Таким образом, трудовая функция отражает как личностные и профессиональные способности работника, заключающего трудовой договор на выполнение указанной трудовой функции, так и требования работодателя или государства к субъекту, в принципе, нанимаемому на работу по данной функции Петерс А. Н. Наименование трудовой функции работника. // Вестник Омского юридического института. 2010. №2 (13). С. 40-41..

Условие о дате начала работы или сроке, на который заключается срочный трудовой договор, также немаловажно, поскольку данный элемент также отделяет трудовой договор от его гражданско-правовых аналогов. Так, указанная норма важна с точки зрения регулирования отношений в рамках срочного трудового договора, поскольку требует указания срока его действия и обстоятельств (причин), послуживших основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с Трудовым Кодексом РФ или иным федеральным законом Ч. 2 ст. 57 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.)..

С одной стороны, в случае заключения трудового договора на неопределенный срок, указанная норма несет собой информационную функцию, поскольку впоследствии данное условие применимо в целях вычисления стажа работы, предоставления отпуска, прочих гарантий и компенсаций. С другой стороны, по мнению Н. Л. Лютова, это условие, в случае заключения срочного трудового договора, защищает работника от неопределенности, связанной с многократным перезаключением срочного трудового договора Лютов Н. Л. Срочный трудовой договор как инструмент неустойчивой занятости: многократное перезаключение и возможность заключения с научно-педагогическими работниками. // Трудовое право в России и за рубежом. 2018. №4. С. 18-21.. В действительности, маскировка трудового договора, заключаемого на неопределенный срок, под многочисленными срочными трудовыми договорами лишает работника ряда механизмов защиты, предусмотренных трудовым законодательством, и позволяет работодателю манипулировать условиями труда, нормами о рабочем времени, оплате труда и иными, что неблагоприятно сказывается на перспективах работника. Верховный Суд РФ, восприняв указанную проблему, подчеркнул, что «при установлении в ходе судебного разбирательства факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок» П. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 (ред. от 24 ноября 2015 г.) "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации". .

Анализируя взгляд Н. Л. Лютова на данную норму, в аспекте соотношения трудового договора с договорами гражданско-правового характера, появляется вывод о намерении законодателя придать трудовому правоотношению должный уровень стабильности и долгосрочности, защитив работника от неустойчивой занятости.

Понятие оплаты труда, применяемое в качестве одного из условий трудового договора, является самостоятельным правовым институтом в системе трудового права и находит свое закрепление в Разд. VI Трудового кодекса РФ Лясников, Н. В. Экономика и социология труда [Текст] / Н. В. Лясникова, М. Н. Дудин, Ю. В. Лясникова. - Москва: Кнорус, 2012. - 288 с.. В частности, под оплатой труда (заработной платой) понимается вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты) Ст. 129 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.).. Таким образом, заработная плата формируется из основной части, т. е. постоянной составляющей, компенсационных выплат и стимулирующих выплат, формирующих переменную составляющую. Отметим, что в случаях, когда трудовая функция работника предусматривает предоставление гарантий и компенсаций за работу в особых условиях труда, указанная особенность также закрепляется в трудовом договоре.

Заработная плата является ключевым признаком существования трудового правоотношения, который, в то же время, очевидно отличается его от схожих по назначению правоотношений гражданско-правового характера Виханскии?, О.С. Менеджмент [Текст]: учебник / О.С.Виханскии?- Москва: Магистр: ИНФРА-М, 2013. - 576 с. . Заработная плата отличается процедурой ее установления. В частности, закрепление размера заработной платы в трудовом договоре не должно противоречить принятым у данного работодателя системам оплаты труда и, в то же время, быть не ниже установленного государством минимального размера оплаты труда.

В частности, трудовое законодательство императивно предусматривает порядок и сроки выплаты заработной платы, порядок и размеры удержаний из заработной платы в случаях причинения работодателю имущественного вреда по вине работника, различные условия оплаты труда отдельным категориям работников, а также в случаях выполнения трудовой функции в особых условиях, в нерабочие дни и в прочих случаях.

Трудовым кодексом РФ также предусмотрены различные системы оплаты труда, представляющие собой совокупность правил начисления и выплат заработной платы работникам, которая действует у данного работодателя Понятие и содержание заработной платы. Часть 1. 8.6 Системы оплаты труда. // Открытое образование. Трудовое право России. Высшая школа экономики. URL: https://openedu.ru/course/hse/LABLAW/ (дата обращения: 09.03.2020).. Среди указанных систем Е. С. Герасимова выделяет повременную, сдельную, тарифную, бестарифную, индивидуальную и коллективную системы оплаты труда Там же. . Указанные системы различаются в зависимости от выбранного критерия оплаты труда, среди которых могут быть отработанное время, стоимость единицы труда, количество произведенной продукции и проч.

Вместе с тем, какой бы ни была система оплаты труда в данной организации, в любом случае, должна соблюдаться норма ст. 136 Трудового Кодекса РФ, согласно которой заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца. В случае, когда работодатель нарушает сроки выплаты заработной платы, за работником закреплено право, известив работодателя в письменной форме, приостановить работу на весь период до выплаты задержанной суммы Ст. 142 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.)..

Немаловажной особенностью оплаты труда работника является законодательное ограничение ответственности работника в виде удержаний, производимых из заработной платы. В частности, Г. И. Алексеева выделяет три вида удержаний: обязательные удержания в виде налогов, взысканий по исполнительным листам, выданным в отношении работника, по желанию работника в счет выплаты алиментов, взносов на добровольное медицинское страхование и в случаях, предусмотренных ст. 137 Трудового кодекса РФ Алексеева Г.И. Порядок осуществления удержании? из заработнои? платы работников / Г.И. Алексеева // Бухгалтерскии? учет в бюджетных и некоммерческих организациях. - 2014. - No17. - С. 37.. В частности, указанная статья предметно указывает на исчерпывающий перечень удержаний из заработной платы работника, которые, в то же время, должны производиться в особом порядке, предусмотренном ст. 138 Трудового Кодекса РФ. В частности, указанная норма не позволяет удерживать более половины заработной платы работника, а в случаях удержания из заработной платы при отбывании исправительных работ, взыскания алиментов на несовершеннолетних детей, возмещения вреда, причиненного здоровью другого лица, возмещения вреда лицам, понесшим ущерб в связи со смертью кормильца, и возмещения ущерба, причиненного преступлением - 70% от заработной платы Ст. 138 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.)..

Указанные различия, как отмечается в доктрине, имеют особую значимость в целях защиты работника от стремления работодателя избежать уплаты пенсионных и социальных отчислений в интересах работника и, тем самым, ограничить его в получении предусмотренных трудовым законодательством гарантий и льгот Митрофанова, Е. А. Оценка результатов труда персонала и результатов деятельности подразделении? службы управления персоналом [Текст] / Е. А. Митрофанова, Л. В. Ивановская. - Москва: Проспект, 2013. - С. 228.. Нормы трудового законодательства в части регулирования правил оплаты труда призваны обеспечить основные экономические функции института оплаты труда, в частности - воспроизводственную, стимулирующую, статусную, регулирующую и производственно-долевую, защитить экономическую независимость работника и гарантировать выполнение работодателем обязанности по своевременной и полной оплате труда Зырянова И.И., Сочнева Е.Н. К вопросу регулирования минимальной социальной гарантии по оплате труда в России. // Экономика труда. 2018. №3. С. 777-779..

Еще одной особенностью трудового договора является указание в нем характера работы. Согласно общепринятому мнению, в частности, выраженному Е. В. Воробьевой, указанная норма призвана отослать стороны договора к главам Трудового кодекса РФ, регулирующим предоставление работникам гарантий и компенсаций, установление специфичных периодов работы и отдыха. В связи с этим автор высказывает обоснованное предложение по переименованию данного пункта в «характер работы, определяющий отдельные условия трудового договора» Воробьева Е. В. Трудовои? договор. - М., 2014, с. 133.. Указанное мнение, безусловно, верно, поскольку, например, в случае указания на разъездной характер работы в трудовом договоре, поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы не будет считаться служебной командировкой Ст. 166 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.)., в некоторых случаях сезонный характер работы является основанием для заключения срочного трудового договора. Подтверждением тому являются Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 23 мая 2012 г. по делу 33-3841/2012, Апелляционное определение Верховного суда Республики Карелия от 20 ноября 2015 г. по делу 33-4366/2015, Апелляционное определение Иркутского областного суда от 29 августа 2014 г. по делу 33-7079/2014, в которых в качестве основания заключения срочного трудового договора исследовался именно вопрос о сезонном характере труда и решение о законности его заключения ставилось в зависимость от наличия данного признака.

Тем не менее, видится, что в вопросе сравнения трудового договора и договора гражданско-правового характера условие о характере работы имеет значение в части установления хозяйского контроля работодателя за деятельностью работника: указывая данное условие, стороны закрепляют конкретный способ выполнения работником своей трудовой функции, что характерно именно для отрасли трудового права и нехарактерно для цивилистики.

В этой же связи элемент условий труда также тяготеет к обозначенному выше контролю работодателя за деятельностью работника, однако в силу отнесения данного термина к Разд. X Трудового кодекса РФ, регулирующему правоотношения, связанные с охраной труда, указанное условие в большей степени выражает обязанность работодателя обеспечить условия труда, соответствующие требованиям охраны труда Там же, ст. 212. .

Как видно, указанная норма также является специфичной для трудового законодательства, поскольку, в целом, обязанность по обеспечению безопасности и условий труда, соответствующих требованиям охраны труда, является одной из основных обязанностей работодателя Там же, ст. 22. .

1.3 Понятие договора гражданско-правового характера и его существенные условия

В соответствии со ст. 11 Трудового кодекса РФ, Трудовое законодательство не распространяется на лиц, работающих на основании договора гражданско-правового характера Ст. 11 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.)., что выводит деятельность указанных субъектов из-под действия трудового законодательства и, соответственно, распространяет на указанную деятельность нормы Гражданского кодекса РФ.

Из числа договоров гражданско-правового характера, схожих по условиям применения и сущности регулируемых правоотношений с трудовым договором, обратимся к договору подряда и договору возмездного оказания услуг, регулируемым, соответственно, Главой 37 и Главой 39 Гражданского кодекса РФ. Указанные договоры являются возмездными, консенсуальными и двусторонне обязывающими. Иными словами, по указанным договорам сторона, исполняющая договорную обязанность, получает за свои услуги или работу плату или иное встречное предоставление Ст. 423 Гражданского Кодекса РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.). Консенсуальность договора означает такое его свойство, при котором права и обязанности сторон возникают с момента его заключения. В свою очередь, двусторонне обязывающий характер означает возникновение прав и обязанностей как у одной стороны, так и корреспондирующих им прав и обязанностей у другой.

Так, под договором подряда понимается обязательство одной стороны (подрядчика) выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а также обязательство заказчика принять результат работы и оплатить его Ст. 702 Гражданского Кодекса РФ (часть вторая) от 26 января 1996 г. (в ред. от 18 марта 2019 г.). В свою очередь, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги Там же, ст. 779..

Договор подряда, в соответствии с действующим гражданским законодательством, имеет такие разновидности, как бытовой и строительный подряд, подряд на выполнение строительных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных и муниципальных нужд. Данные различия внутри договорной конструкции подряда обуславливаются дальнейшим применением результата работы, к примеру, в сфере строительства, бытового обслуживания или в целях удовлетворения государственных нужд. В то же время, сама договорная конструкция остается неизменной, предметные различия ощутимы в вопросах контроля заказчика за деятельностью подрядчика. Например, по договору подряда для выполнения проектных и изыскательских работ за заказчиком существует обязанность предоставить подрядчику исходные данные, необходимые для проектирования, а подрядчик, в свою очередь, обязан выполнить обусловленную работу в соответствии с предоставленными исходными данными Там же, ст. 759, 760. . Иная особенность заключается, например, в условии о публичности договора подряда. В соответствии со ст. 426 Гражданского кодекса РФ, договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.) Там же, ст. 426. . Отметим, что по ранее действовавшей редакции Гражданского кодекса РФ исполнителем по публичному договору (в случае договора подряда - подрядчиком) должна была являться только коммерческая организация, однако в ходе реформы гражданского законодательства 2015 г. круг данных субъектов был расширен и включил в себя любые лица, осуществляющие предпринимательскую и иную деятельность, приносящую доход, что распространило указанную норму на больший круг субъектов экономического оборота и исключило дискриминацию коммерческих организаций в части обязанности по заключению публичного договора Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307-453 Гражданского кодекса Российской Федерации / В. В. Байбак, Р. С. Бевзенко, О. А. Беляева, М. А. Церковников и др.; под ред. А. Г. Карапетова. 2017: М-Логос, 2017. С. 859-861..

Вместе с тем, учитывая узкий характер применения представленных в § 2-5 Главы 37 Гражданского кодекса РФ разновидностей договора подряда, в целях сравнительно-правового анализа с трудовым договором, далее рассмотрим общую договорную конструкцию, указанную в § 1 данной главы.

Как по договору подряда, так и по договору возмездного оказания услуг, субъектами правоотношения являются управомоченная сторона - заказчик и обязанная - подрядчик или исполнитель. Касательно субъектного состава данных договорных конструкций закон не содержит особых указаний. Следовательно, обязанной и управомоченной стороной данных договоров могут являться любые субъекты гражданского права, обладающие правоспособностью и дееспособностью в соответствии с Гражданским кодексом РФ. Напомним, что правоспособность, как способность субъекта гражданского права иметь гражданские права и нести обязанности для граждан возникает с момента рождения Ст. 17 Гражданского Кодекса РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.), а для юридических лиц - с момента государственной регистрации Там же, ст. 49. . В момент внесения записи о создании юридического лица возникает также его дееспособность. В свою очередь, для наступления дееспособности физических лиц предусмотрены особые случаи, связанные с наступлением совершеннолетия или эмансипации.

Учитывая, что как в одной, так и в другой юридической конструкции круг субъектов прямо не указан, по данному аспекту сравнения с трудовым договором все же имеется существенное отличие. Для гражданского права, в целом, и для договоров подряда и возмездного оказания услуг, в частности, характерно понятие перемены лиц в обязательстве, представляющее собой прекращение субъективного права у субъекта правоотношения с целью одновременного возникновения права (обязанности) у лица, которое становится стороной уже нового правоотношения с сохранением той же противоположной стороныБелов В. А. Сингулярное правопреемство в обязательстве: опыт исторического исследования, теоретическои? и догматическои? конструкции и обобщения россии?скои? судебнои? практики [электронныи? ресурс]: - Москва: ЮрИнфоР, 2000 // Справочно - правовая система «Консультант Плюс». . Указанное понятие в терминах Гражданского кодекса РФ представляет собой переход прав от одного лица к другому, который может осуществляться как на стороне кредитора (ст. 382-390 Гражданского кодекса РФ), так и на стороне должника (ст. 391-392.3 Гражданского кодекса РФ), что допускает перемену лиц в обязательстве на стороне любых субъектов договора подряда или возмездного оказания услуг.

Помимо возможности правопреемства, урегулированной в Главе 24 Гражданского кодекса РФ, распространяющейся на все гражданские правоотношения, для института подряда характерна возможность привлечения субподрядчика - другого лица, привлекаемого генеральным подрядчиком для исполнения своих обязательств в случае, когда договором не предусмотрена обязанность подрядчика выполнить работу лично Ст. 706 Гражданского Кодекса РФ (часть вторая) от 26 января 1996 г. (в ред. от 18 марта 2019 г.). . В таком случае генеральный подрядчик несет ответственность перед заказчиком за действия субподрячика, а перед субподрядчиком - за исполнения заказчиком договора подряда. Законом допускается ситуация множественности исполнителей. В таком случае, при наличии двух и более лиц на стороне подрядчика, они обладают правами и несут обязанности в отношениях с заказчиком солидарно, если предмет обязательства неделимый, и долевую ответственность, если предмет делимый Там же, ст. 707. .

Что касается договора возмездного оказания услуг, то в Главе 39 Гражданского кодекса РФ отсутствует специальная норма, допускающая привлечение третьих лиц к исполнению обязательства, однако ст. 780 Гражданского кодекса РФ допускает установление сторонами иного правила, чем личное выполнение исполнителем договорных обязательств. Указанное подтверждается судебной практикой: в постановлениях Арбитражного суда Московского округа от 27 февраля 2015 г. по делу А40-173420/2012, Арбитражного суда Московского округа от 08 мая 2018 г. по делу А40-104067/2017 факт привлечения третьего лица на стороне исполнителя по договору об оказании услуг признан правомерным.

Таким образом, в части субъектного состава рассматриваемых договоров действуют как общие нормы о перемене лиц в обязательствах, так и специальные нормы непосредственно в рамках данных договорных конструкций, допускающие привлечение третьих лиц для выполнения обязательств исполнителя или заказчика. Указанное говорит о менее личном характере обязательств в рамках гражданско-правовых договоров и, следовательно, исключает зависимость результатов труда и процесса трудовой деятельности от личности субъекта, являющегося обязанной или управомоченной стороной по договору.

В части предмета рассматриваемых договорных конструкций Гражданский кодекс РФ не дает прямого указания на значение терминов «работа» и «услуга», хотя из их формулировок можно понять существенные различия в предметах регулирования. Тем не менее, удачной и понятной представляется формулировка, применяемая в налоговом законодательстве. В частности, ст. 38 Налогового кодекса РФ в п. 4 дает понятие работы в качестве деятельности, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц П. 4 ст. 38 Налогового кодекса РФ (часть первая) от 31 июля 1998 г. (в ред. от 01 апреля 2020 г.). . В п. 5 той же статьи под услугой понимается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности Там же, п. 5.. Несмотря на то, что данные формулировки приведены в Налоговом кодексе РФ и применяются в целях налогового законодательства, они представляются вполне уместными и применимыми в целях гражданского законодательства, поскольку в разграничении указанных понятий применяется правильный принцип: разделение по признаку материального выражения результатов и возможности их дальнейшего потребления.

В то же время, как работы, так и услуги в законодательстве и науке относятся к объектам гражданских прав наряду с такими общепризнанными объектами, как вещи, деньги и ценные бумаги Гражданское право. Объекты прав. Учебное пособие. / В. В. Долинская, Е. А. Моргунова, О. М. Шевченко, В. Л. Слесарев. Под ред. В. В. Долинской, В. Л. Слесарева. М.: Проспект., 2018. С. 22-29.. Этим объясняется и применимость схожих правовых норм при регулировании правоотношений по выполнению работ и оказанию услуг Соколова Г. Договоры возмездного оказания услуг: правовое регулирование и некоторые отличия от договора подряда //Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ, 2009, No 8., с. 7., в частности, нормы ст. 783 Гражданского кодекса РФ, согласно которой, к договорам о возмездном оказании услуг в части, не противоречащей нормам о данном договоре, применяются общие положения о подряде.

В вопросе о результате выполнения стороной обязательств по рассматриваемым договорам материально осязаемый результат может образоваться и в результате исполнения договора о возмездном оказании услуг, что не будет противоречить закону. Такие случаи допустимы, например, когда результатом является подготовленное исковое заявление, проведена аттестация рабочих мест, написан отчет, предоставлен акт об оценке, иными словами, результат выражен на материальном носителе. Указанное касается, в том числе, договоров об оказании медицинских услуг, договоров об аутсорсинге, что подтверждается и судебной практикой, в частности, Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 28 июня 2017 г. по делу А41-86541/2015 и Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 01 февраля 2017 г. по делу А40-70174/2015, в которых правильное отнесение спорных договоров к договорам о возмездном оказании услуг сняло с заказчика издержки на материальные и трудовые ресурсы исполнителя, как то требовалось бы при наличии между сторонами подрядных отношений.

Что касается существенных условий гражданско-правовых договоров, то здесь проявляется основное отличие цивилистических договорных конструкций от аналога из отрасли трудового права. Гражданскому праву известны понятия незаключенности и недействительности договора.

В соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В частности, существенными являются условия, которые названы таковыми в законе или иных правовых актах или те условия, о соглашении о которых, заявила одна из сторон. В отсутствие соглашения относительно существенных условий договора указанная сделка не влечет правовых последствий. Сказанное объясняется тем, что суд не в состоянии восполнить данный пробел, применив аналогию права или аналогию закона, поскольку указанный элемент согласовывается непосредственно сторонами соглашения. В доктрине также отмечается, что даже при наличии технической возможности у судов восполнить этот пробел, данная функция не характерна для судебной системы, в связи с чем, иное нарушало бы принципы гражданского права, в частности, норму о свободе договора и недопустимости вмешательства кого-либо в частные дела Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307-453 Гражданского кодекса Российской Федерации / В. В. Байбак, Р. С. Бевзенко, О. А. Беляева, М. А. Церковников и др.; под ред. А. Г. Карапетова. 2017: М-Логос, 2017. С. 969.. Общим последствием незаключенного договора является отсутствие правовых последствий для сторон по указанному договору, а также обязательство по возврату всего полученного по незаключенной сделке своему контрагенту в соответствии с правилами о неосновательном обогащении - ст. 1102 Гражданского кодекса РФ.

В гражданском законодательстве предусматриваются три категории существенных условий договора. В частности, условие о предмете является системообразующим и важнейшим условием: вокруг него строится понимание всех прав и обязанностей сторон, вступивших в данное правоотношение в связи с заключением договора. Говоря о возмездных договорах, формула о предмете договора включает в себя цену договора, то есть денежное выражение встречного предоставления стороны, которая оплачивает товар, услугу, работы и проч., а с другой стороны - четкую и понятную квалификацию «натурального встречного предоставления», выражающегося в предоставлении товара, оказании услуги, выполнении работы, передаче имущества в аренду и проч.

Так, в договоре возмездного оказания услуг предметом является совершение определенных действий или осуществление деятельности исполнителем в интересах заказчика. Отмечается, что именно указанная формулировка без указания на результат оказанных услуг применяется ввиду объективных причин, вследствие которых материальный результат не всегда достижим П. 3. 1. Постановления Конституционного Суда РФ от 23 января 2007 г. № 1-П "По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами общества с ограниченной ответственностью "Агентство корпоративной безопасности" и гражданина В.В. Макеева". . По этому основанию законодатель в качестве предмета данного договора оставляет перечень действий, направленных на достижение результата без упоминания самого результата оказания услуг. Однако, в связи со сложившейся судебной практикой касательно согласованности предмета договора об оказании услуг, от сторон требуется достаточная конкретика в формулировании перечня услуг, чтобы считать условие о предмете соответствующего договора согласованным Постановление Президиума ВАС РФ от 23 августа 2005 г. № 1928/05. .

Определение предмета договора подряда не вызывает больших затруднений и широкой дискуссии во-многом благодаря его содержанию в подзаконном акте - письме Министерства строительства РФ. Так, в редакции Министерства, предметом договора подряда, в зависимости от его вида, может быть законченный строительством и подготовленный к эксплуатации объект либо определенный комплекс работ П. 19 Письма Минстроя РФ от 10 июня 1992 г. № БФ-558/15 «О Руководстве по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации». . Данное положение в комментарии А. Г. Карапетова, наделяется более широким назначением, поскольку автор предлагает в качестве предмета «четко идентифицированные выполняемые подрядчиком работы» Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307-453 Гражданского кодекса Российской Федерации / В. В. Байбак, Р. С. Бевзенко, О. А. Беляева, М. А. Церковников и др.; под ред. А. Г. Карапетова. 2017: М-Логос, 2017. С. 970.. Обобщая позицию уполномоченного органа и представителей науки, сделаем вывод, что под предметом договора подряда понимается содержание выполняемых работ и их объем.

В числе прочих категорий существенных условий договора выделяются названные в законе или ином нормативно-правовом акте условия, а также условия, о согласовании которых заявлено одной стороной договора. Говоря о названных в законе существенных условиях, необходимо обратить внимание на существенное различие между договором возмездного оказания услуг и договором подряда. Так, в п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 говорится о сроке выполнения работ в договоре строительного подряда в качестве существенного условия данного договора. Подчеркнем, что данное указание долгое время касалось лишь типа договора, указанного в § 3 Главы 37 Гражданского кодекса РФ, и не распространялось на договор подряда, урегулированный нормами § 1 этой главы. С момента принятия Определения ВАС РФ от 23 сентября 2008 г. № 11618/08, было разрешено два важных вопроса: с одной стороны, судебная инстанция разъяснила, что условие о сроке так же, как и условие о предмете, является существенным в договоре подряда, а с другой стороны, прямо указано, что данное правило в части существенности условия о сроке не применяется в отношении договора возмездного оказания услуг. Вместе с тем, многочисленные ошибки в правоприменении и неверное определение существенных условий договора возмездного оказания услуг в свете вышеупомянутого Информационного письма, вызвали принятие Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. № 165, в п. 8 которого прямо указано на неприменимость к договору возмездного оказания услуг правила о существенности условия о сроке. Данное указание было воспринято судебной практикой на примерах Постановления Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18 июля 2017 г. № Ф01-2678/2017 по делу А43-26462/2016 и Постановления Арбитражного суда Московского округа от 29 октября 2018 г. № Ф05-17187/2018 по делу А40-217529/2017, в которых отсутствие согласованного условия о сроке не стало причиной признания договоров незаключенными. В то же время, иных указаний на существенные условия рассматриваемых договоров закон не содержит.

Наконец, стороны вольны самостоятельно достичь соглашения по условиям, признанным ими существенными. В частности, таковыми могут быть условия об установлении алгоритма определения цены (валютная оговорка), этапах и сроках выполнения работ или оказания услуг, а также прочие особенности. В таких случаях указанные условия закрепляются сторонами в тексте самого договора или в приложениях к нему, в спецификациях, дополнительных соглашениях и проч. В таком случае согласие по указанным условиям будет считаться достигнутым с момента заключения договора или приложения к нему, в зависимости от того, в каком из этих документов содержится данное условие Постановление Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2012 г. № 12632/11. .

Помимо признания договора незаключенным, в соответствии со ст. 166 Гражданского кодекса РФ, сделка может быть признана недействительной по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Соответственно, далее Гражданский кодекс РФ предусматривает случаи недействительности по основаниям оспоримости и ничтожности, содержит квалифицирующие признаки таких сделок, различные сроки исковой давности для оспаривания и прочие особенности недействительных сделок.

В частности, общим последствием признания сделки недействительной является двусторонняя реституция, под которой понимается возврат сторонами всего полученного по сделке друг другу П. 2 ст. 167 Гражданского Кодекса РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.). Среди иных последствий выделяются односторонняя реституция, когда одна сторона возвращает встречное предоставление другой стороне, а полученное второй стороной по сделке обращается в доход бюджета Российской Федерации. Указанное последствие применяется, в частности, при признании сделки ничтожной по основанию противоречия основам правопорядка и нравственности. В случае умышленности действий сторон, при том же составе применяется последствие в виде взыскания всего полученного сторонами в доход Российской Федерации. В случаях, когда недействительная сделка совершена к выгоде малолетнего, сделка не прошла процедуру государственной регистрации, не была соблюдена нотариальная форма сделки, может быть применено последствие в виде признания ничтожной сделки действительной с восстановлением прав и обязанностей сторон по такой сделке Сергеев А. П. Гражданское право. Учебник. 2 изд. М.: Проспект, 2019. С. 478-481..

Вместе с тем, трудовое законодательство не содержит понятия «недействительность договора»: само слово «недействительность» упоминается в Трудовом кодексе РФ трижды и касается лишь условий коллективного договора или соглашения, влекущих ухудшение положения работников Ст. 50 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.). и условий ученического договора, противоречащих нормам трудового законодательства Там же, ст. 206. . Аналогичный вывод существует и в доктрине, которая признает отсутствие понятия недействительности договора в трудовом праве. В частности, Ершов В. В. и Ершова Е. А. в одном ряду с отсутствием механизмов обеспечения договорных обязательств, досрочного прекращения и расторжения договоров указывают на отсутствие понятия недействительности трудового договора Ершов В. В., Ершова Е. А. Трудовой договор. М.: Дело, 2001, С. 78-81. .

Существуют и иные особенности рассматриваемых договорных конструкций. К примеру, по договору подряда оплата производится после окончательной сдачи результата работ заказчику, если сторонами не предусмотрен иной, например, поэтапный порядок расчетов Ст. 711 Гражданского Кодекса РФ (часть вторая) от 26 января 1996 г. (в ред. от 18 марта 2019 г.).. По договору возмездного оказания услуг, в свою очередь, порядок оплаты согласуется сторонами непосредственно в договоре Там же, Ст. 781. . Последнее является предметом дискуссии. В частности, до 2014 г. суды зачастую трактовали условие о порядке оплаты в качестве существенного, что подтверждается Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18 марта 2008 г. по делу А33-3123/07, Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28 июля 2010 г. по делу А45-25099/2009 и иных. С принятием Президиумом ВАС РФ в 2014 г. Обзора судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, вопрос об отсутствии условия о сроке в договоре возмездного оказания услуг был разрешен: судебная инстанция указала, что данное обстоятельство не влечет признания такого договора незаключенным П. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными». .

2. Соотношение трудового договора и договора гражданско-правового характера

2.1 Соотношение в части заключения, изменения и прекращения договорных отношений

Как будет показано далее, трудовой договор или сложный юридический состав, в котором наравне с заключением трудового договора присутствуют иные юридически значимые действия (например, избрание на должность, конкурс, назначение или утверждение в должности или признание отношений трудовыми) Ст. 17-19.1 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.)., влечет возникновение трудового правоотношения. В гражданском праве правоотношение возникает вследствие заключения договора или иной сделки, причинения вреда, неосновательного обогащения и в иных случаях Ст. 8 Гражданского Кодекса РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.).. По причине различий в юридических составах, в результате которых возникает трудовое или схожее гражданско-правовое отношение, необходимо обратить внимание на соотношение рассматриваемых конструкций по порядку заключения, изменения или прекращения правоотношений.

При трудоустройстве к данному работодателю в целях заключения трудового договора работник предоставляет перечень документов, закрепленных в ст. 65 Трудового кодекса РФ. Среди таковых, в первую очередь, указывается паспорт или иной документ, удостоверяющий личность гражданина. В соответствии с Указом Президента РФ от 13 марта 1997 г. № 232 «Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации» и Постановлением Правительства РФ от 08 июля 1997 г. № 828 «Об утверждении Положения о паспорте гражданина Российской Федерации, образца бланка и описание паспорта гражданина Российской Федерации», паспорт гражданина РФ является основным документом, удостоверяющим личность. Федеральным законом «О гражданстве Российской Федерации», перечень документов, удостоверяющих личность исчерпывающе перечислен с применением отсылочной нормы к Федеральному закону «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию». В данный список включаются, в частности, паспорт гражданина РФ, дипломатический паспорт и служебный паспорт. Таким образом, документы, указанные в ст. 7 названного Закона признаются документами, удостоверяющими личность, однако, по мнению Ю. П. Орловского, в целях ст. 65 Трудового кодекса РФ наравне с паспортом гражданина РФ может применять только заграничный паспорт гражданина РФ, поскольку для гражданина РФ, постоянно проживающего за пределами РФ, указанный документ является единственным, удостоверяющим личность Орловский Ю. П. Прием на работу. Заключение трудового договора: учеб.-практ. пособие / отв. ред. Ю.П. Орловский. - М.: Юридическая фирма «Контракт»: Волтерс Клувер, 2011. - С.116. .

Во всех случаях кроме поступления работы по совместительству, поступления на первую работу в жизни гражданина и отсутствия трудовой книжки в связи с ее утратой, лицо также предоставляет работодателю трудовую книжку. Трудовая книжка является основным документом о трудовой деятельности работника, которая подтверждает трудовой стаж, образование, квалификацию Паршина А. П. Кадровое делопроизводство (вторая часть). Курск.: Региональный финансово-экономический институт, 2008. С. 52.. Трудовая книжка позволяет исчислить общий и специальный трудовой стаж, записи в ней позволяют в дальнейшем предоставить работнику гарантии и компенсации. Ведение трудовой книжки - это обязанность работодателя, в том числе, в свете Федерального закона от 30 июня 2006 г. № 90-ФЗ, и работодателя - физического лица. Однако данное правило имеет исключение в случае, если работа у данного работодателя - физического лица является для работника первой за время его трудового стажа Ст. 309 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.).. Отметим, что Ю. П. Орловский разъяснил, что вне зависимости от причины отсутствия у лица, поступающего на работу, у работодателя в любом случае возникает обязанность оформить новую трудовую книжку Орловский Ю. П. Комментарий к трудовому кодексу Российской Федерации. 6-е изд. М.: Контракт, 2014. С. 248.. Ведение трудовой книжки осуществляется в соответствии с Трудовым кодексом РФ, Постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 225 "О трудовых книжках" и Постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69 "Об утверждении Инструкции по заполнению трудовых книжек". В трудовую книжку при ее оформлении вносятся сведения о работнике - фамилия, имя, отчество и дата рождения, а также сведения об образовании, профессии и специальности на основании документов об образовании, о выполняемой работе, переводах и увольнении работника Ст. 66 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.). в точном соответствии с основаниями, содержащимися в Трудовом кодексе РФ П. 4, 9-10 Постановления Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. N 225 (ред. от 25 марта 2013 г.) "О трудовых книжках" (вместе с "Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей"). . Отметим, что сведения о взысканиях не вносятся в трудовую книжку, за исключением случая, когда взысканием является увольнение.

Подчеркнем, что в судебной практике запись в трудовой книжке считается юридическим фактом в целях ст. 265 Гражданского Процессуального кодекса РФ до тех пор, пока судом не исследованы и не оценены обстоятельства, свидетельствующие о том, что в целях конкретного дела указанное обстоятельство значения не имеет и юридическим фактом не является. Такая ситуация возможна, например, в случаях совпадения единственного учредителя и работника в одном лице в случае спора о начислении страховых взносов (Решение Данковского городского суда от 14 февраля 2019 г. по делу 2-92/2019), неправильного указания должности работника в целях исчисления трудового стажа по специальности (Решение Унинского районного суда от 17 января 2019 г. по делу 2-13/2019), внесения записи о приеме на работу на основании не относимого к делу приказа о приеме на работу (Решение Левобережного районного суда г. Воронежа от 22 ноября 2018 г. по делу 2-118/2018).

В целях создания условий для назначения страховых и накопительной пенсий, обеспечения достоверности сведений о стаже работы и заработке, а также в иных целях, в соответствии со ст. 3 Федерального закона «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» Пенсионный фонд РФ осуществляет индивидуальный (персонифицированный) учет в РФ. Документ, подтверждающий регистрацию в системе индивидуального (персонифицированного) учета, так же, как и трудовая книжка, оформляется работодателем Там же. . Указанный документ содержит в себе страховой номер индивидуального лицевого счета лица, его фамилию, имя и отчество, дату, место рождения, пол и дату регистрации в системе индивидуального учета Постановление Правления ПФ РФ от 13 июня 2019 г. N 335п "Об утверждении формы документа, подтверждающего регистрацию в системе индивидуального (персонифицированного) учета, и порядка его оформления в форме электронного документа" (Зарегистрировано в Минюсте России 18 сентября 2019 г. N 55951). .

Военнообязанные лица и лица, подлежащие воинскому учету, предоставляют также документы воинского учета - удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу, военный билет, удостоверение офицера запаса или справку взамен военного билета Ст. 8 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ в ред. от 01 апреля 2020 г. .

В случае поступления на работу, по специальности, требующей специальных знаний, работником предоставляется документ об образовании, прохождении специальной подготовки или специальное разрешение, например, водительское удостоверение. Данные требования могут содержаться как в нормативно-правовых актах, в частности - квалификационных справочниках, так и в локальных нормативных актах у данного работодателя. В частности, существующие профессиональные стандарты, как характеристики необходимой квалификации работника, обязательны к применению работодателями в случаях, когда такие требования установлены относительно определенной трудовой функции Ст. 195.1 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.)., а также могут применяться работодателями к прочим трудовым функциям в качестве основы требований Там же, ст. 195.3.. Указанные стандарты распространяются на большое количество профессий, например, для специалиста по конкурентному праву Приказом Минтруда России от 09 октября 2018 г. № 625н "Об утверждении профессионального стандарта "Специалист по конкурентному праву" утвержден профессиональный стандарт 09.002, для специалиста по операциям с недвижимостью утвержден профессиональный стандарт 09.003, утвержденный Приказом Минтруда России от 10 сентября 2018 г. № 625н "Об утверждении профессионального стандарта "Специалист по операциям с недвижимостью" и проч. Представленные стандарты содержат характеристику профессиональной деятельности, описание трудовой функции, уровень необходимой квалификации для ее выполнения, а также требования к образованию и обучению. Таким образом, в целях подтверждения соответствия квалификации работника профессиональному стандарту, от него требуется предоставить доказательства наличия соответствующей квалификации - диплом о высшем образовании, об окончании дополнительного профессионального образования и проч.

Наконец, в случае поступления на работу, связанную с педагогической деятельностью, в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних Там же, ст. 331, 351.1., работником предоставляется справка о наличии (отсутствии) судимости или о том, является или не является лицо подвергнутым административному наказанию за потребление наркотических или психотропных средств. Порядок выдачи данных документов регулируется Приказом МВД России от 27 сентября 2019 г. № 660.

Законом, например, ФЗ «О государственной гражданской службе», могут быть предусмотрены и иные документы, предоставляемые работником работодателю, однако необходимость их предоставления объясняется спецификой отдельных видов работ, в связи с чем, их перечень содержится в прочих нормативных актах, непосредственно регулирующих данную деятельность.

Представляется, что все указанные выше документы всесторонне и полно идентифицируют и характеризуют личность поступающего на работу гражданина, что подтверждает личный характер трудового правоотношения. Кроме того, данные особенности отражают и социальную направленность трудового правоотношения в части взаимодействия с органами Пенсионного фонда, военными комиссариатами, органами внутренних дел и проч.

Обращаясь к ст. 67 Трудового кодекса РФ, следует, что трудовой договор заключается в письменной форме в течение трех дней с момента фактического допуска работника к работе. Из двух экземпляров договора один с указанием на то, что работник получил свой экземпляр, остается у работодателя, а второй передается работнику.

Учитывая, что заключение трудового договора - это обязанность работодателя, работник освобождается от несения неблагоприятных последствий, связанных с несоблюдением этой нормы. Отсюда, действует норма, согласно которой, трудовой договор считается заключенным с момента фактического допуска работника к работе с ведома или по поручению работодателя или уполномоченного им лица Ст. 16 Трудового Кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 16 декабря 2019 г.).. При том, что Законом устанавливается обязательная письменная форма трудового договора, ее несоблюдение не влечет недействительности трудового договора или аналогичного цивилистическому запрета на ссылку на свидетельские показания, а лишь требует от сторон оформить его в письменной форме Трудовой договор. 6.3 Заключение трудового договора. // Открытое образование. Трудовое право России. Высшая школа экономики. URL: https://openedu.ru/course/hse/LABLAW/ (дата обращения: 20 марта 2020 г.).. Трудовой договор при условии содержания в нем всех необходимых условий, указанных в ст. 57 Трудового кодекса действует с момента его подписания сторонами. Если же работник не приступил к работе в установленный договором день, трудовой договор считается аннулированным и, как следствие, незаключенным Буянова М. О. Трудовое право России. / М., Проспект, 2009. - С.50..

В соответствии со ст. 68 Трудового кодекса РФ, прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя. Основанием этого документа является трудовой договор.

В законе исчерпывающе перечислены случаи, когда приему на работу предшествует сложный юридический состав, состоящий из заключения трудового договора и иного юридического факта. Указанные случаи представлены в ст. 17 - 19.1 Трудового кодекса РФ. На примере возникновения трудового правоотношения с генеральным директором организации вследствие избрания или назначения на должность, дополнительным фактом является издание высшим органом юридического лица приказа об избрании или назначении на должность, на основании которого в Единый государственный реестр юридических лиц вносится запись об изменении сведений о юридическом лице в части информации о единоличном исполнительном органе С. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (в ред. от 15.04.2019). С последнего момента генеральный директор осуществляет свои полномочия в пределах, определенных Федеральным законом и Уставом организации Казакова Г. В. Единоличный исполнительный орган коммерческой организации как работник: некоторые проблемы передачи полномочий. // Вестник Балтийского федерального университета им. И. Канта. 2013. №9. С. 58.. В свою очередь, трудовой договор с генеральным директором заключается в последнюю очередь. Видится, что данная особенность свидетельствует о пробеле в законодательном регулировании, поскольку остается неясным статус генерального директора в период с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ до момента заключения трудового договора. Правовая неопределенность обнаруживается и специалистами Государственной инспекции труда Консультация эксперта Государственной инспекции труда в Нижегородской области № 166761, 19 апреля 2017 г. // СПС "КонсультантПлюс" URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=QUEST&n=169907#01960505644231585 (дата обращения: 05 мая 2020 г. ).. В то же время, решение предлагается Е.А. Чершинцевой, которая считает, что по аналогии с ч. 2 ст. 68 ТК РФ, в случае заключения трудового договора с руководителем организации по основанию ст. 275 ТК РФ, применим общий трехдневный срок Консультация эксперта Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики» Е.А. Чершинцевой, 26.02.2013. // СПС "КонсультантПлюс" URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=QUEST&n=121830#08349165544124542 (дата обращения: 05 мая 2020 г. ).. Видится, что для устранения данного пробела законодателю следует включить в ст. 275 ТК РФ императивный срок заключения трудового договора с генеральным директором по рассмотренным основаниям.