Среди целей и принципов Союзного государства выделены «неуклонное соблюдение основных прав и свобод человека и гражданина в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права», «формирование единой правовой системы демократического государства», «проведение согласованной социальной политики, направленной на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека» Ст. 2 Договора от 8 декабря 1999 года о создании Союзного государства// СПС КонсультантПлюс.

Согласно п. 5 ст. 14 Договора граждане Союзного государства имеют равные права и обязанности на территории другого государства-участника.

Относительно предмета ведения в ст. 17 Договора указано, что создание единого экономического пространства и общего рынка, в том числе в отношении рабочей силы относится к исключительному ведению Союзного государства. К совместному ведению Союзного государства и государств-участников относятся согласованная социальная политика, в том числе вопросы «занятости, миграции, условий труда, охраны, социального обеспечения и страхования», а также «обеспечение равных прав граждан в трудоустройстве и оплате труда, … предоставлении других социальных гарантий» Ст. 18. Там же.. В ст. 31 Договора указано на действие унифицированного трудового законодательства, законодательства в сфере социального обеспечения, пенсионного законодательства в рамках Союзного государства.

Кроме того, необходимо учитывать, что Решением Высшего Совета Сообщества Беларуси и России Сообщество России и Белоруссии было создано в 1996 году на основании Договора об образовании Сообщества России и Белоруссии (ратифицирован Федеральным законом РФ от 21 мая 1996 г. № 43-ФЗ, прекратил свое действие в связи с вступлением в силу Договора о создании Союзного государства от 8 декабря 1999 г.) // СПС Кодекс от 22.06.1996 № 4 «О равных правах граждан на трудоустройство, оплату труда и предоставление других социально-трудовых гарантий» в целях обеспечения гражданам этих двух стран равных возможностей национальный порядок регулирования, привлечения и использования иностранной рабочей силы не применяется в отношении граждан другого государства в рамках Сообщества.

2.2 Правовое положение иностранных работников в Российской Федерации

Нормы, регулирующие правовое положение иностранных граждан и, в частности, труд иностранных граждан в России, содержатся в Конституции Российской Федерации, в Трудовом кодексе Российской Федерации (далее - ТК РФ), Федеральном законе от 25.07.2002 №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Закон об иностранных гражданах), а также ряде других законов и иных нормативных правовых актах, и наряду с этим определяются международными договорами Российской Федерации.

Согласно Закону об иностранных гражданах в целях этого закона понятие «иностранный гражданин» включает в себя понятие «лицо без гражданства», кроме случаев, когда в отношении лиц без гражданства устанавливаются специальные правила.

Исследователи подчеркивают, что согласно Закону об иностранных гражданах, а также с учетом положений международно-правовых документов, основными критериями определения работника как иностранного работника являются занятие трудовой деятельностью и отсутствие гражданства страны, в которой он ее осуществляет, при этом целью его прибытия является именно заключение трудового договора, договора на выполнение работ, оказание услуг Коршунова Т.Ю., Черняева Д.В. Особенности правового регулирования труда иностранных работников // Приложение к ежемесячному юридическому журналу «Хозяйство и право». Приложение №2. Февраль 2016. С. 10.. Глава 50.1 ТК РФ регулирует трудовые отношения всех иностранных граждан, вне зависимости от имеющих у них оснований на осуществление трудовой деятельности. Трудоправовая трактовка предполагает лиц, которые работают по трудовому договору. Вместе с этим, Закон об иностранных гражданах устанавливает этот статус для лиц, работающих как по трудовому договору, так и по гражданско-правовому договору. Представляется целесообразным разделить с точки зрения терминологии эти категории работников См. Там же. С. 11. Также см. Жильцова Ю. В. Регулирование труда мигрантов: пробелы трудового законодательства // Трудовое право в России за рубежом. 2010. № 3. С. 39..

В ст. 11 ТК РФ указано, что в России трудовое законодательство и иные акты распространяются, в том числе, на трудовые отношения с участием иностранных граждан с оговоркой, если иное не предусмотрено самим ТК РФ, другими федеральными законами или международным договором РФ, а также согласно ст. 327.1 ТК РФ, если такие отношения не регулируются иностранным правом.

Глава 50.1 ТК РФ посвящена особенностям регулирования труда работников - иностранных граждан и лиц без гражданства. Согласно общим положениям, трудовой договор может быть заключен с иностранными гражданами, достигшими восемнадцати лет, если законодательством РФ не установлены ограничения на привлечение таких работников к трудовой деятельности работодателем. Трудовой договор, так же как и для граждан, заключается по общему правилу на неопределенный срок, а при наличии оснований, указанных в ст. 59 ТК РФ, заключается срочный трудовой договор.

Исследователи указывают на то, что ст. 59 ТК РФ не предусматривает заключения с иностранным работником срочного трудового договора в зависимости от срока действия его разрешительных документов Там же. С. 35-37.. Обязанность прекращения трудового договора с иностранцем из-за окончания действия его разрешительных документов установлена гл. 50.1 ТК РФ. В то же время, с временно пребывающим иностранным работником в принципе невозможно заключить договор на неопределенный срок, это возможно лишь с изменением его статуса на постоянно проживающего, например, что невозможно предвидеть в момент заключения трудового договора. Представляется логичным добавление этого основания для заключения срочного трудового договора в ст. 59 ТК РФ с указанием на то, что с прекращением данного срочного договора при сохранении оснований у работника на осуществление трудовой деятельности в России договор должен быть перезаключен на новый срок на не менее благоприятных условиях.

Помимо этого, статьи гл. 50.1 ТК РФ регулируют вопросы заключения трудового договора с иностранным гражданином и представляемых этим работником документов, временного перевода, отстранения от работы этой категории работников, прекращения трудового договора, выплаты выходного пособия. В ст. 351.5 ТК РФ (глава 55 ТК РФ) указаны особенности труда работников у резидентов территории опережающего социально-экономического развития.

Для целей настоящей работы рассмотрим положения, регулирующие заключение и расторжение трудового договора с иностранным работником.

В трудовом договоре, помимо сведений, общих для всех работников, указывается, если иное не установлено федеральным законом или международным договором РФ, информация о разрешении на работу или патенте, разрешении на временное проживание в России, виде на жительство. Также в трудовой договор в обязательном порядке включаются сведения об основаниях оказания медицинской помощи такому работнику. Иностранный гражданин при приеме на работу предоставляет, помимо документов, общих для всех работников, указанные выше документы для включения в трудовой договор, при этом не предоставляет документы воинского учета. В отношении договора добровольного медицинского страхования ст. 327.3 ТК РФ указывает, что его также предоставляет работник - иностранный гражданин, если работодатель сам не заключает такой договор в установленных случаях. Также ст. 327.3 ТК РФ предусматривает, что работник может предъявить разрешение на работу после заключения трудового договора, если последний необходим для получения такого разрешения.

Прекращение трудового договора с иностранным работником регулируется ст. 327.6 ТК РФ. Помимо оснований, общих для всех работников, существуют такие специфические основания, как: в связи с обстоятельствами, связанными с работодателем, а именно «приостановление действия, окончание срока действия, аннулирование разрешения на привлечение и использование иностранных работников», а также «приведение численности работников, являющихся иностранными гражданами..., в соответствие с установленными… ограничениями»; в связи с обстоятельствами, связанными с работником, а именно аннулирование разрешения на работу или патента, разрешения на временное проживание, вида на жительство. Также среди оснований прекращения трудового договора указано окончание срока действия указанных документов работника и окончание срока действия договора добровольного медицинского страхования или прекращение действия договора о предоставлении платных медицинских услуг, заключенного работодателем. В случае окончания действия перечисленных документов трудовой договор подлежит прекращению спустя один месяц после наступления обстоятельств. В случае приведения численности иностранных работников в соответствие с законодательством в сроки, указанные в соответствующих нормативных правовых актах. Ст. 327.6 ТК РФ устанавливает трехдневный срок предупреждения работника в письменной форме до увольнения.

Интересен вопрос о регулировании дистанционной работы иностранных граждан. Исследователи отмечают, что на сегодняшний день существующие нормы не предназначены для регулирования дистанционного труда, осуществляемого иностранными гражданами Там же. С. 43.. Законодатель не предоставил ответа на вопрос о необходимости оформления разрешительных документов на работу для иностранцев, работающих дистанционно и находящихся за пределами РФ. Согласно ранее действовавшему Постановлению Правительства РФ См. Раздел I и II Положения о Федеральной миграционной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 13.07.2012 № 711 (утратило силу) // СПС КонсультантПлюс такие работники не относятся к компетенции исполнительных органов государственной власти в сфере миграции, поскольку сами они не перемещаются на территорию РФ, а мигрирует процесс или результат их труда. В настоящее время в Письмах Минтруда также неоднократно выражалась позиция о том, что возможность заключения трудового договора о дистанционной работе с лицами, находящимися за пределами РФ, не предусмотрена См. Письмо Минтруда России от 16 января 2017 г. № 14-2/ООГ-245, письмо Минтруда России от 15 апреля 2016 г. № 17-3/ООГ-578, письмо Минтруда России от 5 декабря 2015 г. № 17-3/В-534 // СПС Гарант.

Федеральный закон от 25.07.2002 №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (Далее -Закон об иностранных гражданах, или Закон) содержит положения о трудовой деятельности иностранных граждан в ст. 13 и ст.13.2-13.7.

В ст. 2 Закона дано определение иностранного работника как «иностранного гражданина, временно пребывающего в Российской Федерации и осуществляющего в установленном порядке трудовую деятельность», а также иностранного гражданина, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя.

В ст. 4 Закона указано, что в России иностранные граждане пользуются правам и несут обязанности наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных федеральным законом. Права иностранных граждан в сфере труда гарантируются в ст. 13 Закона, также с определенными изъятиями. Этот вопрос будет более подробно рассмотрен в следующем параграфе.

Можно произвести следующую классификацию в зависимости от статуса иностранного гражданина и документов, подтверждающих законность его нахождения на территории России и в определенных случаях возможность осуществления им трудовой деятельности: постоянно проживающий в России иностранный гражданин на основании вида на жительство; временно проживающий иностранный гражданин на основании разрешения на временное проживание; временно пребывающий иностранный гражданин страны с визовым режимом с РФ на основании визы и разрешения на работу; временно пребывающий иностранный гражданин в безвизовом порядке, за исключением государств-участников ЕАЭС, на основании миграционной карты при наличии патента; граждане из государств-участников ЕАЭС при наличии у них паспорта этого государства и соблюдении миграционного законодательства РФ; беженцы на основании удостоверения беженца; высококвалифицированные специалисты на основании вида на жительство, при необходимости визы и разрешения на работу.

Особенностями данных категорий иностранных граждан при осуществлении ими трудовой деятельности являются для временно проживающих - возможность работать только в регионе проживания; временно пребывающие иностранные граждане стран с визовым режимом с Россией и безвизовом режимом из стран, кроме стран-участниц ЕАЭС, могут работать только в регионе проживания и по профессии, указанной в разрешительном документе с учетом дополнительных ограничений, которые могут быть установлены на уровне субъекта РФ. Наконец, для высококвалифицированного специалиста предполагается получение им заработной платы не меньше установленного уровня и привлечение к трудовой деятельности с определенными ограничениями См. п.1, 1.2, 1.3 ст. 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс.

Иностранные граждане могут получить разрешение на временное проживание с учетом квоты, утвержденной правительством. Без учета квоты такое разрешение, в частности, может быть выдано высококвалифицированным специалистам, в случаях получения вида на жительство без получения разрешения на временное проживание для определенной категории иностранных граждан См. п. 2 ст. 8 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс; состоящему в браке с гражданином РФ в субъекте РФ, где расположено место жительства супруга (супруги) такого иностранного гражданина; осуществившему инвестиции в Российской Федерации в установленном размере; поступившему на военную службу на срок этой службы; являющемуся участником Государственной программы по добровольному переселению соотечественников, проживающих за рубежом, и ряде других случаев См. п. 3 ст. 6. Там же..

Отдельно стоит отметить, что право на участие иностранных граждан в профсоюзах в российском законодательстве ограничено. Как установлено в п. 4 ст. 2 Федерального закона от 12.01.1996 № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» в российских профсоюзах могут состоять иностранные граждане, проживающие на территории России, кроме случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ. Согласно Договору о Евразийском экономическом союзе все трудящиеся государств-членов имеют право на вступление в профессиональные союзы наряду с гражданами государств. Следовательно, по общему правилу временно пребывающие иностранцы не могут состоять в профсоюзах. Это подтверждается и судебной практикой См. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 16.11.2004 № 50Г04-15 // СПС КонсультантПлюс. Данная норма противоречит основополагающим правам человека, содержащимся в источниках международного права.

Исследователи подчеркивают, что наличие такого ограничения может быть объяснено тем, что трудовые отношения с временно пребывающими работниками-иностранцами не имеют долгосрочного характера. Следовательно, у них отсутствует заинтересованность в действиях, носящих долгосрочный характер и влияющих на трудовые отношения в перспективе Сафонов В.А. Реализация коллективных трудовых прав иностранными гражданами // Правовое регулирование социально-трудовых отношений с иностранными гражданами: междисциплинарный подход: монография / под общ. ред. Е.Б. Хохлова, Е.В. Сыченко. М., 2019. // СПС КонсультантПлюс. Вместе с тем, предложения о предоставлении прав на участие в профессиональных союзах для квалифицированных работников, в частности относящихся к категории высококвалифицированных специалистов, являются обоснованными, т.к. их разрешение на работу может быть неоднократно продлено. Исследователи также отмечают, что эффективное коллективно-договорное регулирование может быть достигнуто путем соглашения между профсоюзами различных государств для представительства трудящихся-мигрантов Гефтер Ю.А. Особенности правового регулирования труда иностранных граждан в Российской Федерации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 24..

При рассмотрении общих положений относительно труда иностранцев в Российской Федерации представляется важным рассмотреть подходы и мнения исследователей, посвященные отдельным аспектам регулирования труда такой категории граждан.

Так, ряд авторов-юристов полагают, что существует неопределенность отраслевой принадлежности регулирования труда иностранных граждан, поскольку контролем и надзором в сфере миграции занимаются органы исполнительной власти в структуре МВД РФ, которые являются субъектом административного, а не трудового права; продолжают действовать отдельные нормативные правовые акты, содержащие положения о Федеральной миграционной службе РФ, и ее административный регламент, хотя сама она была упразднена Защита социально-трудовых прав. Теоретико-правовой аспект. Монография / Под ред. М.О. Буяновой. М., 2019. С. 29..

Исследовательница А.И. Иванчак полагает, что специфика правового положения иностранного гражданина обусловлена характером его связи с государством пребывания (проживания). Так, у него сохраняется гражданство другого государства и особая правовая связь с ним, но и юрисдикция государства пребывания (проживания) распространяется на него. Автор приходит к выводу о наличии «двойной зависимости» и следовательно «двойственности положения». А также отмечает необходимость изменения формулировок относительно возможности существования ограничений правового статуса иностранных граждан в других федеральных законах по сравнению с Конституцией РФ Иванчак А.И. Правовой статус иностранного гражданина в сфере труда: понятие и структура // Право и управление. XXI век. 2012. № 1(22). С. 48-50..

Герасименко Ю.В. приходит к выводу, что, как демонстрирует анализ законодательства, существенные аспекты, относящиеся к иностранным гражданам, зачастую не принимаются во внимание при разработке и принятии правовых норм или в них присутствуют неоправданные изъятия Герасименко Ю.В. Конституционно-правовой статус лиц, не являющихся гражданами Российской Федерации: вопросы теории и практики: Дис. … докт. юрид. наук. М., 2003..

Хабриева Т.Я. полагает, что внешняя трудовая миграция, субъектами которой являются трудящиеся-мигранты, - это легальное перемещение лиц в другое государство для занятия трудовой деятельностью. В своей работе она приходит к выводу, что в России наблюдается развитие правовых основ статуса иностранного работника, но отсутствует системный подход, и существует ряд пробелов в законодательстве. Также она подчеркивает необходимость определения государственных стандартов обеспечения прав таких работников Хабриева Т.Я. Миграционное право России. Теория и практика. М., 2008. С. 262-293..

Относительно перспектив ратификации Россией Конвенции ООН о защите прав всех трудящихся-мигрантов и Конвенций МОТ №97 и №143 некоторые исследователи полагают, что России в настоящее время нецелесообразно их ратифицировать. Так, Н.Л. Лютов утверждает, в частности, что некоторые положения Конвенции ООН не бесспорны, поскольку работникам-мигрантам устанавливается равный режим в отношении отдельных аспектов работы по найму и социального обеспечения в случае безработицы, и считает, что это противоречит приоритету граждан на национальном рынке труда Лютов Н.Л., Герасимова Е.С. Международные трудовые стандарты и российское трудовое законодательство. М., 2015. С. 166.. А.В. Гоголевский в экспертном заключении на предмет соответствия законодательству и возможности ратификаций отмечает, что ратификация Конвенции №97 МОТ нецелесообразна, поскольку она потребует дополнительных затрат из федерального бюджета на выравнивание прав работников-мигрантов с работниками-гражданами, а также может негативно сказаться на состоянии рынка труда и правах граждан Экспертное заключение по Анализу международных договоров в социально-трудовой сфере на предмет соответствия законодательству Российской Федерации и возможности ратификации С. 8-9. // Сайт Санкт-Петербургского государственного университета. URL: https://spbu.ru/sites/default/files/01-117-868.pdf (дата обращения 17.05.2020).. Ратификация Конвенции №143, по мнению эксперта, также нецелесообразна, поскольку не согласуется с принципами государственной миграционной политики. Дифференцированный подход российского законодательства к регулированию миграционного потока не совместим с широким и унифицированным толкованием понятия «трудящийся-мигрант» Конвенции. Эксперт отмечает, что ратификация «угрожает» национальному рынку труда и требует «значительных финансовых затрат на социализацию мигрантов … в ущерб российскому обществу» Там же. С. 33.. Относительно перспектив ратификации специализированной Конвенции ООН эксперт отмечает, что она также нецелесообразна, поскольку ее нормы не соответствуют положениям российского законодательства как с точки зрения категориально-понятийного аппарата, так и с точки зрения закрепленных в ней прав иностранных граждан Там же. С. 127.. Стоит отметить, что указанное заключение не содержит подробного обоснования сделанных выводов, в частности, с экономической и социальной точки зрения.

В то же время Федерация независимых профсоюзов России «неоднократно заявляла» о необходимости ратификаций указанных Конвенций МОТ Доклад Председателя ФНПР М.В. Шмакова на Генеральном Совете ФНПР 22 апреля 2009 года // Официальный сайт ФНПР. URL: http://www.fnpr.ru/n/226/4711.html (дата обращения 17.05.2020)..

В свою очередь, продленная программа сотрудничества между Россией и Международной организацией труда на 2017-2020 гг. предполагает в качестве одного из приоритетов продвижение международных трудовых норм, в том числе в виде содействия ратификации Конвенций МОТ и их практическому применению, совершенствование норм трудового законодательства в соответствии с меняющимися условиями экономики Программа сотрудничества между Российской Федерацией и Международной организацией труда на 2017-2020 гг. // СПС Кодекс.

Относительно реализации Россией Целей устойчивого развития ООН, в обзоре, подготовленном Правительством РФ, содержится совсем немного информации о мерах в отношении работников-мигрантов Нормы относительно мигрантов содержаться и в ряде других целей. См. Российская Федерация. Добровольный национальный обзор об осуществлении Повестки дня в области устойчивого развития на период до 2030 года. С. 6, 155-173 // URL: https://inagres.hse.ru/data/2020/03/19/1567829014/Свод%20ДНО%20по%20ЦУР%20(2).pdf (дата обращения 31.05.2020)., хотя в рамках Цели № 8 «Содействие поступательному, всеохватному и устойчивому экономическому росту, полной и производительной занятости и достойной работе для всех» в задачах 8.7 и 8.8 ООН конкретно указывает на эту категорию работников. В обзоре содержится краткий отчет о правовых инструментах по борьбе с принудительным трудом, рабством, детским трудом Там же. С. 168.. Помимо этого, в обзоре указано, что Концепция государственной миграционной политики содержит представляющееся неоднозначным положение о создании благоприятных условий для адаптации детей мигрантов «как ресурса для интеграции их родителей», а также положение о содействии добровольному переселению соотечественников. Среди внешней миграции, согласно обзору, наблюдается тенденция к увеличению доли лиц, имеющих профессиональное образование, и снижение доли не имеющих такового. Наконец, утверждается, что при трудоустройстве граждан из стран ЕАЭС «исключена любая дискриминация» Там же. С. 166..

В альтернативном независимом обзоре от гражданского общества отмечается ряд проблем, которые продолжают существовать в отношении работников-мигрантов. В частности, в России нет механизма защиты прав трудящихся-мигрантов, находящихся в нелегальном положении или без документов. Трудовое законодательство в связи с их статусом не может распространяться на эту категорию, а помощь от правозащитных организаций может квалифицироваться как «содействие незаконной миграции» Сбор финальных комментариев по главам в Добровольный гражданский обзор по реализации ЦУР в России. Альтернативный независимый обзор о реализации ЦУР от гражданского общества // URL: http://kurs2030.ru/comments (дата обращения 31.05.2020).. Отмечается, что именно трудящиеся-мигранты наиболее подвержены принудительному труду. В качестве одной из мер для реализации этой цели государству предлагается предоставить возможность работникам-мигрантам оставаться в России в течение того времени, которое необходимо для защиты их трудовых прав Там же..

2.3 Ограничения при трудоустройстве иностранных граждан

Согласно российскому законодательству иностранцы имеют право на занятие трудовой деятельностью наряду с гражданами с учетом установленных ограничений. Список этих ограничений достаточно широкий, к тому же в Российской Федерации существует приоритетное право на трудоустройство граждан Постановление Правительства Российской Федерации от 15 апреля 2014 г. № 298 «Об утверждении государственной программы Российской Федерации «Содействие занятости населения» // СПС Кодекс. Рассмотрим основные ограничения и выявим основные проблемные вопросы в этой области.

Нормы-изъятия установлены не менее чем в 56 федеральных законах и иных нормативных правовых актах. Рассмотрим некоторые нормы, которые непосредственно связаны с трудовой и профессиональной деятельностью.

В частности, иностранный гражданин не может занимать высшие государственные должности Ст. 7 Федерального конституционного закона от 17.12.1997 № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс , не может быть избран Президентом Российской Федерации П. 2 ст. 81 Конституции Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // СПС КонсультантПлюс , не может быть избран депутатом Государственной Думы П. 1 ст. 97. Там же. или законодательного (представительного) органа государственной власти субъектов РФ См. п. 7 ст. 4 Федерального закона от 22.02.2014 № 20-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» и п.4 ст. 12 Федерального закона от 06.10.1999 № 184-Фз «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс, не может находиться на муниципальной службе П. 1 ст. 14 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс, не может быть назначен (избран) на должность уполномоченного по правам человека в субъекте РФ П. 3 ст. 4 Федерального закона от 18.03.2020 № 48-ФЗ «Об уполномоченных по правам человека в субъектах Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс, не может быть судьей Ст. 119 Конституции Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // СПС КонсультантПлюс, в том числе мировым судьей Ст.5 Федерального закона от 17.12.1998 № 188-ФЗ «О мировых судьях в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс, не может прокурором П. 1 ст. 40.1 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс, сотрудником Следственного комитета П. 1 Ст. 16 Федерального закона от 28.12.2010 № 403-ФЗ «О Следственном комитете Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс, не может осуществлять службу в органах внутренних дел П. 1 ст. 1 Федерального закона от 30.11.2011 № 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс, не может служить в органах принудительного исполнения П.2 ст. 1 Федерального закона от 01.10.2019 № 328-ФЗ «О службе в органах принудительного исполнения Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс, не может занимать должность эксперта в государственных судебно-экспертных учреждениях Ст. 13 Федерального закона от 31.05.2001 №73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс и занимать ряд других должностей. В целом не может поступать на государственную службу, за исключением некоторых изъятий Например, предусматривает поступление иностранцев на военную службу по контракту. См. ст. 18.1 Федерального закона от 27.05.2003 № 58-ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс. Также иностранный гражданин в Российской Федерации не может быть зарегистрирован в качестве патентного поверенного П. 3 ст. 1247 Гражданского кодекса Российской Федерации (четвертая часть) от 18.12.2006 № 230-ФЗ // СПС КонсультантПлюс, не может быть нотариусом Ст. 2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1) // СПС КонсультантПлюс, не может приобрести статус частного охранника Ст. 11.1 Закона РФ от 11.03.1992 № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс, не может быть владельцем аудиовизуального сервиса П. 7 ст. 10.5 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // СПС КонсультантПлюс, не может быть арбитражным управляющим Ст. 2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // СПС КонсультантПлюс. Ограничена возможность осуществления иностранцами ряда других профессий и видов деятельности. В частности, иностранный гражданин не может быть капитаном морского порта или должностным лицом службы капитана П. 3 ст. 10 Федерального закона от 08.11.2007 № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс, не может занимать должности капитана судна, старшего помощника капитана, старшего механика и радиоспециалиста П. 1 ст. 56 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 № 81-ФЗ и п. 3 ст. 27 Кодекса внутреннего водного транспорта Российской Федерации от 07.03.2001 № 24-ФЗ // СПС КонсультантПлюс, не может заниматься рыболовством в качестве предпринимательской деятельности П. 4 ст. 16 Федерального закона от 20.12.2004 № 166-ФЗ «О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов» // СПС КонсультантПлюс. Возможность входить в состав летного экипажа для иностранных граждан ограничена: они могут проходить подготовку для получения допуска при условии, что другие члены экипажа являются российскими гражданами, а также в случае заключения трудового договора с иностранцем на замещение должности командира гражданского судна П. 4 и 5 ст. 56 Воздушного кодекса РФ от 19.03.1997 № 60-ФЗ // СПС КонсультантПлюс.

Из указанного перечня видно, что доступ ко многим должностям (в частности, связанным с государственной службой) ограничен, что обусловлено соображениями государственной безопасности и общественными интересами, что не противоречит международно-трудовым стандартам (в частности, положениям международных договоров, к которым Россия не присоединилась, но которые составляют ядро международно-правовых инструментов защиты прав работников-мигрантов). В то же время, списки других профессий, с точки зрения автора, должны пересматриваться с развитием миграционных процессов и сотрудничества государств. Возможно установление не бланкетных ограничений, а предъявление особых требований, для того чтобы изъятия не носили чрезмерный характер.

Существует ряд иных ограничений, вытекающих из осуществления иностранцами трудовой деятельности при наступлении определенных обстоятельств. Рассмотрим некоторые из них.

Согласно ст. 7 Закона об иностранцах разрешение на временное проживание не выдается, а ранее выданное - аннулируется, если иностранец в течение года не осуществлял законную трудовую деятельность в течение 180 суток или не получал доходов и не имеет достаточных средств для содержания себя и членов семьи на иждивении на уровне не ниже прожиточного минимума. Согласно ст. 9 Закона об иностранных гражданах вид на жительство не выдается, ранее выданный - аннулируется, если иностранец не может предъявить доказательства способности содержать себя и членов семьи на уровне прожиточного минимума, не прибегая к помощи государства, кроме случаев, когда он был признан нетрудоспособным. Данные ограничения, при определенных обстоятельствах, могут противоречить международно-правовым стандартам, о которых шла речь в главе 1 данной работы.

В российском законодательстве существуют определенные ограничения для иностранных работников по территориальному признаку. Так, в ст. 13 Закона об иностранных гражданах указано, что временно пребывающий в РФ иностранец может осуществлять трудовую деятельность только в пределах субъекта, на территории которого ему выдано разрешение на работу или патент. Также в этом же пункте содержится и ограничение по профессиональному признаку, а именно иностранные граждане указанной категории могут осуществлять трудовую деятельность только по профессии, указанной в разрешительных документах. Представляется, что исходя из рекомендаций экспертных органов международных организаций, о которых шла речь в главе 1, если бы Россия была участницей рассмотренных международных договоров, это могло бы считаться чрезмерным ограничением в свете международных трудовых стандартов.

Определенные ограничения на трудовую деятельность иностранных граждан вытекают также из обязательств, законодательно накладываемых на работодателей. В ст. 13 Закона об иностранных гражданах работодателю для привлечения иностранных граждан может быть необходимо получить специальное разрешение (п.2 указанной статьи). В п. 4.5 указанной статьи перечислены случаи, когда специальное разрешение на привлечение иностранцев не требуется, а именно, если эти иностранные граждане прибыли в РФ в порядке, не требующем визы, являются высококвалифицированными специалистами и привлекаются к работе с учетом законодательных требований, являются членами семьи высококвалифицированного специалиста, привлеченного к трудовой деятельности в установленном порядке, получают профессиональное образование или высшее образование по очной форме обучения на программе, имеющей государственную аккредитацию, направляются для работы в филиалы, представительства, дочерние организации иностранных коммерческих организаций, расположенные на территории России.

Согласно п. 8 ст.13 Закона об иностранных гражданах работодатель должен уведомить территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел о заключении и прекращении трудового договора и гражданско-правового договора с иностранным гражданином. Практическое воздействие указанной нормы и возможные последствия для работодателя на практике будут рассмотрены в следующем параграфе данной работы.

Также в Законе об иностранных гражданах содержатся нормы о возможности запрета для некоторых работодателей привлекать высококвалифицированных специалистов. В частности, п. 26 ст. 13 указанного Закона предусматривает такие меры в отношении работодателей, по собственной вине не исполнивших обязательства перед специалистом или обязательных условий трудового договора, т.е. выплативших заработную плату в размере, менее установленного, или не предоставившим медицинское страхование такому специалисту или членам его семьи. Также пп.2 п. 5 ст. 13 Закона предусматривает эти же меры ответственности, если в течение 2 лет со дня подачи ходатайства о привлечении такого специалиста работодатель подвергался административному наказанию за незаконное привлечение иностранных граждан к трудовой деятельности, а также имеет на момент подачи неисполненные постановления о назначении административных наказаний за совершение таких правонарушений.

Законодательством РФ установлено, что потребность в привлечение иностранных работников устанавливается Правительством Российской Федерации с учетом политических, экономических, социальных и демографических факторов. Данные ограничения налагаются в целях обеспечения национальной безопасности, соблюдения баланса трудовых ресурсов, содействия в трудоустройстве гражданам РФ в качестве приоритета, с учетом задач внутренней и внешней политики. Они могут устанавливаться, исходя из конкретных профессий, специальности иностранных работников, страны их происхождения, отраслей экономики, в которых они могут быть трудоустроены, иных региональных особенностей рынка труда.

В Постановлении Правительства РФ от 4 апреля 2003 года № 193 «Об утверждении правил определения квоты на выдачу иностранным гражданам разрешений на временное проживание в Российской Федерации» указано, что при определении квоты учитывается реальное состояние экономики субъекта РФ, его природно-климатическое и экологическое состояние, состояние рынка труда, демографические факторы, возможности бытового обустройства иностранных граждан в субъекте РФ, иммиграционные проблемы и существование средств их решения, санитарно-эпидемиологическая ситуация в субъекте, обстановка с поддержанием межнационального и межконфессионального согласия и поддержание общественного порядка и безопасности государства, криминогенная обстановка в субъекте РФ, схемы расселения и градостроительной документации.

Можно посмотреть динамику квот по годам, установленных на 2010-2020 гг. и отметить периоды увеличения и уменьшения квот: 2010 - 1944356 Постановление Правительства Российской Федерации от 28.11.2009 № 962 «Об утверждении на 2010 год квоты на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу» // СПС Кодекс, 2011 - 1745584 Постановление Правительства Российской Федерации от 12.11.2010 № 895 «Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников и утверждении соответствующих квот на 2011 год» // СПС КонсультантПлюс, 2012 - 1745584 Постановление Правительства Российской Федерации от 03.11.2011 № 892 «Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников и утверждении соответствующих квот на 2012 год» // СПС Гарант, 2013 - 1745584 Постановление Правительства Российской Федерации от 03.11.2012 № 1137 «Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников и утверждении соответствующих квот на 2013 год» // СПС Гарант, 2014 - 1631586 Постановление Правительства Российской Федерации от 31.10.2013 № 977 «Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников и утверждении соответствующих квот на 2014 год» // СПС Гарант, 2015 - 275856 Постановление Правительства Российской Федерации от 18.12.2014 № 1400 «Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников, пребывающих в Российскую Федерацию на основании визы, в том числе по приоритетным профессионально-квалификационным группам, и утверждении соответствующих квот на 2015 год» // СПС Гарант, 2016 - 213929 Постановление Правительства Российской Федерации от 12.12.2015 № 1359 «Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников, пребывающих в Российскую Федерацию на основании визы, в том числе по приоритетным профессионально-квалификационным группам, и утверждении соответствующих квот на 2016 год» // СПС Гарант, 2017 - 177043 Постановление Правительства Российской Федерации от 03.12.2016 № 1288 «Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников, пребывающих в Российскую Федерацию на основании визы, в том числе по приоритетным профессионально-квалификационным группам, и утверждении соответствующих квот на 2017 год» // СПС КонсультантПлюс, 2018 - 140423 Постановление Правительства Российской Федерации от 06.12.2017 № 1479 «Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников, пребывающих в Российскую Федерацию на основании визы, в том числе по приоритетным профессионально-квалификационным группам, и утверждении соответствующих квот на 2018 год» // СПС Гарант (позже была увеличена до 178454 Постановление Правительства Российской Федерации от 23.06.2018 № 721 «О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 06.12.2017 № 1479» // СПС Гарант), 2019 - 144583 Постановление Правительства Российской Федерации от 06.12.2018 № 1494 «Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников, пребывающих в Российскую Федерацию на основании визы, в том числе по приоритетным профессионально-квалификационным группам, и утверждении соответствующих квот на 2019 год» // СПС Кодекс, 2020 - 104993 Постановление Правительства Российской Федерации от 03.12.2019 № 1579 «Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников, пребывающих в Российскую Федерацию на основании визы, в том числе по приоритетным профессионально-квалификационным группам, и утверждении соответствующих квот на 2020 год» // СПС КонсультантПлюс. Как видно из приведенных данных, последние пару лет количество выдаваемых разрешений снижалось, на 2020 год установлена наименьшая квота за десятилетие.

Правительство РФ также устанавливает допустимую долю иностранных работников по отдельным видам экономической деятельности. Так на 2020 год такая доля в размере 0% была установлена в розничной торговле лекарственными средствами в специализированных магазинах (аптеках), розничной торговле в нестационарных торговых объектах на рынках, в прочей розничной торговле вне магазинов, палаток, рынков Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2019 г. № 1271 «Об установлении на 2020 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации отдельные виды экономической деятельности» // СПС КонсультантПлюс.

В ряде субъектов Российской Федерации существует дополнительный запрет на привлечение к отдельным видам экономической деятельности иностранных работников, осуществляющих трудовую деятельность на основании патента. В частности, в Республике Якутия (Саха) Указ Главы Республики Саха (Якутия) от 21 декабря 2019 г. № 930 «Об установлении на 2020 год запрета на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Республики Саха (Якутия), иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности» // Официальный информационный портал Республики Саха (Якутия). URL: https://www.sakha.gov.ru/ (дата обращения 17.05.2020). и в Тверской области Постановление губернатора Тверской области от 30 декабря 2019 г. №105-пг «Об утверждении перечня отдельных видов экономической деятельности, по которым устанавливается запрет на привлечение хозяйствующими субъектами иностранных граждан» // СПС Гарант их более 30, в Республике Марий Эл - 6 Указ Главы Республики Марий Эл от 03.10.2019 № 159 «Об установлении на 2020 год запрета на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Республики Марий Эл, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности» // Официальный интернет-портал правовой информации. URL: http://publication.pravo.gov.ru/Document/View/1200201910040004 (дата обращения 17.05.2020)., в Челябинской области - 3 Постановление Губернатора Челябинской области от 06.12.2019 г. № 536 «Об установлении запрета на 2020 год на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Челябинской области, иностранных граждан» // Официальный сайт Правительства Челябинской области. URL: https://pravmin74.ru/npa/postanovlenie-gubernatora-chelyabinskoy-oblasti-ot-06122019-g-no-536-ob-ustanovlenii (дата обращения 17.07.2020)..

Государственная программа Российской Федерации «Содействие занятости населения» (далее - Программа) Утверждена Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 апреля 2014 г. № 298 (с изменениями на 30 марта 2020 года) // СПС КонсультантПлюс со сроком реализации 2013-2020 гг., устанавливает в качестве ожидаемого результата обеспечение приоритетного права на трудоустройство российских граждан и определяет задачу создания условий для привлечения иностранных работников с учетом этого приоритета и потребностей экономики. В частности, это предполагает ежегодное снижение допустимой доли иностранцев в отдельных видах экономической деятельности. В Программе подчеркивается, что приоритетное право на трудоустройство российских граждан связано также с Концепцией государственной миграционной политики Российской Федерации на 2019-2025 гг.  Утверждена Указом Президента Российской Федерации от 31 октября 2018 г. № 622 «О Концепции государственной миграционной политики Российской Федерации на 2019-2025 годы» // СПС Кодекс и Стратегией национальной безопасности Российской Федерации Утверждена Указом Президента Российской Федерации от 31 декабря 2015 г. № 683 «О Стратегии национальной безопасности Российской Федерации» // СПС Кодекс. В связи с этим субъекты РФ должны вести деятельность по замещению рабочих мест, на которые привлекаются иностранные граждане, работниками - гражданами России. В качестве одного из ожидаемых результатов указано непревышение к 2025 году доли привлекаемых иностранных работников в размере более 2,4 % от общей численности всех трудовых ресурсов.