместному плану, утвержденному руководителями органа дознания и следственного органа.

В системе МВД России взаимодействие оперативного сотрудника со следователем в процессе раскрытия и расследования преступлений регламентируется ведомственными подзаконными актами.

В случае невозможности использования результатов ОРД следователь возвращает материалы с подробным обоснованием причин такого решения, которые могут излагаться письменно в виде справки. При этом он указывает факты, обстоятельства, которые необходимо дополнительно проверить, и документы, которые нужно истребовать. Если начальник оперативного аппарата не согласен с решением следователя, все материалы с его возражениями в письменном виде направляются начальнику вышестоящего органа предварительного следствия.

Если решение об использовании результатов ОРД принимается, то решаются также вопросы недопустимости разглашения сведений о времени и месте проведения ОРМ, силах и средствах, задействованных при их проведении, и т.п. В ряде случаев на стадии возбуждения уголовного дела с частью оперативной информации могут быть ознакомлены руководители следственных подразделений, следователи, которым непосредственно предстоит расследовать преступление.

Главная задача оперативного сотрудника, получившего указанные результаты ОРД, не только в их своевременном и качественном оформлении, а прежде всего в создании предпосылок для их надлежащей легализации или трансформации в доказательства, предусмотренные уголовно-процессуальным законодательством.28

Как уже было отмечено, в Инструкции о порядке представления результатов ОРД указано, что постановление об этом подготавливается в двух экземплярах, первый из которых направляется дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд, а второй приобщается к материалам дела оперативного учета или, в случае его отсутствия, к материалам специального номенклатурного дела. При проведении ОРМ, требующих ведомственного санкционирования, постановление об этом, утвержденное руководителем соответствующего органа, также направляется в органы предварительного расследования, прокурору или в суд. Копии указанных постановлений хранятся в делах оперативного учета либо специального номенклатурного дела. Аналогично в Инструкции решен вопрос о необходимости направления копий судебных решений на право проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан, дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд по имеющимся в их производстве уголовным делам.

Результаты ОРД могут представляться в виде обобщенного официального сообщения (справки-меморандума) или в виде подлинников соответствующих оперативно-служебных документов. В силу принципов конспирации и обеспечения безопасности органов, осуществляющих ОРД, органу дознания, следователю, прокурору или суду может быть представлена только информация о результатах ОРМ, без представления оперативных документов и материалов, причем в объеме и с содержанием, из которого не ясен источник и способ ее получения, а также невозможно их определить при сопоставлении представляемой информации с имевшими место реальными событиями.

Представляемые материалы должны содержать информацию о времени, месте и обстоятельствах изъятия в ходе ОРМ предметов и документов, получении видео- и аудиозаписей и т.д., должны быть описаны индивидуальные признаки указанных предметов и документов. Допускается представление материалов в копиях, в том числе с переносом наиболее важных моментов (разговоров, сюжетов) на единый носитель, что обязательно оговаривается в сопроводительных документах. Тип носителя определяется инициатором ОРМ. Оригиналы материалов в этом случае хранятся в оперативном подразделении до завершения судебного разбирательства и вступления приговора в законную силу.

Согласно ч. 5 ст. 8 ФЗ об ОРД в случае возбуждения уголовного дела в отношении лица, телефонные и иные переговоры которого прослушиваются в соответствии с ФЗ об ОРД, фонограмма и бумажный носитель записи переговоров передаются следователю для приобщения к уголовному делу в качестве вещественных доказательств. Дальнейший порядок их использования определяется уголовно-процессуальным законодательством РФ.

Органы, представляющие результаты ОРД, при возникновении реальной угрозы для безопасности ее участников обязаны предусмотреть конкретные меры по их защите. При необходимости указанные меры согласовываются с органом дознания, следователем, прокурором или судом, которым представляются указанные материалы. При этом допускается проведение специальных мероприятий, определяемых Федеральным законом РФ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов», для защиты источников представленной информации.

Исходя из принципов уважения и соблюдения прав и свобод человека, конспирации, сочетания гласных и негласных методов и средстве оперативно- разыскной деятельности, представление результатов ОРД органам предварительного расследования, прокурору или в суд исключается в случаях:

* если невозможно обеспечить безопасность субъектов (участников) оперативно-разыскной деятельности в связи с представлением и использованием данных результатов в уголовном процессе;

* если их использование в уголовном процессе создает реальную возможность расшифровки (разглашения) сведений об используемых и использованных при проведении негласных ОРМ силах, организации, тактике, средствах, источниках, методах, планах и результатах, а также о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках и о лицах, оказывающих (оказывавших) им содействие на конфиденциальной основе, что составляет государственную тайну.29

Специфическим является уголовное преследование, когда оперативно- разыскная деятельность целенаправленно осуществляется для установления обстоятельств преступления и изобличения лиц, его совершивших. Процессуальное уголовное преследование является лишь продолжением оперативно-разыскного преследования тех же самых лиц, но уже получивших статус подозреваемого и обвиняемого.

Так, считаем, что должно быть единое законодательное понимание уголовного преследования, осуществляемого государственными органами с момента обнаружения признаков преступления. А это, несомненно, будет служить упрочению законности действий правоохранительных органов и повысит уровень защищенности прав человека, попавшего в орбиту оперативно-разыскной деятельности. Тем более, что в ходе оперативно-разыскного преследования с разрешения суда применяются и такие оперативно-разыскные мероприятия, которые ограничивают конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, телеграфных и иных сообщений, на неприкосновенность жилища.

Глава 2. Проблемные вопросы использования результатов оперативно- разыскной деятельности на различных стадиях уголовного судопроизводства

2.1 Использование результатов оперативно-разыскной деятельности на стадии возбуждения уголовного дела

Возбуждение уголовного дела -- это первоначальная стадия досудебного производства, значение которой состоит в выявлении и установлении наличия общественно опасного деяния, предварительно квалифицированного в качестве признаков преступления. В связи с этим на данной стадии реализуются следующие задачи оперативно-разыскной деятельности: выявление, пресечение, а нередко и раскрытие преступлений, выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих и совершивших, в том числе если такие действия (бездействие) создают угрозу государственной, военной, экономической и экологической безопасности России.

Согласно ст. 11 ФЗ об ОРД результаты оперативно-разыскной деятельности могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела.

Определение результатов ОРД, как следует из статьи 11 ФЗ об ОРД, шире уголовно-процессуального назначения. Соответственно результаты ОРД следует рассматривать в узком и широком их значении.

В широком смысле исходя из положений ФЗ об ОРД под результатами оперативно-разыскной деятельности следует понимать сведения, полученные в ходе ее осуществления: о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления; о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда; о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ; о данных, необходимых для принятия решений о допуске к видам деятельности, указанным в ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД; о результатах фактического использования оперативно-разыскных сведений.

Результаты ОРД в процессуальном их значении представляют собой информацию, основанную, как правило, на совокупности данных, полученных из различных источников и проверенных оперативных путем. Эта информация (данные) может быть как документированной и иметь материальное закрепление на бумажных, электронных либо иных носителях, так и вербальной, не имеющей документального закрепления.30

В отечественной юридической науке, включая оперативно-разыскную теорию, единства о понятии результата ОРД не достигнуто. Обобщая различные точки зрения, можно дать следующее определение: результат ОРД - информационный и (или) материальный продукт, полученный в соответствии с ФЗ об ОРД в итоге ОРМ или иного поведенческого акта участника ОРД и предназначенный для решения задач и достижения целей ОРД.31

Под поводом для возбуждения уголовного дела в уголовно-процессуальном законодательстве следует понимать источники информации о совершенном или готовящемся преступлении, которые являются побудительной причиной для начала уголовного судопроизводства. В УПК РФ названы четыре повода для возбуждения уголовного дела - заявление о преступлении, явка с повинной и сообщение о готовящемся или совершенном преступлении, полученное из иных источников, постановление прокурора о направлении соответствующих материалов в орган предварительного расследования для решения вопроса об уголовном преследовании (ст. 140 УПК РФ).32

Сообщения о преступлении как поводы для возбуждения уголовного дела выступают правовым средством защиты нарушенных прав и законных интересов, а в отдельных случаях (при явке с повинной) и обстоятельством, смягчающим возможное наказание или основанием для прекращения дела за деятельным раскаянием. Аналогично сообщение о безвестном исчезновении в ОРД также выступает правовым средством защиты нарушенных прав, то есть оно является таковым независимо от вида деятельности, в рамках которой обеспечивается такая защита.33

Результаты оперативно-разыскной деятельности в УПК РФ прямо не оговорены в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дела, однако положение ст. 143 этого Кодекса предусматривает получение сообщения о совершенном или готовящемся преступлении из любых источников, в том числе и из оперативно-разыскных. При получении таких сведений лицо, принявшее (чаще всего, это следователь) данное сообщение, составляет рапорт об обнаружении признаков преступления.

Источниками в нашем случае могут являться результаты проведенных оперативно-разыскных мероприятий, сведения, переданные конфидентами, полученная должностными лицами оперативно-разыскных органов информация из иных источников, результаты аналитической работы, указывающие на признаки преступления.

Вместе с тем получение только оперативной информации или результатов ОРМ само по себе еще автоматически не может служить основанием для возбуждения уголовного дела, поскольку любые оперативно-разыскные сведения должны быть проверены оперативным путем и должна быть дана оценка их действительности. Это объясняется тем, что в делах оперативного учета и иных формах оперативно-разыскного делопроизводства содержатся огромные объемы информации, связанные с различными преступлениями и правонарушениями. В то же время, закон предусматривает, что поводом для возбуждения уголовного дела является не любая оперативно-разыскная информация, а рапорт должностного лица об обнаружении признаков конкретного состава преступления, то есть когда полученные оперативные сведения показывают наличие необходимых признаков, позволяющих объективно предполагать совершение преступления. Тем самым, в данном случае речь идет об основаниях для возбуждения уголовного дела, то есть наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления, что уже является правовой оценкой полученной информации.

Перед тем как направить указанную информацию в виде рапорта об обнаружении признаков преступления, она должна быть проверена оперативно- разыскным органом и оценена с точки зрения ее достоверности, достаточности и допустимости.

Достоверность полученных оперативных сведений означает соответствие имеющейся информации объективным обстоятельствам совершенного деяния, имеющего признаки преступления, или иным обстоятельствам, подлежащим установлению.34

Ершов В. В. считает, что терминами «Вероятность» и «достоверность» обозначается степень уверенности суда в истинности анализируемых им доказательств. При этом следует иметь в виду, что даже абстрактная теория вероятности, по замечанию ее создателя А. Н. Колмогорова, «не имеет отношения к понятиям случая и вероятности в собственном смысле этого слова». Вероятность в оперативно-разыскной деятельности служит изначальным моментом, сигналом для дальнейшей проверки полученной информации, так как гипотетические суждения о подозрении не могут быть положены в основу обвинения.35

Достаточность оперативных сведений означает, что они должны содержать как по совокупности данных, так и по их качеству необходимую информацию, позволяющую установить обстоятельства совершенного общественно опасного деяния с указанием, где, когда и при каких обстоятельствах оно имело место, его последствия и другие данные, подтверждающие наличие в событиях (действиях) признаков конкретного состава преступления.

Допустимость сведений оперативно-разыскного характера означает их пригодность с точки зрения законности источника, субъекта и способа их получения. В этом случае должны быть соблюдены все нормы о проведении оперативно-разыскных мероприятий, основания и условия их проведения, получены соответствующие санкции суда или руководителя ведомства при проведении ряда мероприятий и другие правила, закрепленные в законодательных актах.

Так, дискуссионным является, например, вопрос о признании допустимым доказательством по уголовному делу результатов психофизиологических исследований с помощью полиграфа. А. О. Машовец, например, придерживается позиции, в соответствии с которой по смыслу положений, ст. ст. 74, 75 УПК РФ заключения психофизиологических исследований с использованием полиграфа, равно как и заключение судебно-психофизиологической экспертизы, являются недопустимыми доказательствами и не могут использоваться в доказывании фактических обстоятельств дела.

Составленные по результатам психофизиологических исследований документыне соответствуют требованиям, предъявляемым к заключениям эксперта (специалиста). Личные доказательства может проверять и оценивать только судья и делать окончательный вывод об их достоверности или ложности. Факты есть данные судебного следствия, показания становятся фактом или после их проверки перекрестным допросом в суде или в случае принятия их обеими сторонами.

К счастью Верховный суд Российской Федерации в ряде своих решений отказал в признании доказательственного значения за результатами психофизиологических исследований с помощью полиграфа.

Пока Верховный суд РФ занимает негативную позицию по вопросу о признании доказательственного значения за результатами психофизиологических исследований с помощью полиграфа.

Следственный Комитет же, напротив, поставил на поток технику доказывания с использованием полиграфа и придерживается позиции о необходимости легализации психофизиологических исследований с помощью полиграфа.

Автор считает, что это связано с тем, что «Следственному Комитету легализация психофизиологических исследований с помощью полиграфа нужна для того, чтобы замазать недостатки в своей работе и неспособность раскрывать преступления; улучшить таким образом показатели раскрываемости и оправдать свое существование».36

Результаты оперативно-разыскной деятельности представляются дознавателю, органу дознания, следователю или прокурору в виде рапорта об обнаружении признаков преступления или сообщения о результатах оперативно- разыскной деятельности.

В рапорте об обнаружении признаков преступления указывается, на чье имя поступает рапорт (обычно в адрес руководителя правоохранительного органа или прокурора), источник сведений. Если источник сведений не подлежит оглашению, то указывается, что сведения получены в результате проведенных оперативно- разыскных мероприятий или из негласных источников в результате оперативно- разыскной деятельности. Затем указывается время, место и иные обстоятельства обнаруженного преступления, причиненный ущерб, данные лица, совершившего преступление им причастного к его совершению. Рапорт подписывается должностным лицом с указанием звания, должности и времени его составления.

Сообщение о результатах ОРД оформляется на бланке оперативно- разыскного подразделения с указанием должностного лица, на имя которого направляется сообщение, и с указанием цели направления материалов (для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, подготовки и осуществления следственных и судебных действий, для доказывания по уголовным делам). Далее указывается, когда, где, в результате какого оперативно-разыскного мероприятия, какие именно получены результаты, когда и кем они санкционированы.

К рапорту или сообщению могут быть приложены документы, полученные в результате оперативно-разыскной деятельности, предметы и вещества, полученные в результате ОРМ, фотонегативы и снимки, видео- и аудиозаписи, носители цифровой информации, чертежи, планы, схемы и иные материалы, включая материальные объекты, имеющие значение для решения вопроса о возбуждении уголовного дела и которые могут быть признаны вещественными доказательствами.

Рапорт и приложенные к нему материалы рассматриваются руководителем следственного органа, следователем, дознавателем или органом дознания в трех-, десяти- или тридцатисуточный срок в соответствии со статьями 144--145 УПК РФ. В процессе рассмотрения рапорта и приложенных к нему материалов следователь или иные указанные лица проводят необходимую проверку, в ходе которой они вправе требовать от оперативно-разыскного органа дополнительные материалы, собирать объяснения, истребовать необходимые справки и иные сведения, которые будут достаточны для принятия решения о наличии или отсутствии признаков преступления. В результате указанной доследственной проверки выносится решение о возбуждении уголовного дела, об отказе в его возбуждении либо о передаче сообщения о преступлении по подследственности или по территориальности в другой орган в соответствии со ст.ст. 151 или 152 УПК РФ.

Результаты ОРД, представляемые для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, должны содержать достаточные данные, указывающие на признаки преступления, а именно: сведения о том, где, когда, какие признаки и какого именно преступления обнаружены; при каких обстоятельствах имело место их обнаружение; сведения о лице (лицах), его совершившем (если оно известно), и очевидцах преступления (если они известны); о местонахождении предметов и документов, которые могут стать вещественными доказательствами; о любых других фактах и обстоятельствах, имеющих значение для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.37

Так, Жук О. Д. считает, что для использования результатов ОРД в стадии возбуждения уголовного дела необходимо:

1) обеспечить точное исполнение предусмотренных законом и подзаконными актами правил представления этих результатов органам дознания, следователям, прокурорам;

2) тщательно проверить законность получения представленных оперативных данных;

3) уже на этапе возбуждения уголовного дела установить порядок введения этих данных в уголовный процесс путем формирования на их основе процессуальных доказательств.38

Отдельным случаем использования результатов ОРД при возбуждении уголовных дел является участие следователя или руководителя следственного органа в определенных действиях во время проведения оперативно-разыскных мероприятий либо сразу после них, на стадии возбуждения уголовного дела. Это могут быть консультации, совместное обсуждение оптимального и эффективного порядка проведения ОРМ, планирование следственных действий сразу после проведения оперативных мероприятий и иные формы взаимодействия следователя и оперативных работников. Обычно на практике реализуемые оперативно- разыскные мероприятия, которые прямо направлены на возбуждение уголовного дела, согласовываются со следователем или его руководителем на предмет законности и надлежащей организации дальнейших действий с целью получения необходимых качественных доказательств. В результате такого взаимодействия достигается несколько целей:

1. грамотное и профессиональное проведение оперативно- разыскных мероприятий, в результате которых формируются необходимые доказательства, используемые при расследовании уголовных дел;

2. закрепление результатов оперативно-разыскных мероприятий путем проведения вслед за ними следственных действий (осмотр места происшествия, обыск, допрос и др.);

3. отсутствие нарушений закона при проведении оперативно- разыскных мероприятий, в результате чего обеспечивается качество допустимости доказательств, полученных в результате оперативно- разыскной деятельности, в уголовном судопроизводстве.

Таким образом, поводом для возбуждения уголовного дела, оформленного в виде рапорта об обнаружении признаков преступления, могут стать результаты любых оперативно-разыскных мероприятий, либо оперативно-разыскной деятельности при соблюдении правил конспирации, безопасности лиц, осуществляющих оперативно-разыскную деятельность, позволяющие использовать их в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства РФ.39

Практика показывает, что оперативно-разыскным органам все чаще приходится сталкиваться не только с изощренными приемами и методами сокрытия преступлений и их последствий, но и с организованным противодействием изобличению виновных. В этих условиях явно не хватает традиционных уголовно-процессуальных возможностей, поэтому существенно возрастают роль и значение ОРД, в ходе которой обнаруживается, фиксируется оперативными средствами и методами информация, которая впоследствии может иметь доказательственное значение.

При этом отметим, что оперативно-разыскная деятельность и уголовное судопроизводство представляют собой единство процессуального и непроцессуального. И это единство включает, кроме проведения следственных действий или ОРМ, использование добытой в ходе проведения ОРД информации, принятие решений как процессуального, так и оперативно-разыскного характера.

В настоящее время использование результатов ОРД выступает частным учением, основанным на едином познании ОРД и уголовным процессом криминальных явлений и принципе информационного взаимодействия этих двух составляющих при решении задач борьбы с преступностью.40

В ОРД при проведении даже одного ОРМ может достигаться решение конкретной оперативно-разыскной задачи, например выявление признаков преступления. При этом результатом служит наличие конкретной и достоверной информации о преступлении, которой может быть достаточно для возбуждения уголовного дела, проведения отдельных следственных действий или их совокупности, хотя такая информация не обязательно должна быть использована в уголовно-процессуальном порядке либо используется не сразу. Так, принятие процессуальных решений, основанных на результатах ОРД, либо проведение следственных действий может осуществляться лишь после проведения ряда (совокупности) ОРМ, например наблюдения, оперативного внедрения, проверочной закупки, контролируемой поставки, даже если результаты любого из них уже сами по себе могли служить основанием для процессуальных решений и действий. Результаты ОРД могут рассматриваться и как система проверенных и оцененных оперативных данных, либо сведений о фактах. Именно с этой целью заводятся дела оперативного учета (далее-ДОУ).

Вместе с тем результаты ОРД имеют не только процессуальное, но и самостоятельное оперативно-разыскное значение, на что прямо указано в ст. 11 ФЗ «об ОРД». В ч. 1 этой статьи отмечается, что результаты ОРД могут быть использованы для проведения ОРМ по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, выявлению и установлению лиц их подготавливающих, совершающих или совершивших, розыска лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от исполнения наказания и без вести пропавших, а также имущества, подлежащего конфискации, и для проверки сведений о кандидатах на должность судьи. Процессуальное значение результатов ОРД в этом случае имеет место лишь в перспективе.

В соответствии с межведомственной Инструкцией о порядке представления результатов оперативно-разыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд результаты ОРД, представляемые для подготовки и осуществления следственных и судебных действий, должны содержать сведения: о лицах, скрывающихся от органов расследования и суда; лицах, которым известны обстоятельства и факты, имеющие значение для уголовного дела; возможных источниках доказательств, местонахождении предметов, перечисленных в ч. 1 ст. 81 УПК; других фактах и обстоятельствах, позволяющих определить объем и последовательность проведения процессуальных действий, выбрать наиболее эффективную тактику их производства, выработать оптимальную методику расследования по конкретному уголовному делу.

Результаты ОРД могут быть использованы для подготовки и осуществления не только следственных, но и иных процессуальных действий, не отнесенных законодателем к числу следственных, таких как, например, наложение ареста на имущество, производство экспертизы и др.

Так, для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации на имущество подозреваемого, обвиняемого или лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия, по решению суда может налагаться арест. Арест может быть наложен и на имущество, находящееся у других лиц, если есть достаточные основания полагать, что оно получено в результате преступных действий подозреваемого, обвиняемого (ч. 1 и 3 ст. 115 УПК). Значение результатов ОРД как раз и заключается в том, чтобы собрать либо дополнить информацию, положенную в основу процессуального действия, до уровня ее достаточности.41

В процессе осуществления ОРД обеспечиваются соответствующие условия и предпосылки для быстрого и полного раскрытия преступления уголовно- процессуальными мерами. Это предполагает получение информации о местах нахождения документов и предметов, служащих орудием преступления, сохранивших на себе его следы, бывших объектами преступных действий, а также денег и ценностей, нажитых преступным путем, и других предметов, которые могут служить средствами обнаружения преступления, обстоятельств его совершения и выявления виновных. Вместе с тем ОРМ могут быть направлены на предотвращение уничтожения перечисленных материальных предметов и пресечение противодействия расследованию. В некоторых ситуациях появляется необходимость выявить такие обстоятельства, которые характеризуют личность потерпевшего и наиболее важных свидетелей, чтобы иметь представление об их психологической установке на предстоящие допросы.

Наиболее часто выявлению и раскрытию оперативно-разыскным путем подлежат преступления, которые тщательно скрываются и остаются неизвестными, когда нет достаточных данных для возбуждения уголовного дела или когда лицо, подозреваемое в совершении преступления, к моменту обнаружения признаков преступления не установлено. Кроме того, в условиях «очевидности» преступлений ОРМ могут быть необходимы для установления мотивов и цели преступления, а иногда и результатов преступной деятельности, т.е. обстоятельств, которые при неочевидности самого события преступления, как правило, наглядно не проявляются. Таким образом, проблема использования результатов ОРД содержит несколько аспектов и ее решение невозможно без рассмотрения терминологии этого понятия.

«Результат» -- это «то, что получено в завершение какой-нибудь деятельности, работы, итог». Итогом ОРД является решение задач этой деятельности (ст. 2 Закона об ОРД). Результат этой деятельности должен находить явное выражение и материальное воплощение путем его отражения в оперативно- служебных документах или на различных физических носителях.

В соответствии с п. 36.1 ст. 5 УПК РФ под результатами ОРД понимаются сведения, полученные в соответствии с Законом об ОРД, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших правонарушения, скрывшихся от органов дознания, следствия или суда.

Законодатель, назвав результаты ОРД сведениями, подчеркнул, что они сами по себе доказательствами не являются, ибо не соответствуют нормативному определению доказательств в том значении, как определено в уголовно- процессуальном законодательстве.

В соответствии со ст. 89 УПК РФ «в процессе доказывания запрещается использовать результаты ОРД, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом». Однако при соблюдении уголовно- процессуальной процедуры результаты ОРД в доказывании по уголовным делам использоваться могут.

Результаты ОРД могут включать две группы данных. Первую группу составляют фактические данные (сведения), непосредственно указывающие на признаки преступления, которые, будучи закреплены процессуальными средствами, могут служить источниками доказательств по уголовному делу. Они могут иметь значение для выяснения подлежащих доказыванию обстоятельств о наличии и местах нахождения орудий преступлений, похищенных ценностей, денежных средств, предметов, сохранивших следы преступления, и др.

Вторую группу образуют фактические данные, которые носят вспомогательный характер (о личности подозреваемого, противоречиях в преступной группе, способах маскировки преступной деятельности и т.п.) и могут служить для выбора организационных и тактических приемов проведения ОРМ и следственных действий.

Информация, полученная оперативно-разыскным путем, может содержать самые разнообразные сведения о:

1. способе совершения преступления;

2. лицах, совершивших преступление;

3. предметах и документах, которые могут быть доказательством по делу, и их местонахождении; способах сокрытия совершенных деяний;

4. избранной подозреваемыми и обвиняемыми линии поведения на следствии;

5. склонении организаторами преступных групп своих сообщников к даче ложных показаний;

6. воздействии на свидетелей в целях их склонения к отказу от дачи показаний. Результаты ОРД отражаются:

1) в составляемых оперативными сотрудниками служебных документах (рапортах, справках, сводках, актах, объяснениях, отчетах и тд.), к которым могут прилагаться предметы и документы, полученные при проведении ОРМ (фоно- и видеограммы, фотоснимки, магнитные и лазерные диски, слепки и т.п.);

2) на технических средствах фиксации информации (фото-, кино- и видеосъемки, магнитные ленты, диски и другие носители информации);

3) в объяснениях лиц, участвующих в ОРМ (проверочных закупках, наблюдении, оперативном эксперименте, контролируемой поставке и др.);

4) в сообщениях конфиденциальных источников.

Оперативно-разыскная информация, зафиксированная в соответствии с требованиями закона в оперативно-служебных документах и на физических носителях, служит лишь основой для формирования всех видов доказательств и создает условия и предпосылки для их установления.

Таким образом, фактические данные, полученные непроцессуальным путем, сами по себе не являются доказательствами, но они могут приобрести такое качество в случаях их получения следователем или судом законными способами (представление, истребование, производство следственных действий). В связи с этим руководитель оперативного подразделения решает вопрос о возможности предоставления результатов ОРД органу дознания, следователю, прокурору и в суд.

Если принимается решение о представлении результатов ОРД, оперативные сотрудники, собрав материалы, содержащие фактические данные, систематизируют их, анализируют и оценивают возможность их дальнейшего использования. Если при этом существует опасность расшифровки лиц, сотрудничающих на конфиденциальной основе, угроза безопасности субъектов ОРД и лиц, располагающих доказательственной информацией, они вносят предложения о приемах, с помощью которых такие данные могут быть легализованы. Эти вопросы, как правило, обсуждаются с руководителем оперативно-разыскного органа; при необходимости в обсуждении может принимать участие следователь, в производстве которого будет находиться уголовное дело. Подобный порядок позволяет следователю выбрать наиболее эффективные тактические мероприятия и наиболее полно использовать упомянутые результаты. Для того чтобы фактические данные можно было рассматривать как результат ОРД, требуется соблюдение ряда общих условий. Так, фактические данные должны:

1) быть получены оперативными подразделениями с соблюдением порядка, установленного Законом об ОРД;

2) содержать информацию о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих либо совершивших правонарушение, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, а также о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности России;

3) быть зафиксированы в оперативно-служебных документах, на материальных (физических) носителях, к которым могут прилагаться предметы и документы, полученные при проведении ОРМ.

Собранные материалы, должны содержать достаточные данные о:

1) наличии признаков преступления (в частности, где, когда, какие признаки и какого именно преступления обнаружены);

2) обстоятельствах обнаружения таких признаков;

3) лице (лицах), совершившем преступление, и об очевидцах, если они известны;

4) любых других фактах и обстоятельствах, имеющих значение для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

Собранные оперативно-разыскным путем материалы изучаются и оцениваются сотрудниками органа, осуществляющего ОРД (оперативным сотрудником и руководителем оперативного подразделения), с позиции их дальнейшего представления дознавателю, органу дознания, руководителю следственного органа, следователю, прокурору или в суд для принятия по оперативно-разыскным материалам решения в соответствии с УПК РФ. Представляемые материалы должны содержать результаты ОРД, т.е. документально зафиксированную конечную информацию, и не раскрывать применяемую тактику, методы, средства ОРД, а также данные о лицах, негласно предоставивших сведения.42

Предпосылка использования результатов ОРД в обеспечении уголовного судопроизводства создана, в частности, закреплением права следователя на привлечение к участию в следственном действии должностных лиц ОРД (ч. 7 ст. 164 УПК РФ), а также возможностью привлечения указанных должностных лиц к работе следственной группы (ч. 2 ст. 163 УПК РФ).

Впервые термин «оперативно-разыскное обеспечение следствия» появился в теории ОРД и служебных документах ОВД в 1980-х годах. В принятых позднее ведомственных нормативных актах подчеркивалась и обусловливалась необходимость оперативно-разыскного обеспечения (далее-ОРО) предварительного следствия.

Позднее появились многочисленные работы ученых (А.И. Глушков, Э. И. Бордиловский, И.А. Климов, Г.К. Синилов, В.П. Хомколов и др.), которые рассматривали ОРО как частное оперативно-разыскное учение.

Отнесение ОРО к предмету теории ОРД обусловлено продуктивным использованием достижений других наук. Развиваясь в рамках криминалистики, теория ОРД формировала специфическую систему знаний, изучающих тайные действия преступников и наиболее эффективные, преимущественно негласные, силы, средства и методы, применяемые оперативными подразделениями.

ОРО сочетается с такими структурно-содержательными элементами предмета теории ОРД, как причинно-следственные связи механизма образования криминалистически значимой информации; закономерности возникновения отношений, связанных с применением оперативно-разыскных сил, средств и методов; практика применения организационных форм, методики, тактики и технических средств в борьбе с преступностью.