Завещание как гражданско-правовая сделка

Четвертым условием действительности завещания является соблюдение установленной формы совершения завещания. По общему правилу, завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом.

Как отмечает Тарасова И.Н., «главное условие - письменная форма, несоблюдение которой автоматически влечет к признанию его ничтожным. Отпечатанное завещание нередко становится предметом спора в суде: родственники умершего ставят под сомнение оформленное таким образом завещание, аргументируя тем, что оно, подписано не глядя» [57, с. 32].

В.Е. Лысенко обратил внимание, что «конечно же, в основном, опыт нотариальной практики удостоверения нотариусом завещаний показывает, что Закон, устанавливающий правило письменной и исключительно нотариальной формы завещания, соблюдается неукоснительно» [29, с. 57].

Традиционно текст завещания составляется нотариусом со слов наследодателя, впоследствии нотариус оглашает содержание завещания вслух, и завещателем ставится собственноручная подпись в документе. Указанные действия нотариус должен совершить до подписания завещания наследодателем и до совершения удостоверительной надписи.

По желанию завещание может быть написано и самим наследодателем собственноручно, при этом следует учесть, что при написании завещания от руки, оно не может быть исполнено карандашом. Данный запрет изложен в Инструкции о порядке удостоверения завещаний и доверенностей, приравниваемых к нотариально удостоверенным [41].

Также законом предусмотрена возможность подписания завещания не самим завещателем, а другим лицом, так называемого рукоприкладчика, в присутствии нотариуса при соблюдении определенной процедуры. Данный способ применим в случае, если завещатель в силу определенных причин, а именно: тяжелой болезни или физических недостатков не в состоянии собственноручно подписать завещание. В данном случае нотариус отражает эти обстоятельства в завещании.

Не менее важным условием при удостоверении завещании нотариусом является разъяснение завещателю положения об обязательной доле в наследстве. Кроме этого, нотариус обязан сделать соответствующую надпись в завещании и убедиться, что завещатель понимает значение и смысл указанной нормы.

Значимым обстоятельством является и то, что нотариус обязан хранить в тайне те сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением профессиональной деятельности.

Стоит отметить, что норм, определяющих действительность действий граждан по отмене завещаний, не имеется. Поэтому суды при разрешении спора применяют нормы о действительности завещаний.

Завещатель вправе в любое время отменить свое завещание (ст. 1049 ГК). В одном из дел суд пришел к выводу, что нарушение норм Инструкции о порядке нотариальных действий при оформлении постановления об изъятии завещания не стало безусловным основанием для признания данного постановления недействительным. Нарушения обусловили некомпетентные действия уполномоченного должностного лица, однако они не поставили под сомнение действительность волеизъявления завещателя.

Таким образом, действительность нотариально удостоверенных завещаний зависит от различных законодательных аспектов, которые необходимо учитывать при совершении данной сделки. В случае, если завещание будет совершено с нарушением норм гражданского законодательства, то впоследствии, по заявлению заинтересованного лица или заинтересованных лиц, оно может быть признано недействительным и воля умершего останется невыполненной, а к наследованию будут призываться наследники по закону в порядке очереди. Важно отметить, что при нотариально удостоверенном завещании нотариус несет большую ответственность, т.к. именно нотариус должен соблюсти определенные требования, которые необходимы при совершении и удостоверении односторонней сделки - завещания для того, чтобы в дальнейшем у наследника или наследников по завещанию не возникло проблем с осуществлением наследственных прав при принятии наследственного имущества.

2.2 Условия и порядок признания завещания недействительным

К завещанию, как и к любой другой гражданско-правовой сделке, применимы общие правила о недействительности сделок, предусмотренные § 2 главы 9 ГК: завещание может быть признано недействительным судом (например, если оно было совершено лицом, не способным понимать значение своих действий (ст. 1077 ГК)), и тогда оно относится к категории оспоримых сделок, либо может считаться недействительным независимо от такого признания судом (например, завещание, совершенное гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства) и, следовательно, являться ничтожной сделкой; основаниями его недействительности могут быть порок содержания, порок формы, порок воли и т.д.

Нередко часть распоряжений завещателя соответствует интересам наследника и нормам закона, а часть нарушает их, в этом случае в соответствии с п. 3 ст. 1052 ГК недействительным может быть признано не завещание целиком, а лишь отдельные содержащиеся в нем завещательные распоряжения, если это возможно без искажения сути завещательных распоряжений в целом. Отдельным положением п. 2 ст. 1052 ГК установлено, что нарушение правил о форме завещания, заключающихся, прежде всего, в письменной форме и нотариальном удостоверении (п. 1 ст. 1044 ГК), является основанием для признания завещания недействительным, но при этом оговаривается, что незначительные нарушения порядка, например, описки, грамматические ошибки и др., не влияющие на понимание волеизъявления завещателя, не могут служить основанием для признания завещания недействительным. Признание завещания недействительным не лишает наследника, если он одновременно является и наследником по закону, права унаследовать свою законную долю наследства.

Завещание может быть признано недействительным при нарушении как специальных требований, предъявляемых к порядку совершения завещания, так и общих положений ГК, влекущих недействительность сделок [15]. Исходя из общих положений ГК о действительности сделок в зависимости от допущенных нарушений завещание либо признается недействительным по решению суда (оспоримая сделка), либо является недействительным независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Завещание является недействительным ввиду его ничтожности, а, следовательно, не может быть принято к исполнению, если:

1) не соблюдены правила о письменной форме завещания и его удостоверении (п. 1 ст. 1044 ГК);

2) не соблюдены правила о собственноручном написании и подписании завещателем закрытого завещания (п. 2 ст. 1046 ГК);

3) в момент совершения завещания завещатель не обладал дееспособностью в полном объеме (п. 2 ст. 1040 ГК);

4) завещание совершено через представителя (п. 3 ст. 1040 ГК);

5) завещание составлено от имени двух или более лиц (п. 4 ст. 1040 ГК).

Приведенный перечень ничтожных завещаний не является исчерпывающим, его отличает только то, что допущенные нарушения очевидны и бесспорны, а возможность их устранения после того, как открылось наследство, законом не предусмотрена. По этой причине лишено смысла обращение в суд для признания таких завещаний недействительными: они не могут служить основанием для выдачи нотариусом свидетельства о праве на наследство либо для реализации иным образом наследственных прав.

Отдельную группу образуют завещания, относящиеся к оспоримым сделкам. К оспоримым сделкам относятся завещания, совершенные с пороками воли. В судебной практике встречаются иски о признании завещания недействительным как совершенного под влиянием обмана, насилия, угрозы или заблуждения, имеющего существенное значение (ст. 179, 180 ГК). Наибольшее количество исков о признании завещания недействительным связано со ссылкой на требования ст. 177 «Недействительность сделки, совершенной гражданином, не способным понимать значение своих действий и руководить ими» ГК. Суд в таких случаях при выяснении вопросов о действительности завещания должен установить причину, по которой гражданин в момент составления завещания не понимал значения своих действий и не мог руководить ими. Причиной, как правило, является преклонный возраст завещателя, тяжелый недуг (в том числе душевная болезнь), употребление алкогольных напитков, наркотических или психотропных веществ. Для подтверждения такого состояния наследодателя допускаются все средства доказывания. При рассмотрении данных исков судам следует обсуждать вопрос о назначении посмертной судебно-медицинской, судебно-психиатрической экспертиз.

Завещание является формальной сделкой, поэтому несоблюдение формы и порядка удостоверения завещания также влечет его недействительность. Как уже указывалось выше, ничтожными будут являться устные завещания или завещания, составленные с нарушением процедуры их удостоверения, в частности удостоверенные в отсутствие свидетелей или неуполномоченным должностным лицом. Допущенные нарушения являются существенными и влекут признание спорного завещания недействительным в соответствии с п. 2 ст. 1052 ГК.

Однако следует отметить, что не все недостатки завещания и нарушения порядка его удостоверения являются достаточными для признания завещания недействительным. Некоторые процедурные нарушения, такие как невыполнение требования о направлении завещаний, приравненных к нотариально удостоверенным, на хранение в нотариальную контору, выдача второго экземпляра завещания завещателю, несоответствие свидетеля требованиям п. 3 ст. 1044 ГК и т.д., безусловным основанием для признания завещания недействительным не являются и вопрос о признании завещания недействительным в таких случаях должен быть решен в судебном порядке. При этом суд должен избегать формального подхода к решению вопроса о действительности завещания при относительно несущественных нарушениях его формы.

Завещание и выданное на основании его свидетельство о праве на наследство могут быть признаны недействительными только решением суда. Основания признания завещания недействительным установлены императивными нормами материального права. Поэтому утверждение мирового соглашения по таким требованиям недопустимо, поскольку оно будет противоречить закону (п. 7 постановления № 16).

Недействительным может быть признано как завещание в целом, так и отдельные содержащиеся в нем завещательные распоряжения. Недействительность отдельных завещательных распоряжений не затрагивает остальной части завещания, если можно предположить, что она была бы включена в завещание и при отсутствии распоряжений, признаваемых недействительными (п. 3 ст. 1052 ГК). Таким образом, решающим является значимость недействительной части с точки зрения сторон. Если без недействительной части завещание утрачивает интерес для сторон, то оно должно быть признано недействительным в целом. Примером частично недействительного завещания может служить завещание, содержащее неправомерное условие или завещание, которое составлено на все наследственное имущество без учета необходимых наследников. Последнее завещание будет подлежать исполнению лишь в части, оставшейся после исключения из него обязательной доли.

В случае признания судом завещания недействительным к наследованию призываются наследники по закону или наследники по другому завещанию. При этом п. 4 ст. 1052 ГК предусмотрены гарантии прав тех наследников, в отношении которых завещание решением суда признано недействительным. Как правило, признанное недействительным завещание не отменяет все ранее составленные завещания. Указанные наследники в этом случае могут призываться к наследованию как по закону, так и на основании другого, ранее совершенного действительного завещания. Однако из этого правила все же возможно исключение. К примеру, когда завещание было признано недействительным вследствие совершения его под влиянием обмана, насилия или угрозы со стороны указанных наследников (ст. 180 ГК), они могут быть отстранены от наследования по закону или завещанию как недостойные наследники (ст. 1038 ГК).

Подводя итог, можно сделать следующие выводы:

1. Недействительность завещания в системе недействительных сделок занимает особое положение, так как оно может быть признано недействительным, во-первых, по общим основаниям недействительности любых сделок; во-вторых, по специальным основаниям недействительности исключительно завещаний.

2. Специальные основания недействительности исключительно завещаний сводятся лишь к порокам формы.

3. Если охарактеризовать завещание как сделку, то можно сказать, что это основная односторонняя личная сделка, с отлагательным сроком действия (при этом такой срок не определен, он связан с наступлением конкретного события - смерти завещателя), которой присущ элемент условности.

4. В отличие от других сделок, которые могут быть признаны недействительными после их совершения, завещание может быть оспорено только при наличии юридического состава: совершение завещания и наступление события ? смерти завещателя.

Глава 3

Исполнение завещания

3.1 Вступление завещания в силу и охрана наследования

В соответствии с п. 2 ст. 1035 ГК моментом открытия наследства признается либо день смерти гражданина, либо, если этот день не известен и умершим гражданина объявляет суд, день вступления в силу решения суда об объявлении его умершим (п. 3 ст. 41 ГК). Начиная с этого момента все недвижимое и движимое имущество, принадлежавшее умершему гражданину на праве собственности, а также любые принадлежавшие ему права и обязанности, существование которых не прекратилось его смертью, приобретают особый статус.

С момента открытия наследства и до момента его принятия наследниками может пройти определенное время длительностью до шести месяцев, установленных п. 1 ст. 1071 ГК, а в некоторых случаях этот срок может быть продлен до девяти месяцев [15]. Все это время, пока наследство не принято, у имущества отсутствует собственник, обладающий правомочиями по владению, пользованию и распоряжению им. Более того, даже если наследство будет принято наследниками в момент его открытия или вскоре после его открытия, то, несмотря на то что в соответствии с п. 4 ст. 1069 ГК имущество считается уже принадлежащим наследнику, все же у него, даже при наличии определенных прав по владению и пользованию таким имуществом, нет правомочий по распоряжению им.

Между тем имущество, входящее в состав наследства, может требовать, как минимум надзора и сохранения, а в некоторых случаях еще и управления. Например, входящие в состав наследства наличные денежные средства, ювелирные изделия, предметы искусства либо просто ценные предметы домашней обстановки и обихода рискуют быть не сохраненными в первоначальном количестве и качестве до момента окончательного определения их новых собственников, если не будет осуществлен их учет и надлежащее хранение. Если же в состав наследства входит, например, действующее торговое или производственное унитарное предприятие, от качественной и бесперебойной работы которого зависит нормальная жизнедеятельность других предприятий, связанных с ним договорными отношениями, а также доходность самого предприятия, то появляется необходимость в управлении им, то есть в совершении действий, аналогичных тем, что совершил бы собственник этого предприятия.

Наличие подобных проблем вызвало необходимость закрепить нормы законодательства, регулирующие правила охраны наследственного имущества и управления им, то есть правила по совершению действий, могущих обеспечить сохранность предметов наследования в течение определенного периода в том же количестве и качестве, что и при жизни наследодателя, обеспечить нормальное функционирование входящего в состав наследства предприятия, оборот ценных бумаг и т.д.

В принятии каких-то особых мер по охране наследственного имущества необходимость есть далеко не всегда. Если характер наследственного имущества позволяет, то все необходимые меры к его охране принимают, как правило, сами наследники: обеспечивают сохранность подлежащих наследованию предметов, следят за состоянием движимого и недвижимого имущества, оплачивают коммунальные и иные платежи и т.д. Если же наследство не принято наследниками, либо они отсутствуют вовсе, либо между наследниками возникла конфликтная ситуация и они не могут доверить друг другу действия по охране и надзору за предметами наследования, то принимать на себя обязанности по охране наследственного имущества призваны другие лица, круг которых установлен законом.

В Гражданском кодексе определено две категории лиц, призванных совершать действия по охране наследства и управлению им. Во-первых, в соответствии с подп. 2 п. 2 ст. 1053 ГК при наследовании по такому основанию наследования, как завещание, это может сделать исполнитель завещания (душеприказчик), то есть лицо, которому поручено исполнение завещания самим завещателем (либо в соответствии с п. 1 ст. 1053 ГК поручено наследниками по соглашению между ними, либо при не достижении ими соглашения - назначено судом по требованию одного или нескольких наследников из предложенных ими суду лиц). Исполнитель принимает меры по охране наследства и управлению им, если в завещании не установлено иное. И во-вторых, в соответствии с п. 1 ст. 1066 ГК при наследовании по любому из оснований наследования, как по закону, так и по завещанию, в целях защиты прав наследников, отказополучателей и других заинтересованных лиц эти меры может принять нотариус по месту открытия наследства.

Кроме того, в соответствии со ст. 72 Закона Республики Беларусь от 18.07.2004 № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности» (далее - Закон «О нотариате и нотариальной деятельности») принятие мер по охране наследства и управлению им по поручению нотариуса может быть осуществлено уполномоченными должностными лицами местных исполнительных и распорядительных органов, а также должностными лицами дипломатических представительств и консульских учреждений Республики Беларусь, которые согласно законодательству о нотариате отнесены к категории лиц, имеющих право совершать некоторые нотариальные действия, в том числе действия по охране наследственного имущества и управлению им. Необходимость в даче нотариусом таких поручений возникает тогда, когда наследство открывается в одном месте, а наследственное имущество, требующее охраны или управления, находится в другом, нередко весьма удаленном, ввиду чего наиболее рациональным решением является перепоручение нотариусом по месту открытия наследства совершения таких действий другому нотариусу, находящемуся в месте нахождения наследственного имущества, либо, при отсутствии в данной местности нотариальной конторы (нотариального бюро), должностным лицам местных исполнительных и распорядительных органов, а при нахождении наследственного имущества за границей - должностным лицам консульских учреждений Республики Беларусь.

Наличие назначенного наследодателем исполнителя завещания (душеприказчика), в обязанность которого входит охрана наследства и управление им, не означает, что все действия по охране и управлению обязан совершить только лично он. Некоторые действия исполнитель может совершить самостоятельно, руководствуясь собственным пониманием необходимости в совершении таких действий и их сути. В то же время исполнитель может посчитать, что принятых им самостоятельно мер по охране наследства недостаточно, ввиду чего он может обратиться к нотариусу по месту открытия наследства с соответствующим заявлением, и меры по охране наследства будут приняты нотариусом. Аналогичным образом и нотариус, принимая меры по охране наследства и управлению им, как правило, согласовывает свои действия с исполнителем, они совместно определяют, какое именно имущество нуждается в охране и управлении и какие именно меры по охране и управлению будут наиболее целесообразны в данном случае.

Пункт 2 ст. 1066 ГК устанавливает, что нотариус также вправе и по собственной инициативе принять меры по охране наследства или управлению им. Действительно, на практике может сложиться ситуация, когда сведения о наличии не принятого наследниками наследственного имущества, требующего срочной охраны или управления, стали известны нотариусу случайно, при этом лица, заинтересованные в сохранении наследственного имущества, отсутствуют совсем или пока неизвестны нотариусу. Может ли в такой ситуации нотариус предпринять необходимые меры по охране наследства и управлению им, действуя исключительно по собственной инициативе, без чьего-либо обращения?

В данном случае все будет зависеть от того, какие именно меры должны быть предприняты - меры по охране наследства или же меры по управлению наследством. Законодательно установлено, что необходимым условием принятия нотариусом по месту открытия наследства мер по охране наследства является подача ему соответствующего письменного заявления одним или несколькими наследниками, исполнителем завещания, органами местного управления и самоуправления или другими лицами, действующими в интересах сохранения наследственного имущества (это могут быть органы опеки и попечительства, кредиторы, отказополучатели, организации по эксплуатации жилищного фонда и т.д.). Необходимость подачи такого заявления предусмотрена п. 108 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь 23.10.2006 г. № 63 (далее - Инструкция о порядке совершения нотариальных действий). Кроме того, принятие мер к охране наследственного имущества является одним из нотариальных действий, за совершение которого предусмотрено взимание государственной пошлины в размере 4 базовых величин (п. 24 приложения 18 к Налоговому кодексу Республики Беларусь), которая в соответствии с п. 7 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должна быть оплачена до совершения нотариального действия. Таким образом, независимо от того, что нормами ГК допускается принятие мер по охране наследственного имущества нотариусом по собственной инициативе, предусмотренная законодательством процедура подачи соответствующего заявления от заинтересованных лиц и необходимость оплаты госпошлины за совершение данного действия не позволяют осуществить это на практике.

Что же касается принятия нотариусом мер по управлению наследственным имуществом, т.е. заключение договора доверительного управления таким имуществом, то совершается это в большинстве случаев тоже на основании поданного заинтересованными лицами заявления о принятии таких мер. Однако в данном случае нормы ГК и Инструкции о порядке совершения нотариальных действий согласованы между собой и отсутствие поданного заинтересованными лицами соответствующего заявления не препятствует принятию нотариусом указанных мер: в соответствии с частью второй п. 127 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариус вправе заключить договор доверительного управления наследственным имуществом по собственной инициативе. Оплата государственной пошлины за заключение договора доверительного управления наследственным имуществом также не предусмотрена, таким образом, у нотариуса отсутствуют препятствия к принятию мер по управлению наследственным имуществом исключительно по собственной инициативе.

Сама процедура принятия нотариусом мер по охране наследства регламентирована главой 14 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий [40]. Как было упомянуто выше, нотариус принимает меры по охране наследства на основании заявления, поступившего от одного или нескольких наследников, от исполнителя завещания или от органа местного управления и самоуправления либо от других лиц, действующих в интересах сохранения наследственного имущества, к которым можно отнести органы опеки и попечительства, действующие в интересах несовершеннолетнего наследника, кредиторов, заинтересованных в возврате долга за счет стоимости наследственного имущества, организацию по эксплуатации жилищного фонда, в ведомстве которой находится наследуемая квартира, отказополучателя, имеющего право на получение определенной материальной выгоды за счет наследства, и т.п. Причем законодательством установлено, что обратиться с подобным заявлением можно не к любому нотариусу по своему выбору, а только к нотариусу по месту открытия наследства, то есть к нотариусу по последнему месту жительства наследодателя, или, если оно неизвестно, по месту нахождения недвижимого имущества или основной его части, а при отсутствии недвижимого имущества - по месту нахождения основной части движимого имущества (ст. 1036 ГК).

Как уже было упомянуто, если наследственное имущество находится в разных местах, часто удаленных от места открытия наследства, что делает затруднительным принятие эффективных мер по его охране, то нотариус по месту открытия наследства направляет через органы юстиции, то есть через главное управление юстиции соответствующей области, обязательное для исполнения поручение по охране наследственного имущества и, при необходимости, по управлению им нотариусу по месту нахождения наследственного имущества либо, при отсутствии в этой местности нотариальной конторы (нотариального бюро), должностным лицам, уполномоченным совершать нотариальные действия, по месту нахождения соответствующей части наследственного имущества.

Оформленное в соответствии с требованиями п. 26 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий заявление о принятии мер по охране наследства проходит процедуру регистрации в нотариальной конторе, на его основании открывается наследственное дело, если ранее оно не было открыто, и затем нотариус приступает к выполнению первой части действий по охране наследства, носящих предварительный и организационный характер.

В соответствии с п. 113 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий к таким действиям относятся:

установление места открытия наследства, наличие наследственного имущества, его состав и местонахождение. Для этого нотариус может воспользоваться правом на получение сведений, предоставленным ему ст. 38 Закона «О нотариате и нотариальной деятельности», либо, при наличии соответствующего обращения заинтересованного лица, - Указом Президента Республики Беларусь от 12.05.2005 г. № 220 «О некоторых мерах по упрощению порядка совершения нотариальных действий»;

извещение наследников о предстоящей описи, место жительства (место нахождения) или работы которых известно нотариусу (за счет средств заинтересованных лиц нотариус может произвести данное извещение путем помещения соответствующего объявления в печати);

проверка факта смерти наследодателя по свидетельству о смерти либо по копии записи акта о смерти наследодателя (если указанные документы истребовать не представляется возможным, меры по охране наследства могут быть приняты при наличии достоверных сведений о смерти наследодателя - врачебного свидетельства о смерти, справки похоронного бюро о захоронении и т.д.);

выяснение, были ли кем-либо предприняты действия по сохранению имущества и если были, то кем именно, опечатывалось ли помещение с имуществом умершего, где находятся ключи от этого помещения;

уведомление о предстоящей описи заинтересованных лиц, в соответствующих случаях - представителей организации, осуществляющей эксплуатацию жилищного фонда, и органов внутренних дел.

Совершение этих действий позволяет в полной мере соблюсти интересы как наследников, так и иных лиц, по тем или иным основаниям имеющих право на наследственное имущество (отказополучателей) или на получение каких-либо возмещений за счет его стоимости (кредиторов) и т.д. Данные действия, как уже было изложено, носят подготовительный характер и предваряют собой основное совершаемое нотариусом действие по охране наследственного имущества - производство описи наследственного имущества и, при необходимости, передачу его на хранение. Опись производится незамедлительно после принятия необходимых мер по организации работы по принятию мер к охране наследства и уплаты государственной пошлины в размере 4 базовых величин (п. 24 приложения 18 к Налоговому кодексу Республики Беларусь). Опись производится по месту нахождения наследственного имущества, куда нотариус и заинтересованные лица совершают выезд (в принадлежащую наследодателю квартиру с находящимися в ней вещами, в помещение принадлежащей ему торговой точки, где находятся нереализованные товары, и т.д.).

Для производства описи необходимо присутствие двух свидетелей, отвечающих требованиям, установленным пунктом 3 статьи 1044 ГК. В частности, это не могут быть ни наследники по закону или по завещанию, ни отказополучатели, ни их ближайшие родственники; необходимо обладание полной дееспособностью, отсутствие судимости за дачу ложных показаний и т.д. Но при этом на описи могут присутствовать исполнитель завещания, наследники, а также, при необходимости, представитель органов опеки и попечительства (для охраны интересов зачатого, но еще не родившегося наследника, несовершеннолетних и недееспособных граждан), кредиторы наследодателя и другие лица, пожелавшие присутствовать при описи. В случае, если наследник не может явиться в указанное время для участия в описи наследственного имущества, его интересы может по доверенности представлять другое лицо. Если опись наследственного имущества производится в течение нескольких дней, в случае неявки одного или обоих ранее принимавших участие в описи свидетелей нотариус может принять решение о замене свидетеля или свидетелей и продолжить опись уже с их участием. Неявка заинтересованных лиц также не препятствует производству описи без их участия.

Результаты описи наследственного имущества фиксируются актом описи. В соответствии с п. 116 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий в этом акте должны быть указаны:

дата производства описи, фамилия, инициалы нотариуса, производящего опись имущества, его должность и наименование государственной нотариальной конторы;

дата поступления сообщения или поручения о принятии мер по охране наследства;

сведения об участвующих в описи (фамилия, собственное имя, отчество и адреса места жительства, данные документов, удостоверяющих личность свидетелей, наследников и других лиц, участвующих в описи), а в необходимых случаях и должностное положение лиц, участвующих в описи;

отметка о разъяснении свидетелям содержания пункта 3 статьи 1044 ГК;

фамилия, собственное имя, отчество наследодателя, дата его смерти; адрес его места жительства;

место нахождения описываемого имущества;

сведения о том, было ли опечатано помещение до явки нотариуса. В случае, если помещение было опечатано, то указывается, кем было опечатано, не нарушены ли пломбы и печати;

подробная характеристика и оценка каждого из перечисленных в описи предметов и процент их износа.

На каждой странице акта указываются количество описанных предметов и их стоимость цифрами и прописью, а по окончании описи - общее количество предметов и их общая стоимость также цифрами и прописью.

Как правило, оценка вещей при описи производится без привлечения специалистов, по соглашению между наследниками. Если наследников нет, то оценка производится нотариусом по согласованию с присутствующими на описи лицами. Но если соглашение об оценке не достигнуто, то к ее производству может быть привлечен специалист по оценке, услуги которого должны быть оплачены за счет лица, потребовавшего оценки специалиста, либо это лицо может в установленном законом порядке обратиться в суд.

В опись должно быть включено все имущество, указанное в заявлении о принятии мер по охране наследства (жилые дома и квартиры, любые строения, здания, сооружения, а также имущество, находящееся в помещениях, земельные участки, автотранспортные средства, наличные денежные средства и иностранная валюта и т.д.), при этом недвижимое имущество и транспортные средства включаются в опись при условии документального подтверждения их принадлежности наследодателю (договоры купли-продажи или иного вида приобретения, свидетельства о государственной регистрации, выписки из Единого государственного регистра недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним и т.д.). Следует отметить, что от заинтересованных лиц, присутствующих при описи, может поступить заявление о принадлежности им некоторых из включаемых в опись предметов. В этом случае такой предмет все равно включается в опись с обязательным занесением в акт описи поступившего заявления заинтересованного лица о принадлежности ему предмета, а самому лицу разъясняется порядок обращения в суд с иском об исключении этого имущества из описи.

Не включаются в опись в соответствии с частью третьей п. 118 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий вещи, которые по своему характеру или вследствие их 100-процентного износа не представляют ценности. 100-процентный износ вещи определяется по согласию заинтересованных лиц, участвующих в описи.

Если производство описи имущества прерывается или продолжается несколько дней, то помещение каждый раз опечатывается нотариусом. В акте описи делается запись о причинах и времени прерывания описи и ее возобновлении, а также о состоянии пломб и печатей при последующих вскрытиях помещения.

Наследственное имущество, требующее только хранения без необходимости управления им, по окончании описи передается нотариусом кому-либо из наследников либо, если они отсутствуют, другому лицу по договору хранения согласно правилам главы 47 ГК, в частности ст. 776 - 794 ГК. Если наследодателем в завещании назначен исполнитель, то имущество на хранение передается ему. Нотариус разъясняет хранителю, что он несет ответственность за сохранность вещей в соответствии со ст. 409 Уголовного кодекса Республики Беларусь и со ст. 791 ГК за растрату, отчуждение или сокрытие наследственного имущества и причиненные убытки, о чем делает отметку. О предупреждении об ответственности хранитель имущества расписывается в акте описи.

Следует отметить, что не всякое наследственное имущество может быть передано на хранение, для некоторых его видов предусмотрен особый порядок хранения. Так, в соответствии с п. 123 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий на входящие в состав наследства наличные деньги в белорусских рублях и в иностранной валюте необходимо составить отдельный акт описи, после чего они вносятся в депозит государственной нотариальной конторы.

На валютные ценности (ценные бумаги в иностранной валюте (акции, облигации), платежные документы в иностранной валюте (чеки, векселя)), драгоценные металлы и драгоценные камни и изделия из них, не требующие управления ими, также составляется отдельный акт описи, и они передаются банку или небанковской кредитно-финансовой организации на хранение в соответствии со статьей 811 ГК, то есть договор хранения ценностей оформляется выдачей банком или небанковской кредитно-финансовой организацией именного сохранного документа, предъявление которого будет являться основанием для выдачи хранимых ценностей тогда, когда будут определены их новые собственники.

Ценные рукописи, литературные труды, письма, имеющие историческую ценность, ордена, медали, нагрудные знаки к почетным званиям умерших граждан включаются в акт описи и передаются на хранение наследникам, а при их отсутствии составляется отдельный акт описи и эти вещи передаются на хранение соответствующим организациям.

Принадлежавшее наследодателю оружие нотариус передает на хранение органам внутренних дел на основании отдельного акта описи. Если умерший был военнослужащим и ему принадлежало холодное оружие (кортики), то оно передается на хранение представителю военного комиссариата.

Домашний скот передается на хранение наследникам или другим лицам. Если наследников нет и отсутствует возможность назначить хранителя, нотариус передает домашний скот заготовительным организациям.

Пищевые продукты передаются наследникам, а если их нет, то продукты длительного хранения передаются соответствующим организациям для реализации, а скоропортящиеся - подлежат уничтожению, о чем составляются отдельные акты.

Наличие конфликтных ситуаций между наследниками может повлечь за собой невозможность для нотариуса описать наследственное имущество по причине того, что наследники, проживавшие с наследодателем, отказались предъявить его к описи, либо не предоставили доступ в помещение, в котором находится имущество, либо вывезли имущество и т.п. В этом случае нотариус не вправе требовать имущество к описи. Он должен составить акт об отказе предъявить имущество к описи и разъяснить заинтересованному лицу порядок обращения в суд с иском к этим наследникам об истребовании причитающейся ему доли наследственного имущества.

Принятие мер к охране наследственного имущества - действие не бессрочное. Пункт 4 ст. 1066 ГК дает право нотариусу самому определить этот срок с учетом характера и ценности наследства и времени, необходимого наследникам для вступления в наследство и самостоятельного обеспечения его сохранности, однако в любом случае срок этот не может превышать одного года. Как правило, годичного срока бывает достаточно нетолько для определения круга наследников и причитающихся им долей в наследстве, но и для разрешения возможных конфликтных ситуаций в отношении наследственного имущества и окончательного определения его собственников либо для установления того, что наследники как по закону, так и по завещанию отсутствуют и наследство подлежит признанию его выморочным. Нотариус, принимавший меры к охране наследства, обязан сообщить наследникам и иным заинтересованным лицам о прекращении мер по охране наследства. Если меры к охране наследства по его поручению принимали другой нотариус или должностное лицо, то о прекращении охраны наследства предварительно уведомляются эти нотариус или должностное лицо. В дальнейшем все необходимые охранительные меры принимают новые собственники наследственного имущества.

В состав наследства может входить имущество, требующее не только хранения, но и управления им, а именно: действующее предприятие, доля в уставном фонде хозяйственного общества или товарищества, различные виды ценных бумаг, принадлежавшие наследодателю исключительные права, например авторские, исключающие возможность другим лицам использовать произведение без разрешения автора, и т.п. Подобные виды наследственного имущества сохраняют свою ценность именно за счет нахождения в обороте, непрерывного использования их для получения прибыли и т.п. И потому во избежание обесценивания таких видов наследственного имущества законом предусмотрена возможность заключать в отношении их на период, необходимый для определения новых собственников и оформления их прав, договоры доверительного управления наследственным имуществом. К таким договорам в полной мере применимы общие правила по доверительному управлению имуществом, предусмотренные главой 52 ГК (ст. 895 - 909), однако имеются и некоторые присущие только им особенности.

Прежде всего, договор доверительного управления наследственным имуществом заключается не собственником этого имущества, поскольку собственник умер, и заключается он именно ввиду его смерти. Законодательством определено, что в качестве вверителя по такому договору могут выступать те же лица, что законодательно уполномочены на принятие мер к охране наследственного имущества, а именно: исполнитель завещания (душеприказчик), если происходит наследование по завещанию, в котором он был назначен (подп. 2 п. 1 ст. 909 ГК), или нотариус (п. 1 ст. 1068 ГК). Следует отметить, что заключение договора доверительного управления наследственным имуществом исполнителем завещания происходит крайне редко, заключение такого договора требует специальных, в основном юридических знаний, ввиду чего, как правило, при совершении этих договоров в качестве вверителя выступает нотариус.

Как уже отмечалось выше, в соответствии с п. 127 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий договор доверительного управления наследственным имуществом заключается нотариусом, как правило, на основании письменного заявления о принятии мер по управлению им, поступившего от любого из лиц, действующих в интересах сохранения наследственного имущества (одного или нескольких наследников, исполнителя завещания, органа местного управления и самоуправления или других лиц), однако нотариус вправе заключить договор доверительного управления и по собственной инициативе. Если же это происходит на основании заявления о принятии мер по управлению наследственным имуществом, то в заявлении должно быть указано имущество, в отношении которого необходимо осуществить доверительное управление, и подается оно по месту открытия наследства нотариусу, который и будет выступать вверителем по данному договору. Если наследственное имущество находится в разных местах, то, как и при охране наследства, нотариус по месту открытия наследства направляет через органы юстиции нотариусу или должностному лицу, уполномоченному совершать нотариальные действия, по месту нахождения соответствующей части наследственного имущества обязательное для исполнения поручение об управлении этим имуществом, и тогда вверителем по договору будет выступать этот нотариус или должностное лицо.

В соответствии с правилами о форме договора доверительного управления (ст. 900 ГК) он заключается в письменной форме, а если речь идет об управлении недвижимым имуществом, то после заключения он подлежит государственной регистрации в органе по государственной регистрации недвижимого имущества. Несоблюдение правил о форме договора повлечет за собой его недействительность. Договор составляется в двух экземплярах, а в случае заключения договора на основании поручения - в трех экземплярах, подписывается доверительным управляющим и нотариусом и скрепляется гербовой печатью нотариуса, без совершения на нем удостоверительной надписи и без взыскания государственной пошлины.

Вверителем по договору доверительного управления выступает нотариус (или исполнитель завещания, если он назначен), а доверительным управляющим в соответствии со ст. 898 ГК может быть гражданин, индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия, или некоммерческая организация, за исключением учреждения. Выгодоприобретателями по договору доверительного управления наследственным имуществом всегда являются наследники.

Перечень существенных условий договора доверительного управления содержится в ст. 899 ГК. С учетом особенностей данного типа договоров доверительного управления в него входят следующие существенные условия:

1) предмет договора, в том числе характеристика имущества, передаваемого в доверительное управление, и его стоимость. Предметом или объектом договора в данном случае могут являться предприятие как имущественный комплекс, отдельные объекты недвижимого имущества, доля в уставном фонде хозяйственного общества, ценные бумаги, исключительные права и т.д. При этом следует помнить, что в соответствии с п. 3 ст. 896 ГК не может быть передано в доверительное управление имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении, поскольку до тех пор, пока имущество находится в хозяйственном ведении или оперативном управлении юридического лица, предприятия, учреждения или государственного объединения, круг которых установлен ст. 276 и 277 ГК, часть правомочий собственника по управлению таким имуществом уже передана им и, следовательно, невозможно передать это же имущество в доверительное управление другому лицу без изъятия у вышеупомянутых юридических лиц, предприятий, учреждений и государственных объединений имеющихся у них прав. В связи с этим весьма проблемным является вопрос о доверительном управлении подлежащими наследованию частными унитарными предприятиями, когда учредитель унитарного предприятия одновременно являлся его руководителем, ведь имущество унитарного предприятия, в том числе приобретенное им в процессе деятельности, находится у него в хозяйственном ведении, да и само предприятие как имущественный комплекс также находится в хозяйственном ведении унитарного предприятия. В качестве наиболее простого выхода из данной ситуации белорусскими юристами предложена точка зрения, согласно которой в доверительное управление в таком случае следует передать права учредителя унитарного предприятия, что не противоречит п. 1 ст. 896 ГК. Полагаем такую точку зрения верной: получив по договору доверительного управления права учредителя, доверительный управляющий сможет юридически обоснованно назначить нового руководителя унитарного предприятия, обеспечив таким образом возможность продолжения его деятельности;

2) пределы использования имущества доверительным управляющим. При передаче имущества в доверительное управление не происходит перехода права собственности на него к доверительному управляющему. Сделки с таким имуществом он совершает сам, но с указанием при этом, что действует в качестве доверительного управляющего. Поэтому в договоре необходимо четко установить границы допустимых действий с имуществом, в том числе если предметом договора доверительного управления является недвижимое имущество, то в договоре должно быть определено, будет ли доверительный управляющий иметь право распоряжаться таким имуществом (п. 131 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий). Согласно сути и свойствам наследственного имущества и в рамках границ допустимых действий доверительный управляющий самостоятельно решает, как наиболее рационально использовать переданное ему имущество;

3) имя наследника, в интересах которого осуществляется управление имуществом (выгодоприобретателя). Выгодоприобретателями по договорам доверительного управления наследственным имуществом всегда являются наследники (п. 129 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий);

4) размер и форма вознаграждения доверительному управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором. При определении размера вознаграждения надо учитывать, что расходы, связанные с управлением наследственным имуществом, возмещаются за счет наследства, то есть они не должны превышать его стоимости;

5) срок действия договора. В соответствии с п. 133 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий и п. 4 ст. 1066 ГК договор доверительного управления заключается на срок, определяемый нотариусом с учетом характера и ценности наследства, времени, которое необходимо наследникам, но не более чем на один год со дня составления описи наследственного имущества. Нотариус по месту открытия наследства извещает известных ему наследников о заключении договора доверительного управления, а также о его прекращении. Если наследники отсутствуют либо они отказались от принятия наследства, то уведомление о прекращении договора доверительного управления направляется в орган местного управления и самоуправления.

3.2 Завещательный отказ и завещательное возложение

Законодательством допускается только одна форма установления завещательного отказа - в виде распоряжения, сделанного в завещании. Вне завещания отказ не имеет юридической силы. Он не может быть включен в завещание, например, путем толкования завещания судом. Отметим также, что отказополучатель не является наследником. В силу этого отказополучатели не несут ответственности по долгам наследодателя (п. 6 ст. 1054 ГК), не платят государственную пошлину при получении отказа.

Пункт 2 ст. 1054 ГК предусматривает возможные предметы завещательного отказа. В соответствии с п. 2 ст. 1054 ГК предметом завещательного отказа могут быть: передача обязанным наследником отказополучателю в собственность или на ином вещном праве, а также в пользование вещи, входящей в состав наследства, либо приобретение обязанным наследником для отказополучателя и передача ему имущества, не входящего в состав наследства, выполнение для него определенной работы или оказание ему определенной услуги и т.п. Наиболее распространенный пример в нотариальной практике - ситуация, когда на наследника, который согласно завещанию приобретает право собственности на жилой дом или квартиру, завещатель может возложить обязанность предоставить конкретному отказополучателю на период жизни этого лица или на иной срок право пользования завещанным недвижимым имуществом или его определенной частью.

Гражданин, которому по завещательному отказу предоставлено право пожизненного пользования жилым помещением или его частью, пользуется этими жилым помещением или его частью наравне с собственником этого жилого помещения.

Гражданин, которому по завещательному отказу предоставлено право пожизненного пользования жилым помещением или его частью, не может предоставить право пользования этим жилым помещением или его частью членам своей семьи, если иное не указано в завещании.

Дееспособный гражданин, проживающий в жилом помещении, предоставленном ему по завещательному отказу, несет солидарную ответственность с собственником этого жилого помещения по обязательствам, вытекающим из пользования жилым помещением, если иное не указано в завещании.

Гражданин, проживающий в жилом помещении, предоставленном ему по завещательному отказу, давший согласие на продажу этого жилого помещения и не указанный в договоре купли-продажи в числе граждан, за которыми при переходе права собственности сохраняется право владения и пользования жилым помещением, в случае отказа освободить жилое помещение по требованию нового собственника подлежит выселению в судебном порядке без предоставления другого жилого помещения [20].

При этом однако, может возникнуть ситуация, когда обязанность исполнить завещательный отказ может перейти на наследников по закону, например, наследодатель завещал все свое имущество одной из двух своих дочерей, которая к моменту открытия наследства умерла, и в этом же завещании сделал завещательный отказ в пользу племянницы. В результате к наследованию была призвана другая дочь. Теперь уже она становится должником племянницы-отказополучателя. Таким образом, если наследник по завещанию умирает до открытия наследства либо отказывается от наследства, обязанность исполнения завещательного отказа переходит на других наследников, получивших его долю. А что же происходит, если умирает отказополучатель? Если он умирает до открытия наследства или после его открытия, но до того момента, как наследник принял наследство, то завещательный отказ утрачивает силу [15]. Но если его смерть произошла после открытия наследства и принятия его наследниками, то возникает вопрос: не появляется ли у наследников отказополучателя право требовать исполнения обязательств от наследника, обремененного завещательным отказом, теперь уже в их пользу? Полагаем, что в данном случае все зависит от содержания права, принадлежавшего отказополучателю. Если, например, на наследника, к которому переходит жилой дом, завещатель возлагает обязательство предоставить отказополучателю пожизненное пользование этим домом или его частью, то смерть отказополучателя после открытия наследства и даже после того, как началось пользование домом или его частью, повлечет прекращение завещательного отказа. В данном случае обязательство наследника по отношению к отказополучателю носит личный характер и со смертью отказополучателя прекращается. Для таких случаев п. 4 ст. 1054 ГК предусматривает, что право пожизненного пользования неотчуждаемо, непередаваемо, не переходит к наследникам отказополучателя и не является основанием для проживания членов его семьи, если в завещании не указано иное. Но вот если наследодатель возложил на наследника обязанность передать отказополучателю какую-либо вещь в собственность, то полагаем, что в случае смерти отказополучателя после открытия наследства у наследников отказополучателя есть право требовать от наследника, обремененного завещательным отказом, его исполнения, то есть передачи этой вещи в собственность им.