Использование на территории Республики Беларусь иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов по обязательствам допускается в случаях, порядке и на условиях, предусмотренных законодательством (п.2 ст.298 ГК). В частности Закон Республики Беларусь «О валютном регулировании и валютном контроле» от 22 июля 2003 г. №226-З допускает заключение некоторых видов сделок в иностранной валюте между гражданами (ст.11) Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2003 г., № 85, 2/978.

В условиях инфляции денежные суммы, выплачиваемые в твердом размере на протяжении определенного периода, постоянно обесцениваются. Для сохранения стабильности материального положения граждан, получающих средства на свое содержание в возмещение вреда, причиненного их жизни и здоровью, по договору пожизненного содержания и в иных случаях, сумма выплат автоматически увеличивается пропорционально увеличению размера минимальной заработной платы, установленного законодательством (ст.299 ГК).

Сроком исполнения обязательства считается календарная дата или период времени, когда должник обязан совершить действие по осуществлению цели обязательства, а кредитор принять надлежащее исполнение. Срок исполнения отдельных обязательств совпадает с моментом их возникновения, после чего действие обязательства прекращается (например, купля-продажа товаров за наличный расчет, перевозка пассажиров на городском транспорте). Большинство видов обязательств исполняется по истечении более или менее продолжительного времени после их совершения. Если срок исполнения обязательства обозначен не конкретным днем, а определенным периодом времени, оно подлежит исполнению в любой момент в пределах такого периода. В длящихся обязательствах, исполняемых по частям, помимо конечных, устанавливаются частные (промежуточные) сроки исполнения (например, при поставке товаров по кварталам, месяцам, декадам; при выполнении работ по договору подряда по отдельным этапам работ).

В обязательствах, исполняемых не в момент их совершения, начальные, конечные и частные сроки исполнения, как правило, определяются соглашением сторон. Но они могут предусматриваться в законодательстве, например, при внесении периодических платежей за пользование жилым помещением и коммунальные услуги в домах государственного жилищного фонда, купленные товары с условием оплаты в рассрочку, по договорам страхования.

В случае, когда срок исполнения обязательства не установлен, исполнение должно быть произведено в разумный срок, продолжительность которого определяется характером действий, необходимых для его исполнения. После истечения такого срока, а также по обязательствам, срок исполнения которых определен моментом востребования, кредитор вправе потребовать исполнения в любое время.

Учитывая затруднения, которые могли бы возникнуть у должника, если бы обязательство подлежало немедленному исполнению, ч.2 п.2 ст.295 ГК предоставляет ему семидневную отсрочку со дня предъявления кредитором письменного требования. Обязанность исполнения в другие сроки может устанавливаться законодательством, условиями обязательства либо вытекать из существа обязательства. Так, если срок возврата суммы займа договором не установлен или определен моментом востребования, она должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления займодавцем требования об этом (п.1 ст.763 ГК).

Обязательство с определенным сроком может быть исполнено должником досрочно, если иное не предусмотрено законодательством или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Досрочное исполнение рассматривается как надлежащее, если оно соответствует интересам кредитора или не противоречит им.

Совершение должником действий, направленных на передачу кредитору предмета исполнения, в определенном месте является одним из условий надлежащего исполнения. Выбор места исполнения многих обязательств предоставляется самим сторонам.

В случае, когда место исполнения обязательства не определено ни одним из указанных выше способов, применяются правила, установленные ст.297 ГК:

1) по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество в месте нахождения имущества. Передача означает не только переход прав и обязанностей от отчуждателя к приобретателю, но и надлежащее оформление, а также государственную регистрацию сделки (ст.165 ГК);

2) по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, в месте сдачи товара первому перевозчику для доставки его кредитору;

3) по другим обязательствам должника передать товар или иное имущество в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

4) денежные обязательства подлежат исполнению в месте жительства кредитора (месте нахождения юридического лица) в момент исполнения обязательства. Если кредитор к моменту исполнения обязательства переменил место жительства (место нахождения) и известил об этом должника, то исполнение должно быть произведено в новом месте жительства или нахождения кредитора. Дополнительные расходы по передаче долга, связанные с переменой места исполнения, относятся на счет кредитора. Расчеты в безналичном порядке за полученные материальные ценности, выполненные работы и оказанные услуги регулируются специальными правилами;

5) по всем другим обязательствам исполнение производится в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо, в месте его нахождения (п.2 ст.30 ГК).

Обязательство может быть исполнено различными способами (в целом и по частям, в определенной последовательности действий должника и кредитора, с использованием различных видов транспорта, тары и т.д.).

Прекращение обязательств

Прекращение обязательств означает утрату прав и обязанностей их участниками. С момента прекращения обязательства ни одна из сторон не обязана совершать действия по его исполнению и не имеет права требовать совершения таких действий. Правовая связь между сторонами прерывается, не вызывая возникновения новых или дополнительных обязанностей (по уплате неустойки, возмещению убытков и т.п.).

Прекращение обязательства не всегда означает, что цель сторонами достигнута. В некоторых случаях в силу тех или иных обстоятельств, указанных в законодательстве, обязательство прекращается, не будучи выполненным, и кредитор остается неудовлетворенным. Поэтому прекращение обязательства не исключает возможности возникновения нового обязательства между теми же сторонами с целью устранения возникшего дисбаланса (например, обязательства вследствие неосновательного обогащения).

ГК различает два вида прекращения обязательств: полное и частичное (п.1 ст.378 ГК). Второе возможно лишь при прекращении обязательств, обладающих свойством делимости, а также длящихся обязательств, исполнение которых возможно частями.

Прекращение обязательств влекут правопрекращающие юридические факты, которые называются основаниями или способами прекращения обязательств. Они предусмотрены ГК, иными актами законодательства или договором (п.1 ст.378 ГК).

Правопрекращающие юридические факты связаны, как правило, с одним из элементов обязательства: его субъектами (например, ликвидация юридического лица), объектом обязательства (например, невозможность исполнения, которая наступила в результате гибели индивидуально-определенной вещи, за которую ни одна из сторон не отвечает), либо его содержанием (например, соглашение о зачете встречных требований).

Все, предусмотренные в законодательстве способы прекращения обязательств, подразделяются на общие (применимые либо ко всем обязательствам, либо к большей их части) и специальные (прекращающие только те обязательства, для которых они специально предусмотрены). Общие основания прекращения обязательств предусмотрены в гл.26 ГК «Прекращение обязательств». Они и будут рассмотрены ниже. Что же касается специальных способов прекращения обязательств, то они содержатся в главах, посвященных отдельным обязательствsам.

Большинство оснований прекращения обязательств, содержащихся в гл.26 ГК, являются традиционными для нашего гражданского законодательства.

1. Основным и наиболее типичным способом прекращения обязательств является их исполнение (ст.379 ГК). Этим достигается цель обязательства. Однако не всегда исполнение прекращает обязательство, а лишь при условии, что должником выполнены все требования, относящиеся к исполнению обязательства, т.е. исполнение должно быть надлежащим. Сущность надлежащего исполнения раскрывает статья 290 ГК.

Ненадлежащее исполнение не приводит к прекращению обязательства, оно либо усложняет его, так как создает для должника дополнительные обязанности уплатить неустойку или возместить убытки, либо замещается этими обязанностями (см. ст.367 ГК).

Факт исполнения должен быть подтвержден документально. Приняв исполнение, кредитор обязан выдать расписку или другой документ, доказывающий, что исполнение получено им полностью или частично. Равнозначным подтверждением исполнения является надпись кредитора на долговом документе, возвращаемом по исполнении обязательства должнику.

Если долговой документ (расписка, квитанция) остается у кредитора, то предполагается, что обязательство еще не выполнено, а если у должника то имеются все основания считать, что оно уже выполнено. Обратное обязана доказать сторона, оспаривающая исполнение.

В некоторых случаях кредитор не может вернуть должнику долговой документ вследствие его утраты. В таком случае кредитор обязан выдать должнику расписку в получении исполнения, указав причину, по которой не возвращен долговой документ. При отказе кредитора выдать расписку, вернуть долговой документ или отметить в расписке невозможность его возвращения, должник вправе задержать исполнение. В этих случаях кредитор считается просрочившим, если должник докажет, что он требовал надлежащего оформления исполненного.

В п.2 ст.379 ГК документальное удостоверение факта исполнения обязательства поставлено в зависимость от воли должника. Но, если должник не воспользуется этим правом, он возлагает на себя риск последствий нарушения письменной формы сделки (ст.163 ГК).

При отсутствии кредитора, а также лица, уполномоченного им принять исполнение, в случаях недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя либо очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором, или уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны, должник вправе внести деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законодательством, в депозит суда, которые извещают об этом кредитора. Внесение денег или ценных бумаг в депозит считается исполнением обязательства (ст.308 ГК). Но этот порядок освобождения от обязательства применим только тогда, когда предметом обязательства являются деньги или ценные бумаги.

Существуют обязательства, которые исполнением не прекращаются. Примером могут служить длящиеся обязательства, т.е. обязательства, само существование которых заключается в систематической реализации прав и исполнении обязанностей.

2. Обязательство может быть прекращено соглашением сторон, если это не запрещено законодательством. По волеизъявлению же одной из сторон прекращение обязательства, наоборот, возможно только в случаях, предусмотренных законодательством (например, по договорам поставки, найма жилого помещения, поручения, комиссии, пассажирской перевозки и др.) или договором (п.2 ст.378 ГК). Редакция этой нормы дает возможность от противного сделать вывод, что в силу принципа «свободы договоров» соглашением сторон может быть прекращено любое обязательство, если только это прямо не запрещено законодательством. Например, не подлежат прекращению алиментные обязательства, обязательства вследствие причинения вреда здоровью или смертью гражданина, обязательства между юридическими лицами, в основе которых лежит заказ на государственные нужды и др.

Соглашение сторон о прекращении обязательства возможно в нескольких формах:

· совершение мировой сделки, когда соглашение сторон направлено на прекращение спорного обязательства путем взаимных уступок. Частным случаем мировой сделки является отступное (ст.380 ГК), когда взамен исполнения кредитору предоставляется определенная сумма денег, имущество и т.п., т.е. первоначальный предмет исполнения заменяется другим. Размер, срок и порядок предоставления отступного устанавливается сторонами. Мировое соглашение может быть внесудебным и судебным;

· прощение долга (ст.385 ГК), т.е. освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, которое, на первый взгляд, может показаться односторонним волевым актом кредитора, но всегда требует и согласия должника. От иных оснований прекращения обязательств вследствие соглашения сторон прощение долга отличается тем, что не предполагает встречного удовлетворения. Прощение долга недействительно, если совершено недееспособным лицом или нарушает права третьих лиц (например, в случае объявления кредитора банкротом);

· новация (ст.384 ГК) соглашение о замене одного обязательства другим между теми же лицами, предусматривающее иной предмет или способ исполнения. Она не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов. Эта норма императивна. При новации, с одной стороны, прекращаются все акцессорные обязательства, связанные с первоначальным обязательством (залог, поручительство и т.п.), и отпадают все возражения, которые можно было выдвинуть против него. С другой стороны, поскольку новое обязательство основано на прежнем, при установлении факта недействительности последнего, недействительным будет и обязательство, заменившее его. Если недействительным является новое обязательство, то новация признается несостоявшейся. Состоявшееся соглашение о новации доказывает сторона, которая на нее ссылается. Отступное и прощение долга полностью прекращают юридическую связь между сторонами, в то время как новация заменяет первоначальное обязательство, прекратившее свое действие, на новое.

Одним из способов прекращения является зачет встречных требований (ст.381 ГК). Такой зачет встречных требований представляет собой форму исполнения двух или нескольких обязательств, связывающих одних и тех же лиц. Он производится на основании соглашения двух сторон или по одностороннему волеизъявлению, доведенному до сведения другой стороны. Автоматический зачет, без оповещения о зачете другой стороны, неприемлем, поскольку он создал бы неопределенность в отношениях сторон. Вместе с тем, недопустимо оспаривание зачета по мотиву несогласия другой стороны.

Особенность зачета состоит в том, что происходит прекращение, как минимум, сразу двух обязательств основного и встречного, хотя могут быть зачтены и несколько обязательств каждой из сторон, а также обязательства трех и более участников зачета.

В практике зачет находит применение, главным образом, в безналичных расчетах между субъектами хозяйствования и служит одним из способов ликвидации неплатежей за предоставленное исполнение.

Для зачета, согласно п.1 ст.381 ГК, необходимо наличие трех условий:

1) предъявляемые к зачету требования должны быть встречными. Это означает, что погашающее требование должно исходить, напр., от должника, который в другом обязательстве между теми же лицами выступает в качестве кредитора. Но допускаются исключения, напр., зачет при уступке требования (ст.382 ГК);

2) встречные требования должны быть однородными, т.е. иметь однородный (родовой) предмет. Чаще всего, зачет применяется к денежным требованиям. Возможна также передача одноименных родовых вещей одного сорта и качества. Зачет возможен и в отношении обязательств, не имеющих своим предметом вещи, напр., он возможен, когда речь идет о взаимном предоставлении работ или услуг, которые могут быть выражены в деньгах. Однородность не исчерпывается лишь предметом зачитываемых требований, они должны быть однородными по своей правовой природе (напр., не могут быть зачтены встречные обязательства, одно из которых является основным, а другое акцессорным);

3) по встречным однородным требованиям должен наступить срок их исполнения (см. ст.295 ГК). Если, напр., срок по одному из денежных требований не наступил, то должник по этому требованию, не отрицая наличия долга, имеет право возражать против зачета, так как он до наступления срока может пользоваться суммой долга. Однако сроки исполнения в зачитываемых требованиях могут не совпадать. Иногда срок исполнения не указан или определен моментом востребования. В этом случае требование к зачету можно предъявить в любое время.

Не требуется, чтобы размеры обоих требований были равны. Оба обязательства прекращаются, если они равны по размеру. В случае неравенства встречных требований после зачета большее по размеру требование существует в той части, которая превышает меньшее требование. Не препятствует зачету и то, что встречные однородные требования возникли из разных правовых оснований (напр., одно из договора купли-продажи, другое из договора аренды).

Зачет, произведенный по заявлению одной стороны, действует с того момента, когда налицо все условия зачета, а не с момента, когда было сделано заявление о зачете. Иначе говоря, заявление о зачете имеет обратное действие.

В некоторых случаях встречные однородные требования не подлежат зачету. В соответствии с п.2 ст.381 ГК не допускается зачет требований: если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности, и этот срок истек; о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью; о взыскании алиментов; о пожизненном содержании; в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором.

Т.о. перечень случаев недопустимости зачета, данный в п.2 ст.381 ГК, не является исчерпывающим, что следует из содержания самой статьи. Другие случаи предусмотрены, напр., п.2 ст.89; п.2 ст.99 ГК.

Некоторыми особенностями обладает зачет при уступке требования (ст.382 ГК). При уступке требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое требование к прежнему кредитору. Это допускается при наличии двух условий: если требование возникло по основанию, существующему к моменту получения должником уведомления об уступке требования; и если срок требования должника наступил до получения им уведомления об уступке требования или этот срок в обязательстве не указан, либо определен моментом востребования. Это норма конкретизирует общее правило ст.357 ГК, не допускающее ухудшения положения должника при переходе прав по обязательству к новому кредитору.

К числу способов прекращения обязательств закон относит совпадение должника и кредитора в одном лице. Поскольку каждое обязательство возникает между двумя или несколькими лицами кредитором и должником, то при совпадении должника и кредитора в одном лице правовая связь прекращается (ст.383 ГК).

Совпадение должника и кредитора происходит вследствие того, что должник на основании какого-либо юридического факта приобретает требование, которое имел по отношению к нему кредитор, или же, наоборот, на кредитора переходит обязанность, лежавшая до этого на должнике.

Такие ситуации встречаются не так уж редко. Наиболее распространенным основанием совпадения должника и кредитора в одном лице является универсальное правопреемство, например, в случае слияния двух юридических лиц, связанных между собой обязательством, или присоединения одного из таких юридических лиц к другому. Между гражданами прекращение обязательства по этому основанию имеет место при наследовании должником имущества кредитора или наоборот. Обязательство в этом случае прекращается в момент открытия наследства при условии его принятия.

Иногда совпадение должника и кредитора в одном лице приводит не к полному, а к частичному прекращению обязательства. Напр., если после смерти наследодателя остались три наследника, один из которых был должником наследодателя, то при наследовании произошло совпадение должника и кредитора в лице этого наследника, а, следовательно, и погашение одной трети долга; две трети долга сохраняются.

5. Основанием прекращения обязательства является невозможность его исполнения, т.е. невозможность совершить действие, являющееся содержанием обязательства, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (ст.386 ГК). Вопрос об обстоятельствах, за которые не отвечает сторона, решается в соответствии с правилами об освобождении ее от гражданско-правовой ответственности, предусмотренными законодательством или договором. Например, в предпринимательских отношениях невозможность исполнения, как правило, может иметь место лишь в случае действия обстоятельств, являющихся непреодолимой силой. Даже если невозможность исполнения повлекли случайные обстоятельства, не зависящие от предпринимателя-должника, он, тем не менее, будет нести ответственность. Если обязательство конструируется по началу вины, то обстоятельство, создавшее невозможность исполнения и наступившее не по вине должника, приведет к освобождению его от ответственности.

Если невозможность исполнения вызвана обстоятельствами, за которые должник отвечает, обязательство не прекращается, а изменяется: требование исполнить обязательство в натуре заменяется, как правило, требованием взыскать причиненные неисполнением убытки, кроме того, другая сторона имеет право отступить от договора, если в законодательстве или договоре не предусмотрено иное (п.2 ст.386 ГК).

Невозможность исполнения понятие, которое охватывает различные по времени возникновения, характеру взаимосвязи с субъектами исполнения и юридическим последствиям явления.

Невозможность исполнения может быть первоначальной, т.е. существующей уже с момента возникновения обязательства. В таких случаях обязательство признается недействительным. Однако невозможность исполнения может быть и последующей, т.е. наступающей после того, как обстоятельство уже возникло. В этих случаях обязательство прекращается.

При невозможности исполнения каждая из сторон вправе требовать от контрагента возврата всего, что она исполнила, не получив встречного удовлетворения (п.1 ст.386 ГК), кроме того, во всяком случае должна быть выполнена обязанность по возврату неосновательного обогащения.

В п.3 ст.386 ГК установлено специальное правило, когда исполнение стало невозможным для одной из сторон вследствие обстоятельств, за которые отвечает другая сторона. В этом случае первая сторона сохраняет право на встречное удовлетворение с зачетом выгод, сберегаемых или приобретаемых ею вследствие освобождения от обязательства.

Частным случаем юридической невозможности исполнения обязательства является издание государственным органом акта, запрещающего исполнение или препятствующего исполнению данного обязательства полностью или частично (ст.387 ГК). В такой ситуации обязательство прекращается полностью или в соответствующей части.

Общих указаний относительно порядка прекращения или изменения обязательств на основании акта государственного органа в законодательстве нет, они содержатся в актах о соответствующих видах обязательств.

Законность акта государственного органа может быть оспорена в судебном порядке (ст.12 ГК). В случае признания в установленном порядке акта государственного органа, на основании которого прекратилось обязательство, недействительным, оно восстанавливается, если из соглашения сторон или существа обязательства не вытекает иное, и если кредитор не потерял интерес к исполнению (п.3 ст.387 ГК). Это правило является новеллой для нашего гражданского законодательства.

По общему правилу, смерть должника или кредитора не прекращает обязательства, так как их права и обязанности переходят к наследникам, т.е. происходит перемена лиц в обязательстве. Однако обязательство прекращается вследствие смерти должника или кредитора в том случае, если оно неразрывно с личностью должника или кредитора, т.е. если оно имело личный характер и не может быть исполнено без личного участия должника или исполнение предназначалось лично для кредитора (п.п.1 и 2 ст.388 ГК). Личный характер обязательства определяется с учетом конкретных обстоятельств. Так, например, смерть доверителя или смерть поверенного прекращает обязательство из договора поручения; смерть художника прекращает обязательство по написанию картины для заказчика.

Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора) (ст.389 ГК). Как правило, ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без правопреемства, иное должно быть предусмотрено законодательными актами (ст.57 ГК).

Общее правило о прекращении обязательств ликвидацией юридического лица имеет ряд исключений, когда законодательством исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо. Например, в случае ликвидации юридического лица, обязанного производить платежи, связанные с причинением вреда здоровью или причинением смерти, они производятся посредством капитализации суммы в органах социального страхования, а последние обязаны выплачивать их потерпевшему после ликвидации юридического лица, причинившего ему вред (п.2 ст.962 ГК).

В результате прекращения обязательства смертью гражданина или ликвидацией юридического лица всегда должна быть выполнена обязанность по возврату неосновательного обогащения.

Прокомментированный перечень оснований прекращения обязательств не является исчерпывающим (ст.378 ГК). В частности, принцип «свободы договоров» предполагает и свободу соглашений сторон об их прекращении.

Контрольные вопросы к теме №10

1. Что понимается под обязательством в гражданском праве?

2. Как именуются стороны обязательства?

3. В каких случаях возникает множественность лиц в обязательстве?

4. Проведите классификацию обязательств в зависимости от распределения прав и обязанностей.

5. Проведите классификацию обязательств в зависимости от основания возникновения.

6. Какое обязательство называется «регрессным»?

7. Назовите принципы исполнения обязательств и раскройте их содержание.

8. Как осуществляется замена кредитора в обязательстве?

9. В каких случаях права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании акта законодательства?

10. В какой форме должен быть заключен договор цессии?

11. В чем отличие договора цессии от индоссамента?

12. Когда допускается перевод должником своего долга на другое лицо?

13. В чем отличие возложения исполнения обязательства от перевода долга и уступки права требования?

14. Что является надлежащим предметом, сроком и местом исполнения обязательства?

15. Допускается ли досрочное исполнение обязательства?

16. Допускается ли исполнение обязательства по частям?

17. Перечислите общие основания прекращения обязательств.

18. В каких формах может быть прекращено обязательство соглашением сторон?

19. В каких случаях обязательства могут быть прекращены зачетом?

20. Приведите примеры специальных оснований прекращения обязательств?

ТЕМА 11. СПОСОБЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Основные понятия:

обеспечение исполнения обязательств; неустойка; пеня; штраф; законная неустойка; договорная неустойка; залог; предмет залога; залогодатель, залогодержатель; ипотека; заклад; залог вещей в ломбарде; удержание; поручительство; гарантия; банковская гарантия; задаток; задаткодатель; задаткополучатель.

11.1 Сущность и виды обеспечения исполнения обязательств

Обеспечение исполнения обязательств является традиционным институтом гражданского права. Необходимость их использования объяснялась тем, что кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы обеспечить себе установление убытков, на возмещение которых он имеет право в случае неисполнения обязательства, наконец, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М., 1996. С. 335..

В соответствии с современным законодательством для стимулирования должника к точному и неуклонному исполнению обязательства, а также в целях предотвращения либо уменьшения размера негативных последствий, которые могут наступить в случае его нарушения, обязательство может быть обеспечено одним из способов, предусмотренных ГК, иным законодательством или соглашением сторон (п.1 ст.310 ГК).

Существенным признаком правоотношений по обеспечению исполнения обязательств является их дополнительный (акцессорный) характер. Исключение составляет лишь банковская гарантия, которая признается самостоятельным обязательством (ст.370 ГК). Условия, содержащиеся в обеспечительных обязательствах, не могут влиять на содержание и действительность основного обязательства. Недействительность соглашения об обеспечении обязательства, например, несоблюдение простой письменной формы для неустойки, не влечет недействительность основного обязательства (ст.331 ГК).

По общему правилу, недействительность основного обязательства влечет, соответственно, недействительность обеспечивающего его обязательства.

Статья 310 ГК Республики Беларусь устанавливает открытый перечень способов обеспечения исполнения обязательств. К ним относятся:

· залог;

· взыскание неустойки;

· поручительство;

· гарантия;

· банковская гарантия;

· удержание имущества;

· задаток и др.

Неустойка и ее виды

Неустойка (штраф, пеня) это определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения (п.1 ст.311 ГК).

Неустойка распространенный способ обеспечения исполнения обязательств. Способствует этому то, что она проста в применении, ее можно взыскать независимо от возмещения причиненных убытков, что стороны в заключаемых ими договорах на поставку товаров, на выполнение работ и оказание услуг вправе сами предусматривать имущественную ответственность за нарушение договорных обязательств в виде неустойки.

Пункт 1 ст.311 ГК закрепляет две разновидности неустойки: штраф и пеню.

Пеня взыскивается при просрочке исполнения обязательства и начисляется непрерывно за каждый день просрочки в течение определенного времени или всего периода просрочки. Она определяется в процентном отношении к сумме невыполненного обязательства. Так, в соответствии с п.58 Правил заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15 сентября 1998 г. №1450, заказчик, например, за несвоевременное перечисление аванса, средств на оплату выполненных и принятых в установленном порядке строительных работ обязан уплатить подрядчику неустойку в виде пени в размере 0,15 процента неперечисленной суммы за каждый день просрочки.

В отличие от пени штраф однократно взыскиваемая неустойка. Штраф устанавливается в процентах от суммы неисполненного обязательства (например, за непоставку или недопоставку товара, согласно условиям договора, поставщик уплачивает покупателю штраф в размере 10 процентов стоимости непоставленного или недопоставленного в срок товара п.91 Положения о поставках товаров в Республике Беларусь, утвержденного постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 8 июля 1996 г. №444), либо в твердой денежной сумме, но такой способ определения размера штрафа применяется значительно реже.

По основанию возникновения различают законную и договорную неустойку.

Законная неустойка

Под законной (называют ее еще и нормативной) понимают неустойку, установленную законодательством для некоторых видов обязательств. Именно нормативный правовой акт, а не стороны в обязательстве, определяет размер, условия, а иногда и порядок ее взыскания. Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законодательством, независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Она подлежит обязательному взысканию, поскольку предусмотрена императивной нормой. Если же положение о законной неустойке содержится в диспозитивной норме, то она также применяется, но размер ее может быть изменен соглашением сторон.

Договорная неустойка

Договорной называется неустойка, которая устанавливается специальным соглашением сторон. Они определяют и размер, и условия ее взыскания. Договорная неустойка используется, прежде всего, для обеспечения исполнения таких обязательств, за нарушение которых не предусмотрено взыскание законной неустойки. Возможно использование договорной неустойки наряду с законной для обеспечения исполнения разных обязанностей одного и того же обязательства.

По соотношению неустойки с убытками различают четыре ее вида: зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную (п.1 ст.365 ГК).

Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки, причиненные нарушением обязательства, возмещаются в части, не покрытой взысканной неустойкой. Например, если убытки выразились в сумме 50000 руб., а за нарушение обязательства можно взыскать неустойку в сумме 10000 руб., то после взыскания неустойки можно требовать возмещения убытков лишь в сумме 40000 руб. Такая неустойка называется зачетной. Правило о зачетной неустойке имеет общее значение по отношению к другим разновидностям неустойки: обычно применяется зачетная неустойка, а штрафная, исключительная и альтернативная лишь в случаях, когда это предусмотрено законодательством или договором.

Штрафной является неустойка, взысканная сверх причиненных убытков в полной сумме. Это самая эффективная неустойка, так как взыскание ее не сказывается на возмещении причиненных убытков.

Законодательством или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков. Такая неустойка именуется исключительной. Например, в виде пени она установлена для обеспечения исполнения денежных обязательств.

Когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки, такая неустойка называется альтернативной. Если кредитор взыщет неустойку, он утрачивает право на возмещение убытков, и наоборот выбрав возмещение убытков, он теряет право на взыскание неустойки.

Соглашение о неустойке должно быть оформлено письменно. Несоблюдение письменной формы делает соглашение о неустойке недействительным (ст.312 ГК).

Установленная законодательством или договором неустойка подлежит взысканию с виновной стороны, обязанной нести имущественную ответственность. Если должник за неисполнение или ненадлежащее исполнение не несет ответственности, кредитор не вправе требовать уплаты неустойки (п.2 ст.311 ГК).

Неустойка, как способ обеспечения исполнения обязательства, возлагает на сторону, нарушившую его, дополнительную обязанность, состоящую в несении имущественной ответственности за неправомерное поведение независимо оттого, вызвало ли оно или не вызвало на стороне кредитора убытки. Однако уплата неустойки в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законодательством или договором (п.1 ст.367 ГК). Уплата же неустойки и возмещение убытков в случае неисполнения обязательства освобождают должника от исполнения обязательства, если иное не предусмотрено законодательством или договором (п.2 ст.367 ГК).

В случае нарушения обязательства суд по общему правилу должен взыскивать неустойку в размере, предусмотренном законодательством или договором. Однако суд вправе уменьшить ее, если признает, что подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, т.е. несоразмерна тем убыткам, которые понес кредитор вследствие нарушения обязательства (ч.1 ст.314 ГК). При взыскании неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, но должник, заявивший требование об уменьшении подлежащей взысканию с него неустойки, вправе ссылаться на незначительный объем причиненных кредитору убытков либо на их полное отсутствие. Чтобы решение суда о снижении размера неустойки было обоснованным, суд вправе затребовать доказательства о размере причиненных убытков.

Неустойка подлежит уменьшению, если будет доказано, что обязательство нарушено по вине обеих сторон, что кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков либо не принял разумных мер к их уменьшению (п.1 ст.375 ГК).

Залог и его виды

Залог представляет собой один из способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных ГК. Сущность залога заключается в праве кредитора получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами (ст.315 ГК).

Примером исключения из правила о преимущественном удовлетворении требований может служить, например, ликвидация юридического лица. Так, в соответствии с п.1 ст.60 ГК, а также ст.144 Закона Республики Беларусь от 18.07.2000г. «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2000, № 73, 2 / 198. требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в четвертую очередь - после полного удовлетворения предыдущих очередей.

Возникает залог как в силу договора, так и на основании акта законодательства. Например, в соответствии с п.5 ст.458 ГК с момента передачи товара покупателю и до его полной оплаты товар, проданный в кредит признается находящимся в залоге у продавца, если иное не предусмотрено договором купли-продажи.

Содержащиеся в ГК правила о залоге, имеющим своим основанием договор, применяются соответственно и к залогу, возникающему на основании акта законодательства, если законодательством не установлено иное (ч.2 п.3 ст.315 ГК).

Предметом залога может быть всякое имущество, за исключением:

· имущества, изъятого из оборота (п.1 ст.317 ГК);

· имущество, на которое не может быть обращено взыскание (Приложение 1 к ГПК Республики Беларусь);

· требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (например, требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни кредитора или его здоровью) и иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом (например, в соответствии с п.4 ст.253 ГК не допускается уступка преимущественного права покупки доли в праве общей собственности);

· имущество, залог которого запрещен законодательством (например, в соответствии с п.4 ст.253 ГК не допускается уступка преимущественного права покупки доли в праве общей собственности, или ограничения в отношении государственной собственности установлены «О некоторых вопросах распоряжения государственным имуществом»: Указ Президента Республики Беларусь от 25 марта 2003 г. №118.

Гражданским законодательством установлены особенности передачи в залог некоторых объектов недвижимого имущества. Так, в соответствии с п.3 ст.321 ГК залог здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору всего земельного участка, на котором расположено здание или сооружение, либо части этого участка, который может функционально обеспечить закладываемые здание или сооружение, либо принадлежащего залогодателю права аренды земельного участка в целом или же его соответствующей части. В противном случае договор будет являться недействительным.

Возможна ипотека земельного участка, на котором находятся не принадлежащие залогодателю здания или сооружения. При обращении залогодержателем взыскания на этот участок и его продаже с публичных торгов к приобретателю участка переходят права и обязанности залогодателя, которые он имел в отношении лица, которому принадлежат находящиеся на земельном участке здания или сооружения (п.5 ст.321 ГК).

Предметом залога могут быть не только уже существующие вещи и имущественные права, но и те вещи, и те имущественные права, которые залогодатель приобретет в будущем (п.6 ст.321 ГК), например, будущие урожай и приплод скота.

Субъектами залогового правоотношения являются залогодатель и залогодержатель. Ими могут быть как граждане, так и юридические лица Республики Беларусь.

Залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения (п.2 ст.316 ГК, ст.7 Закона Республики Беларусь «О залоге»).

Казенное предприятие и учреждение, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления, не могут передавать такое имущество в залог. Правом распоряжения обладает только собственник (ст.277 ГК). Однако это ограничение не распространяется на имущество, полученное казенным предприятием (учреждением) в результате деятельности приносящей доходы (п.2 ст.279 ГК).

В случаях, предусмотренных законодательными актами, как собственник вещи, так и лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения, вправе заложить вещь лишь с согласия лиц, указанных в законодательном акте. Так, согласно ст.123 ЖК, при залоге жилого помещения требуется согласие всех совершеннолетних членов семьи собственника жилого помещения, которые проживают совместно с ним и имеют право пользования жилым помещением.

Если вещь принадлежит лицу на праве хозяйственного ведения, то отдать ее в залог оно может либо самостоятельно, либо получив на это согласие собственника вещи. Согласно п.3 ст.276 ГК, унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, вправе самостоятельно отдавать в залог лишь движимые вещи, за исключением случаев, установленных законодательством или собственником имущества. Недвижимое же имущество такое предприятие вправе сдавать в залог лишь с согласия собственника.

Субъектный состав залогового правоотношения может измениться в связи с переходом права на заложенное имущество к другому лицу и в связи с уступкой прав по договору залога.

Существенными условиями договора о залоге являются:

· предмет залога (конкретное имущество или имущественное право) и его денежная оценка;

· существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом;

· сторона, у которой находится заложенное имущество.

Договор о залоге может содержать и другие условия, включить которые решили залогодатель и залогодержатель.

Форма договора залога

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме (п.2 ст.320 ГК). Договор об ипотеке, а также договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (п.2 ст.320 ГК).

Договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с земельными участками, предприятиями, зданиями, сооружениями, квартирами и другим недвижимым имуществом (п.3 ст.320 ГК).

Несоблюдение правил о письменной и нотариальной форме договора о залоге, требования о его государственной регистрации влечет недействительность договора о залоге (п.4 ст.320 ГК).

Более подробно правила о форме договора залога регламентированы Положением о форме договора о залоге (ипотеке) и порядке его регистрации, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26 мая 1994 г. №381.

В Республике Беларусь создан Единый государственный реестр, который представляет собой банк данных о всех зарегистрированных договорах о залоге имущества на территории республики и предназначен для оказания соответствующих информационных услуг финансово-кредитным, инвестиционным, другим учреждениям, гражданам, а также государственным органам Республики Беларусь См.: Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 13 апреля 1998 г. №585 "О создании Единого государственного реестра имущества, права на которое ограничены залоговыми обязательствами" //Собрание декретов, указов Президента и постановлений Правительства Республики Беларусь, 1998 г., № 11, ст.302..

Реализация залогового права. Обращение взыскания на предмет залога

Реализация залогового права, то есть права залогодержателя получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества, осуществляется в два этапа. Первый этап - обращение взыскания на заложенное имущество, второй - его реализация.

1. Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество в целях удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Обратив взыскание на заложенное имущество, залогодержатель (кредитор) может удовлетворить не только основное требование, вытекающее из обеспеченного залогом обязательства, но и сопутствующие ему требования, в частности, об уплате процентов, неустойки, о возмещении убытков, причиненных просрочкой исполнения, расходов, которые он понес на содержание заложенной вещи, и расходов по взысканию. Согласно п.2 ст.329 ГК, в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано ввиду крайне незначительного нарушения должником обеспеченного залогом обязательства, в связи с чем размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Порядок обращения взыскания на заложенное имущество установлен ст.330 ГК и ст.499 ГПК.

По общему правилу, удовлетворение требований кредитора из стоимости заложенного недвижимого имущества производится на основании решения суда.

Из этого общего правила законодатель допускает следующее исключение - без обращения в суд допускается удовлетворение требований залогодержателя за счет заложенного имущества на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодателя с залогодержателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога (ч.1 п.1 ст.330 ГК). Важное значение здесь имеет время заключения такого соглашения - заключенное до момента неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства, исходя из смысла указанной статьи, оно юридической силы иметь не будет.

Если предметом залога является движимое имущество, то взыскание на него обращается по решению суда, «если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем» (п.2 ст.330 ГК Республики Беларусь, п.2 ст.349 ГК РФ). Анализ данного положения позволяет сделать вывод о том, что законодатель предоставляет сторонам право заключить между собой соглашение о бесспорном порядке обращения взыскания на заложенное движимое имущество, которое не нуждается в нотариальном удостоверении и может быть оформлено и до возникновения у залогодержателя оснований для обращения взыскания.

Статья 330 Гражданского кодекса предусматривает также 3 случая, когда взыскание на заложенное имущество может быть обращено только по решению суда:

1) если для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа;

2) если предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность;

3) если залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно.

Исполнительная надпись нотариуса, как основание для обращения взыскания на заложенное имущество, в ГК Республики Беларусь и в ГК Российской Федерации указана лишь для случаев залога вещей в ломбарде.

2. Если ГК или другими актами законодательства не установлен иной порядок, реализация (продажа) заложенного имущества производится путем продажи с публичных торгов, порядок проведения которых установлен ст.331 ГК и 516 ГПК.

Особый порядок реализации заложенного имущества, обеспечивающего обязательство, возникающее из кредитного договора, установил Декрет Президента Республики Беларусь от 27 января 2003 г. №5 «О некоторых мерах по реализации заложенного имущества». Он ввел единственный порядок реализации: «без обращения в суд и проведения публичных торгов на основании нотариально удостоверенного договора залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения установленных законодательством оснований для обращения взыскания на предмет залога. При этом, договор не может предусматривать переход права собственности на заложенное имущество к залогодержателю». Таким образом, реализация заложенного имущества по кредитному договору должна осуществляться только по решению суда.

Обычно заложенное имущество реализуется в рамках исполнительного производства на основании решения суда. В этом случае торги организуют и проводят служба судебных исполнителей хозяйственного суда или судебный исполнитель общего суда.

Согласно ч.1 ст.510 ГПК имущество, на которое обращено взыскание, реализуется судебным исполнителем через скупочные, комиссионные магазины или с публичных торгов (аукционов).

В соответствии со ст.339 ГК при залоге вещей в ломбарде, в случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать эту вещь в порядке, предусмотренном пунктами 3, 4, 6 и 7 ст.331 ГК для реализации заложенного имущества (то есть, путем продажи с публичных торгов). После этого требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная от реализации, недостаточна для их полного удовлетворения.

ГК и Закон о залоге выделяют следующие виды залога: залог, при котором предмет залога остается у залогодателя; ипотека; залог товаров в обороте; заклад; залог прав и ценных бумаг, залог вещей в ломбарде. Допускается комбинированный залог, сочетающий в себе разные виды залога.

11.2 Залог, при котором предмет залога остается у залогодателя

Гражданский кодекс называет его залогом без передачи заложенного имущества залогодержателю (ст.319). Раскрывая содержание этого вида залога, ГК исходит из того, что заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором, подчеркивая при этом, что имущество, на которое установлена ипотека, а также заложенные товары в обороте не передаются залогодержателю. Закон о залоге в качестве вещей, являющихся предметом залога и остающихся у залогодателя, указывает квартиры, в том числе и в многоквартирном доме, транспортные средства и другое имущество.

Предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя, с наложением им иных знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог).

Считается оставленным у залогодателя предмет залога, который передан залогодателем на время во владение или пользование третьему лицу (п.3 ст.319 ГК). В отношении такого имущества у залогодателя сохраняются все права и обязанности.

...