Правовое регулирование краудфандинга в России

Размещено на http://www.allbest.ru/

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

«НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

«ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»

НИЖЕГОРОДСКИЙ ФИЛИАЛ

Факультет права

Правовое регулирование краудфандинга в России

Выпускная квалификационная работа - МАГИСТЕРСКАЯ ДИССЕРТАЦИЯ

по направлению подготовки 40.04.01

образовательная программа «Правовое обеспечение и защита бизнеса»

Смолина Дарья Николаевна

Научный руководитель

профессор кафедры гражданского права и гражданского процесса

НИУ ВШЭ - Нижний Новгород, д.ю.н, доцент,

Нижний Новгород, 2020

Содержание

Введение

Глава 1. Общие положения о краудфандинге как альтернативном способе привлечения инвестиций

1.1 Краудфандинг: классификация моделей вознаграждения участников в России и иных развитых правопорядках

1.2 Подходы к нормативному регулированию краудфандинга в России и развитых странах

Глава 2. Правовой статус участников краудфандинга в России

2.. Особенности статуса оператора инвестиционных платформ

2.2 Инвесторы и механизм защиты их прав в краудфандинге

2.3 Особенности статуса лица, привлекающего инвестиции через инвестиционную платформу

Глава 3. Механизм реализации краудфандинга в России

3.1 Договорные конструкции, используемые в краудфандинге

3.2 Способы инвестирования с использованием инвестиционных платформ

3.3 Регулирование, контроль и надзор за деятельностью по привлечению инвестиций

Заключение

Библиографический список

краудфандинг инвестиционный правовой

Введение

Актуальность темы исследования. Расширение инструментов финансового рынка и их эффективное использование являются обязательными условиями экономического роста государства, развития предпринимательства и увеличения благосостояния граждан. Высокая скорость развития и внедрения современных информационных технологий в сфере финансовой деятельности способствуют появлению новых инструментов финансирования предпринимательства, одним из которых является краудфандинг - способ привлечения инвестиций с использованием специализированных инвестиционных платформ.

01.01.2020 г. в целях реализации «Стратегии развития малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации на период до 2030 года», утвержденной Распоряжением Правительства РФ от 02.06.2016 г. № 1083-р, вступил в силу Федеральный закон № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - «Закон о краудфандинге»).

Закон о краудфандинге имеет своей целью (1) одновременное увеличение доступности цифровых услуг для предпринимателей и защиту прав непрофессиональных инвесторов, (2) устранение существовавшей правовой неопределенности относительно статуса и использования существующих краудфандинговых платформ в России (например, платформы «Penenza», которая насчитывает более 26 млрд рублей привлеченных инвестиций, «Поток» - более 8 млрд рублей привлечённых инвестиций, «Starttrack» насчитывает более 2,9 млрд привлечённых инвестиций), (3) создание эффективного правового механизма для инвестирования посредством иных инвестиционных платформ.

Таким образом, приоритетность и значимость исследования института краудфандинга обусловлена, с одной стороны, произошедшими коренными изменениями в правовом регулировании, а с другой - возрастающей популярностью среди граждан и юридических лиц краудфандинговых платформ, что, безусловно, будет отражено в правоприменительной практике и исследованиях. Вступление в силу Закона о краудфандинге, полностью меняющего процесс финансирования с использованием специализированных платформ, а также нормативно устанавливающий новый, ранее не существующий механизм привлечения средств с использованием инвестиционных платформ обосновывают необходимость и своевременность проводимого исследования.

Объект исследования - совокупность общественных отношений, возникающих в сфере краудфандинга.

Предмет исследования - нормы права, регламентирующие деятельность по привлечению инвестиций с использованием специализированных инвестиционных (краудфандинговых) платформ.

Цель исследования - выявление особенностей реализации механизма инвестирования с использованием специализированных инвестиционных (краудфандинговых) платформ в России.

Задачи исследования:

определить подходы к понятию «краудфандинг» и описать модели краудфандинга в отечественном и зарубежных правопорядках;

установить особенности правового статуса участников краудфандинга в России: операторов инвестиционных платформ, инвесторов и лиц, привлекающих инвестиции;

определить способы и условия инвестирования через инвестиционные платформы;

описать основные договорные конструкции, используемые в краудфандинге;

определить основные направления регулирования, контроля и надзора за деятельностью по организации привлечения инвестиций.

Теоретическая база исследования ограничена ввиду отсутствия комплексных исследований в сфере правового регулирования краудфандинга. Тем не менее, теоретическую основу настоящей работы составляют исследования, посвящённые современным методам инвестирования (Лаптева А.М.), краудфандингу как правовому явлению (Клинов А.О., Кузнецова О.А., Сойфер Т.В., Андрееев В.К., Яценко Т.С.), цифровым активам и цифровизации права в целом (Савельев А.И., Белицкая А.В., Новоселова Л.А.). Также необходимо выделить работы зарубежных ученых о реализации института краудфандинга, прежде всего, Джеффа Хау, Стивена Бредфорда.

Эмпирическую основу исследования составляют нормативные акты в сфере инвестирования и использования инвестиционных платформ, судебные акты арбитражных и судов общей юрисдикции.

Методологическую основу исследования составляют системный метод, а также общенаучные методы, в том числе индукция, анализ, синтез. Кроме того, в работе были применены сравнительно-правовой и формально-юридический методы.

Научная новизна настоящей диссертационной работы состоит в том, что в ней впервые проведен анализ действующего законодательства о краудфандинге, рассмотрен статус всех его участников, риски инвесторов, а также выделены законодательные пробелы в разрезе норм недавно принятого Закона о краудфандинге. В связи с этим выделены следующие положения, выносимые на защиту:

Гражданин, инвестирующий денежные средства через инвестиционную платформу, не признан потребителем финансовых услуг, что не позволяет ему использовать соответствующие средства правовой защиты. Необходимо создать систему средств защиты его интересов как инвестора.

Меры, установленные в Законе о краудфандинге, в защиту инвесторов являются необходимыми, но в совокупности недостаточными. Предлагается (1) установить дополнительные меры, не связанные с заверениями инвестора, (2) установить механизм контроля за соблюдением на инвестиционной платформе указанных мер, а также (3) распространить имеющиеся меры на все категории инвесторов (не только на физических лиц);

В работе обосновывается, что существующее правовое регулирование краудфандинга возлагает на лицо, привлекающее инвестиции, обязанность по исчислению и уплате за инвесторов-физических лиц налога на доходы физических лиц. Учитывая сущность краудфандинга, исчисление сумм налога на доходы большого количества инвесторов является для компаний и предпринимателей, трудноисполнимым, в связи с чем предложено наделить оператора инвестиционной платформы статусом налогового агента;

Опираясь на положительный опыт некоторых стран (например, Великобритании, где краудфандинг считается наиболее развитым), предложено на законодательном уровне предоставить инвесторам-физическим лицам, инвестирующим денежные средства через инвестиционные платформы, налоговые льготы в виде вычета налога на доходы физических лиц (механизм может быть реализован по аналогии с возвратом налога с индивидуального инвестиционного счета);

В работе предложено дополнить действующее правовое регулирование в части установления прав и обязанностей, ответственности сторон в договорах возмездного оказания услуг, заключаемых оператором инвестиционной платформы, а также обоснована смешанная природа указанных договоров в случае использования мобильного приложения.

Настоящая работа состоит из введения, трех глав, разделённых на восемь параграфов, заключения и библиографического списка.

Глава 1. Общие положения о краудфандинге как альтернативном способе привлечения инвестиций

1.1 Краудфандинг: классификация моделей вознаграждения участников в России и иных развитых правопорядках

Непосредственно термин «crowdfunding» был впервые использован публицистом Джеффом Хау в 2006 г. в статье «The Rise of Crowdsourcing» в журнале «Wired». Чаще всего краудфандинг («crowdfunding») (дословный перевод «народное финансирование») определяется как разновидность коллективного инвестирования, сущность которого состоит в аккумулировании финансовых средств мелких инвесторов при помощи интернет-платформ (Лаптева А.М.) Лаптева А. М. Инвестиционное право: учебник для вузов / А. М. Лаптева, О. Ю. Скворцов. -- Москва: Издательство Юрайт, 2020. -- 535 с.-- ISBN 978-5-534-09780-1. -- Текст: электронный // ЭБС Юрайт [сайт]. -- URL: http://biblio-online.ru/bcode/456223 (дата обращения: 11.05.2020)., либо деятельность по привлечению денежных средств от людей, на добровольных началах объединяющих свои ресурсы на специализированных интернет-площадках (Кузнецов В.А.) Кузнецов В. А. Краудфандинг: актуальные вопросы регулирования // Деньги и кредит. - 2017. - № 1. - С. 65.. Таким образом, основная особенность рассматриваемого финансового института состоит именно в использовании специальных интернет-сайтов и сервисов, именно поэтому краудфандинг относят к инструментам электронной коммерции Клинов А.О. Правовое регулирование краудфандинга в России и за рубежом // Закон. - 2018. - № 2. - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020)..

В доктрине существуют различные классификации видов краудфандинга и моделей его реализации Лаптева А. М. Там же. С. 527. . Одной из наиболее подробных является классификация Стивена Бредфорда, который выделил пять моделей краудфандинга в зависимости от того, что получает инвестор от финансирования: благотворительная модель, модель вознаграждения, модель предварительного приобретения, краудинвестинг и краудлендинг Bradford C.S. Crowdfunding and the Federal Securities Law // Columbia Business Law Review. - 2012. - № 1. - P. 15. - Текст: электронный // URL: https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=1916184 (дата обращения: 11.05.2020).. Основные отличия применяемых в мире краудфандинговых моделей заключаются в следующем:

благотворительная модель («donation sites») заключается в отсутствии какого-либо встречного предоставления инвестору за внесенный вклад, при этом цель получателя денежных средств не обязательно должна быть благотворительной и социально-значимой;

модель вознаграждения и модель предварительного приобретения («reward and pre-ourchase sites») - два сходных вида краудфандинга, которые, как правило, используются вместе на одной интернет-площадке. Сущность моделей состоит в отсутствии прямого участия инвестора в проекте (акции, доли взамен финансирования не предоставляются), вместо доходов предоставляется продукт либо право его покупки за меньшую стоимость. В модели вознаграждения акционеру за вклад предлагается какой-либо сувенир, упоминание имени акционера в готовом продукте (в титрах фильма, например). В модели предварительного приобретения акционеру за внесенный вклад предлагается непосредственный результат проекта, то есть готовый продукт, либо существенная скидка на его приобретение. Как указывает Бредфорд С., именно эти модели являются наиболее популярными, крупнейшие американские платформы Kickstarter и IndieGoGo функционируют именно по этому принципу Там же. Стр. 16. ;

краудлендинг («Lending Sites (Peer-to-Peer Lending)») заключается в фактическом предоставлении процентного займа от акционера создателю проекта Колесников Ю. А., Шарапов М. Ю. Актуальные проблемы правового регулирования краудфандинга в России // Бизнес. Образование. Право. - 2018. - № 4 (45). - С. 268-273. DOI: 10.25683/VOLBI.2018.45.453. - Текст: электронный // URL: http://kolesnikov.pro/ckfinder/userfiles/files/article-445-2249.pdf;

краудинвестинг (акционерный краудфандинг) основан на получении акционерами, внесшими вклад, долей или акций в проекте (фактически долю в бизнесе) Там же. Стр. 270. .

Тем не менее, в доктринальных источниках разделение краудфандинга на виды и модели является достаточно условным: некоторые исследователи объединяют все модели краудфандинга на безвозмездные, условно-возвратные и безусловно-возвратные (на основании принципов компенсации вклада акционера) Котенко Д. А. Краудфандинг - инновационный инструмент инвестирования // Закон. 2014. - № 5. - С. 140 - 145. - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020).. Некоторые исследователи не выделяют краудинвестинг в качестве вида краудфандинга, придавая ему самостоятельное значение Как работает краудинвестинг? // URL: https://rb.ru/opinion/crowdinvesting/ .

Кузнецова О.А. и Санин М.К. придерживаются иной классификации. Кузнецова О.А. считает, что краудинвестинг - это возмездный тип краудфандинга, который в свою очередь имеет три разновидности. Первым видом краудинвестинга является роялти, то есть получение доли или дохода от реализации готового продукта, вторым - краудлендинг, то есть получение доходов от выдачи займов юридическим и физическим лицам в сегментах p2p, p2b, b2b. При этом литерой «р» в краудлендинге понимают и физическое, и юридическое лицо, под «b» - только юридическое. Следовательно, при p2p и p2b - финансировании физические и юридические лица инвестируют в физических лиц (индивидуальных предпринимателей) и юридических лиц, а при b2b-финансировании юридические лица инвестируют в другие организации Сарнаков И.В., Слепцова Ю.М. Правовые горизонты P2P-, P2B- и B2B-кредитования в России // Юрист. 2018. - № 5. - С. 17 - 24. Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020).. Третьим видом является акционерный краудфандинг, то есть получение дохода от участия в капитале общества Кузнецова О. А. Экономико-социальная природа и правовая форма краудфандинговых отношений / под ред. О. А. Кузнецовой, В.Г. Голубцова, Г. Я. Борисевич, Л.В. Боровых, Ю. В. Васильевой, С.Г. Михайлова, С.Б. Полякова, А.С. Телегина, Т.В. Шершень // Пермский юридический альманах. Ежегодный научный журнал. - 2019. - № 1. - С. 473 - 483. Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020). . Согласно классификации в зависимости от вознаграждения участников Санина М.К., можно выделить три вида краудфандинга: (1) без вознаграждения (благотворительные и социально-политические проекты), (2) нефинансовое вознаграждение (финансирование продукта, предзаказы), (3) финансовое вознаграждение (краудинвестинг). При этом краудинвестинг можно реализовать по моделям роялти, народного кредитования, акционерного краудинвестинга Санин М. К. История развития краудфандинга. Классификация видов. Анализ перспектив развития и преимуществ // Экономика и экологический менеджмент. - 2015. - №4. Текст: электронный // URL: https://cyberleninka.ru/article/n/istoriya-razvitiya-kraudfandinga-klassifikatsiya-vidov-analiz-perspektiv-razvitiya-i-preimuschestv .

Между тем, существуют и иные основания для классификации краудфандинга. В частности, по цели финансирования краудфандинг делят на политический Соколов А. В., Дементьев А.К. Краудфандинг в российской политике // Вестник Московского университета. Серия 18. Социология и политология. - 2014. - №1. Текст: электронный // URL: https://cyberleninka.ru/article/n/kraudfanding-v-rossiyskoy-politike\ (дата обращения: 11.05.2020)., социальный Шекова Е.Л. Краудфандинг как новый источник финансирования проектов в социально-культурной сфере // Петербургский экономический журнал. 2018. №1. Текст: электронный // URL: https://cyberleninka.ru/article/n/kraudfanding-kak-sovremennyy-istochnik-finansirovaniya-molodezhnyh-proektov-v-otechestvennoy-kinoindustrii (дата обращения: 11.05.2020)., творческий Таратынова Т.В. Краудфандинг как система привлечения финансовых ресурсов для реализации проектов в сфере культуры // Экономика и менеджмент: теоретические, практические и поисковые исследования. Самара. - 2017. - С. 159 - 162. Текст: электронный // URL: https://clck.ru/NPXZ3, коммерческий Аванесян Д.Н., Максимова В.В., Прохоренко Ю.Н., Чикунова А.А. Краудфандинг - система инвестирования инновационных проектов // Современные научные исследования и разработки. - 2018. - № 3 (20). - С. 54 - 55. - Текст: электронный // URL: https://elibrary.ru/item.asp?id=34967480; Ковальчук А.Е. Краудфандинг как эволюционный этап развития книжного дела // Человек. Общество. Инклюзия. - 2016. - № 3-2. - С. 93 - 99. - Текст: электронный // URL: https://elibrary.ru/item.asp?id=27264651. .

По предназначению краудфандинг делят на два вида: краудфандинг, при котором собранные денежные средства предназначены непосредственно для лица, привлекающего инвестиции и организовавшего процесс финансирование, и краудфандинг, при котором кроме реципиента имеется третье лицо - конечный получатель денежных средств Лаптева А. М. Там же. С. 528. . Ярким примером, на наш взгляд, является краудфандинговая платформа «Platforma online» Platforma: финансирование судебных процессов // URL: https://platforma-online.ru/investors/, специализирующаяся на инвестициях в судебные процессы, где конечным получателем денежных средств являются юристы, сопровождающие споры в судах.

В зависимости от возможности возврата денежных средств выделяют краудфандинг, в котором собранные денежные средства не могут быть возвращены инвесторам, и краудфандинг, при котором в случае непривлечения минимально запланированного размера денежных средств, они могут быть возвращены инвесторам (донорам) Архипов Е. Понятие и правовая природа краудфандинга // Актуальные проблемы предпринимательского права. Вып. IV / под ред. А. Е. Молотникова. М.: Стартап, 2015. - С. 18--19. - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020).. Похожей является классификация краудфандинга на условный и безусловный: в первом случае организатор проекта получит денежные средства только в случае только в случае, если привлечет всю необходимую сумму, а во втором - организатору проекта передаются все собранные денежные средства независимо от достижения результата Кузнецова О. А. Там же. .

Анализируя виды краудфандинга, ученые по-разному определяют инвестиционную составляющую краудфандинга. В частности, Лаптева А. М., описывая классификации краудфандинга, считает, что краудфандинг в целом нужно считать инвестиционным независимо от вида, поскольку «инвестиционная деятельность может быть направлена не только на получение прибыли, но и на достижение иного социально полезного эффекта» Лаптева А. М. Там же. . Между тем, существует иная точка зрения. Например, Яценко Т. С. считает, что инвестиционными являются только краудлендинг и краудивестинг (то есть только те виды, которые направлены на извлечение прибыли от финансирования). Более того, Белицкая А.В. считает, что краудфандинг в целом нельзя отнести к видам инвестирования, в особенности его благотворительную и условно-возвратную модель. Как пишет автор, в данных моделях происходит либо благотворительность («вне зависимости от того, повлияет ли такая благотворительность на репутацию спонсора или нет, ее нельзя признать инвестированием»), либо заключается договор розничной купли-продажи (вещи предназначены для личных целей), что также «не позволяет отнести его к инвестированию» Правовое регулирование экономических отношений в современных условиях развития цифровой экономики: монография / А.В. Белицкая, В. С. Белых, О.А. Беляева и др.; отв. ред. В.А. Вайпан, М.А. Егорова. М.: Юстицинформ, 2019. - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020).. Считаем, что вторая точка зрения не является обоснованной и не соответствует законодательному подходу к регулированию инвестиций в целом. Например, согласно ст. 1 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» Федеральный закон от 25.02.1999 № 39-ФЗ (ред. от 02.08.2019) «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» // СПС КонсультантПлюс инвестиционная деятельность включает не только получение дохода, но и достижение иного полезного эффекта. Подобный подход также закреплен в Законе о краудфандинге - в п. 2 ст. 1 указано, что его нормы не распространяются на инвестирование способами, не регулируемыми Законом о краудфандинге. Из этого следует, что законодатель напрямую допускает, что инвестированием являются не только те способы, которые связаны с получением дохода от инвестиций.

Кроме того, существуют различные мнения о сущности краудфандинга. Например, существует позиция, что краудфандинг является своеобразной бизнес-моделью, финансовым инструментом, альтернативным традиционному кредитованию, где основным преимуществом является возможность привлечения свободных денежных средств граждан под высокие проценты Тропская С. С. Финансовый рынок в условиях развития цифровой экономики (финансово-правовой аспект) // Финансовое право. 2018. № 8. С. 31 - 32. - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020). (экономическая сущность краудфандинга). Но существует и иная позиция, согласно которой краудфандинг -- это в большей степени социальный феномен, который позволяет компенсировать недостатки государственной поддержки социальной и культурной сферы, поскольку в результате финансирование поступает в пользу наиболее важных и ценных по мнению общества проектов Латышева А. Н. Это не просто бизнес: социальная составляющая российского краудфандинга // Журнал исследований социальной политики. 2017. Т. 15. N 4. С. 666. - Текст: электронный // URL: https://cyberleninka.ru/article/n/eto-ne-prosto-biznes-sotsialnaya-sostavlyayuschaya-rossiyskogo-kraudfandinga

(дата обращения: 11.05.2020).. Как пишет Сойфер Т.В., указанная позиция обусловлена тем, что первоначально коллективное финансирование использовалось для реализации некоммерческих проектов (поэтому наиболее упоминаемыми являются платформы для реализации социальных и творческих проектов «Планета.ру», «Kickstarter»), однако с совершенствованием цифровых технологий механизм краудфандинга стал использоваться для получения прибыли Сойфер Т. В. Гражданско-правовое регулирование краудфандинга в России: состояние и перспективы // Гражданское право. 2020. № 1. С. 11 - 15. - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020). (что в последствии определило появление нормативной базы, в том числе в России).

Фактически правовое регулирование краудфандинга в России до принятия Закона о краудфандинге не существовало, и ученые безуспешно пытались «обличить» краудфандинг в действующие правовые конструкции. В частности, Архиповым Е. была проведена аналогия института краудфандинга с нормами гражданского законодательства о простом товариществе, дарении, купле-продаже с предварительной оплатой Архипов Е. Понятие и правовая природа краудфандинга //Актуальные проблемы предпринимательского права. Вып. 4 - М.: Стартап, 2015 - С. 18-27.. Бычков А. И. считал, что краудфандинг действует на основании непоименованного договора с элементами агентского соглашения Бычков А. И. Проведение расчётных операций: способы, специфика и риски. - М.: Инфотропик Медиа, 2016. - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020)..

При этом практически во всех работах, посвященных краудфандингу до вступления в силу Закона о краудфандинге, основной проблемой краудфандинга в России считали несформированность нормативной базы, существенное ограничение инвестирования в хозяйственные общества (общества с ограниченной ответственностью, прежде всего) Киселев Д. А., Фоканова Е. А. Краудинвестинг как источник финансирования малого бизнеса в условиях экономического кризиса // Science Time. 2015. №11 (23). - Текст: электронный // URL: https://cyberleninka.ru/article/n/kraudinvesting-kak-istochnik-finansirovaniya-malogo-biznesa-v-usloviyah-ekonomicheskogo-krizisa. Дук А.Ю., Джамалдинова М.Д. отмечали полное отсутствие механизмов какой-либо правовой защиты инвесторов от потери денежных средств Дук А. Ю., Джамалдинова М. Д. Краудфандинг как новая форма инновации в инвестировании//Вопросы региональной экономики. 2016 Т. 26 № 1 С. 27-33. - Текст: электронный // URL: https://elibrary.ru/contents.asp?issueid=1562785. , а Патласов О.Ю. и Грахов А.А. указывали, что отсутствие прозрачной системы краудлендинга часто приводит к преступлениям в этой сфере, и ее создание привело бы увеличению уровня доверия среди граждан к новому финансовому институту Грахов А. А., Патласов О. Ю. Краудфандинг и сеть P2P: прогноз взаимодействия и альтернативного финансирования в условиях кризиса // Наука о человеке: гуманитарные исследования. - 2016. - № 4 (26). - С. 204-218. - Текст: электронный // URL: https://cyberleninka.ru/article/n/kraudfanding-i-set-p2p-prognoz-vzaimodeystviya-i-alternativnogo-finansirovaniya-v-usloviyah-krizisa (дата обращения: 11.05.2020).. Седельников С. Р., отмечая существенные различия в соглашениях, размещенных на основных краудфандинговых платформах в России, также пришел к выводу о недостаточном правовом регулировании указанной сферы Седельников С. Р. Краудфандинг как инструмент финансирования стартапов в Российской Федерации//Проблемы современной экономики. 2015. - № 4 (56). - С.154-157. - Текст: электронный // URL: https://cyberleninka.ru/article/n/kraudfanding-kak-instrument-finansirovaniya-startapov-v-rossiyskoy-federatsii

(дата обращения: 11.05.2020)..

В связи с принятием Закона о краудфандинге правовое регулирование краудфандинга в России распространяется исключительно на возвратные модели краудфандинга (краудлендинг и краудинвестинг), что напрямую следует из норм ст. 1 и 5 Закона о краудфандинге. В частности, действие норм закона распространяется на привлечение средств только путем представления займов, ценных бумаг и утилитарных цифровых прав. Следовательно, описанные выше модели краудфандинга (благотворительная, модель вознаграждения и модель предварительного приобретения) остались вне рамок правового регулирования действующего законодательства.

При этом Закон о краудфандинге в части регулирования моделей краудфандинга в целом следует общемировым тенденциям. В частности, в США и Канаде законодательно регулируются только краудинвестинг и краудлендинг Клинов А.О. Там же. . Тем не менее, в настоящее время законодательство иных стран в сфере краудфандинга, действующее уже несколько лет, претерпевает изменения в части регулирования иных моделей (например, во Франции) Там же.. В связи с этим появившийся в 2020 г. Закон о краудфандинге уже подвергают критике Там же. .

Таким образом, краудфандинг в науке определяется как способ инвестирования и аккумулирования денежных средств от мелких инвесторов с использованием специальных ресурсов (интернет-платформ). При этом в наиболее подробной классификации выделяют пять видов краудфандинга в зависимости от наличия и способа вознаграждения инвестора (акционера), единая классификации краудфандинга в науке не сформирована. Действующее правовое регулирование краудфандинга в России распространяется исключительно на краудинвестинг (финансирование посредством выдачи ценных бумаг) и краудлендинг (выдача процентных займов), то есть на безусловно возмездные способы краудфандинга. При этом указанное правовое регулирование в части способов финансирования полностью соответствует общемировой практике.

1.2 Подходы к нормативному регулированию краудфандинга в России и развитых странах

Закон о краудфандинге в принятой редакции не содержит определения понятия «краудфандинг», указанный термин использовался в первоначальном варианте законопроекта и в пояснительной записке к нему Законопроект № 419090-7 «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // URL: https://sozd.duma.gov.ru/bill/419090-7. Так, в пояснительной записке законопроекту краудфандинг (организация розничного финансирования) определяется через оказание оператором инвестиционной платформы возмездных услуг, и под услугой понимается предоставление доступа к информационным ресурсам платформы. Стоит отметить, что указанное определение имеет ряд существенных недостатков и противоречий. В частности, краудфандинг не может являться розничным финансированием, хотя бы потому что действующее законодательство связывает розничную деятельность исключительно с целями, не связанными с предпринимательскими отношениями (личные и семейные цели). В данном случае определение краудфандинга как «розничного финансирования» (а) противоречит общепринятому пониманию краудфандинга как инструмента для инвестирования и получения дохода от инвестирования (например, в начинающие бизнес-проекты (стартапы)), (б) существенно ограничивает сферу регулирования (получается, из нормативного регулирования полностью исключены наиболее «ценные» модели краудфандинга: краудинвестинг и краудлендинг). Кроме того, определение краудфандинга через оказание услуг платформами по доступу к информационным ресурсам, по мнению автора, не отражает специфики рассматриваемого инструмента инвестирования. Таким образом, отказ от предложенного в законопроекте подхода к определению краудфандинга можно считать позитивным действием законодателя.

Стоит отметить, что до вступления в силу специализированного закона существовали разъяснения понятия краудфандинга. Например, в Письме 25.11.2016 г. № СД-4-3/22415@ ФНС России ссылалось на определение краудфандинга из энциклопедии «Википедия», где краудфандинг обозначен как коллективное сотрудничество людей (доноров Донорами (бекерами) в иностранных источниках называются только те инвесторы, которые не получают доход от своих инвестиций. ), которые, как правило, через интернет и на добровольных началах объединяют свои финансовые ресурсы, чтобы поддержать других людей или организации. Похожее разъяснение было указано в Распоряжении Правительства РФ от 14.08.2019 г. № 1797-р Распоряжение Правительства РФ от 14.08.2019 г. № 1797-р «Об утверждении Стратегии развития экспорта услуг до 2025 года» вместе с «Планом мероприятий по реализации Стратегии развития экспорта услуг до 2025 года» - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020)., где краудфандинг был определен как финансирование конкретного проекта за счет привлечения денег от большого количества людей через интернет. В Распоряжении Правительства РФ от 02.06.2016 № 1083-р краудфандинг рассматривается как коллективное финансирование проектов субъектов малого и среднего предпринимательства на ранних стадиях развития. Примечательно, что характерные черты краудфандинга описаны применительно к адвокатской деятельности. В частности, согласно Разъяснению Комиссии по этике и стандартам по вопросу использования адвокатом механизма краудфандинга, утвержденному Федеральной палатой адвокатов 13.09.2018 г. № 04/18, краудфандинг представляет собой инструмент сбора денежных средств от неопределенного круга третьих лиц в целях оплаты услуг компенсации издержек адвоката.

Можно сказать, что все имеющиеся разъяснения выделяют в качестве основных характеристик краудфандинга: (1) участие неопределенного круга физических лиц, (2) финансирование как бизнес-проектов (то есть выделен коммерческий характер краудфандинга), так и социально значимых проектов, не приносящих доход, (3) финансирование происходит с использованием интернет-ресурсов.

Между тем, перспективы регулирования и положительные факторы развития краудфандинга отмечались в рекомендациях органам власти субъектов РФ. В частности, среди преимуществ отмечено развитие инвестирования без посредников, что влечет к инвестированию в более ценные и полезные товары, а также финансирование незначительных сумм, что открывает возможность для участия большего количества инвесторов. Тем не менее, новизна института краудфандинга определяет риски, связанные с рассматриваемой формой инвестирования «Методические рекомендации органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органам местного самоуправления, способствующие увеличению доходной базы бюджетов субъектов Российской Федерации и муниципальных образований» - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020). .

Принятие Закона о краудфандинге не разрешило проблему отсутствия легального определения краудфандинга. Как уже было отмечено ранее, законодатель при принятии нормативного акта вовсе отказался от упоминания этого термина, включив в сферу регулирования только краудинвестинг и краудлендинг. Предполагаем, что отказ от использования термина обусловлен именно сферой регулирования закона, поскольку закон не регулирует те модели краудфандинга, которые не связаны с получением прямого дохода от инвестиций, следовательно, благотворительная и условно-возвратные модели (модель вознаграждения и модель предварительного приобретения), остаются вне нормативного регулирования в России. Из этого следует, что законодатель выбрал наиболее приоритетную и соответствующую сущности экономики сферу применения краудфандинга.

Учитывая это, считаем обоснованным в настоящей работе обратиться именно к той модели регулирования краудфандинга, которая выбрана российским законодателем (то есть под краудфандингом в настоящей работе принимать только те модели, которые нормативно урегулированы).

Обращаясь к механизмам реализации краудфандинга в иных странах, стоит, прежде всего, описать характерные черты краудфандинга и опыт США. Так, нормативная база краудфандинга в США была сформирована ранее иных стран - в 2013 г. в связи с вступлением в силу Jumpstart Our Business Startups Act (JOBS Act, далее - Закон США) Примечательно, что несмотря на то, что указанным законом в США регулируется только краудинвестинг раздел закона называется «Краудфандинг» (т. е., в законе о «краудфандинге» не регулируются его четыре модели). При этом окончательную форму Закон США приобрел только в 2016 г., после принятия Комиссией США по ценным бумагам отдельных разделов закона, позволяющим физическим лицам без существенного дохода инвестировать через платформы (ранее для инвесторов существовал критерий доходности: доход инвестора должен быть более 200 тысяч долларов в течение двух лет). . Основной целью принятия JOBS Act являлось стимулирование экономического роста для развивающихся проектов и компаний путем применения упрощенной процедуры инвестирования. Сущность процедуры состоит в следующем: (а) компания-эмитент с помощью специальных интернет-сервисов вправе выпускать акции и иные ценные бумаги, общей стоимостью не более 1 млн долларов за год при условии раскрытия информации о составе и доходах контролирующих лиц, цели сбора денежных средств, порядке ценообразования Клинов А.О. Там же. , (б) инвестор-физическое лицо вправе инвестировать денежные средства при условии соблюдения собственного лимита инвестиций (5% от своего годового дохода или 2 000 долларов, в общем не превышая 100 тысяч долларов). При этом отдельные штаты США вправе ограничивать лимит инвестиций для физических лиц-неаккредитованных инвесторов (например, в Штате Индиана установлен лимит в 5 000 долларов в год, в штате Мерилэнд установлен минимальный размер одной инвестиции - 100 долларов) Christopher H. Pierce-Wright. State Equity Crowdfundin and Investor Protection//Washington Law Review. 2016 № 6 P. 847-886. - Текст: электронный // URL: https://www.questia.com/library/journal/1P3-4191188131/state-equity-crowdfunding-and-investor-protection .

В Канаде, как и в США, нормативное регулирование получил краудинвестинг в связи с принятием и с вступлением в силу Multilateral Instrument 45-108 (далее - Закон Канады) в 2016 г. Согласно закону юридическое лицо, образованное в Канаде, либо имеющее органы управления в Канаде, может быть эмитентом и через крауд-сервисы предлагать к покупке простые и привилегированные акции, долговые ценные бумаги с фиксированным и плавающим процентом, а также паи в коммандитном товариществе. При этом максимальный размер привлеченных инвестиций для эмитента ограничен 1,5 млн долларов, а для неаккредитованного инвестора (инвестора без подтверждённого существенного дохода) разовый размер инвестиций ограничен 2 500 долларов и не более 10 000 долларов. При этом в работах отмечается, что в отличие от США, в Канаде инвестором может быть не только физическое, но и юридическое лицо, для которого требуется аккредитация Клинов А.О. Там же. , однако по сведениям, опубликованным в США, юридические лица также ограничены в инвестировании исключительно необходимостью аккредитации (подтверждения своего дохода) Ефимчик И. Что несет стартапам и инвесторам JUMPSTART OUR BUSINESS STARTUPS ACT? - Текст: электронный // URL: http://firrma.ru/data/articles/1802/. Тем не менее, как указывает Клинов А.О., в целом уровень нормативного регулирования краудфандинга в США намного выше, чем в Канаде.

Законодательство в сфере краудфандинга во Франции появилось в 2014 г., при этом регулирование относится только к краудинвестингу (платформы именуются инвестиционными консультантами) и краудлендингу (платформы именуются финансовыми посредниками). Во Франции существует общее требование для всех платформ - это регистрация в государственном регистре страховых брокеров. При этом организации через краудлендинговые платформы вправе привлекать не более 1 млн евро, а через краудинвестинговые - не более 1 млн евро на один проект, также существуют требования к опубликованию информации о платформе и проекте для привлечения средств. В отношении инвесторов ограничения действуют только на краудлендинговые площадки: лицо не вправе выдавать процентный займ в один проект более 4 000 евро, беспроцентный займ - не более 1 000 евро в год не более чем на семь лет Клинов О.А. Там же. .

В Германии законодательство о краудфандинге - Закон о защите малых инвесторов («Kleinanlegerschutzgesetz») - действует с 2015 г. Указанный закон устанавливает лимиты для инвесторов: (а) в размере 1 000 евро для всех физических лиц на один проект, (б) в размере 10 000 евро для тех физических лиц, кто предоставил подтверждение размера своих доходов и активов (от 100 000 евро) для обеспечения своих инвестицийСоколов А.В., Дементьев А.К. Там же. . В целом, в Германии сформирована похожая система с США: всех инвесторов-физических лиц разделяют на две группы - аккредитованные и неаккредитованные в зависимости от величины дохода и принадлежащего имущества, от статуса инвестора зависит лимит инвестиций гражданина либо за год, либо на один проект.

Отмечается, что наиболее либеральным нормативное регулирование краудфандинга является в Великобритании Краудинвестинг: обзор рынка 2019: Россия и мир. Puzzle capital. - Текст: электронный // URL: https://clck.ru/NPaHQ, при этом в Великобритании предусмотрены значительные налоговые льготы для инвесторов, которые существенно влияют на развитие в стране крауд-технологий (инвестор вправе вернуть до 30% инвестиций за налоговый год). При этом практика установления налоговых преференций для инвесторов также успешно функционирует в Бельгии Там же. . Кроме того, в Великобритании создана и действует специализированная некоммерческая организация - The UK Crowdfunding Association (UKCFA), разрабатывающая стандарты крауд-технологий и ставшая своеобразным «маркером» для успешных и перспективных краудфандиговых платформ Соколов И. Н. Проблемы правового регулирования альтернативных форм финансирования инновационных проектов // Инновации. - 2018. - № 01. - С. 110-120. С. 113. - Текст: электронный // URL: https://cyberleninka.ru/article/n/problemy-pravovogo-regulirovaniya-alternativnyh-form-finansirovaniya-innovatsionnyh-proektov (дата обращения: 11.05.2020).

.

Стоит отметить, что при принятии Закона о краудфандинге многие подходы к регулированию были заимствованы из опыта других стран. В частности, под нормативное регулирование попали как краудфандинговые платформы (точнее, операторы инвестиционных платформ, лица, ими управляющие), так и инвесторы (физические и юридические лица) и лица, привлекающие инвестиции (реципиенты) (индивидуальные предприниматели и юридические лица). При этом система, выбранная Россией, имеет ряд характерных особенностей: (а) инвестирование происходит при одновременном заключении двух договоров (договора об оказании услуг по привлечению инвестиций и договора об оказании услуг по содействию в инвестировании), (б) установление ограничения для инвестирования физическими лицами в твердой денежной сумме (без установления прогрессивной шкалы по уровню доходов), (в) установление обязательной регистрации (аккредитации) для операторов инвестиционных платформ в официальном реестре Центрального банка РФ. Как мы видим, действительно, основные черты нормативного регулирования схожи с описанными выше системами регулирования краудфандинга в мире в части установления твердых лимитов на инвестирование физическими лицами (Канада, Фрнация), внесение операторов краудфандинговых платформ в специальный реестр (Франция), в целом регулирования только коммерческих моделей краудфандинга (США, Канада, Германия).

Таким образом, в настоящее время в России отсутствует легальное определение краудфандинга, законодатель при принятии Закона о краудфандинге полностью исключил упоминание и предложенное определение этого термина, что в целом можно считать положительным действием. При этом в настоящее время в некоторых актах государственных органов встречается определения понятия краудфандинга, однако все трактовки ограниченны либо кругом инвесторов (только физические лица), либо категорией лиц, привлекающих инвестиции (субъекты малого и среднего бизнеса, начинающие проекты). Отмечается, что отказ от использования термина «краудфандинг» в законе обусловлен сферой его применения, поскольку действия закона распространяется только на коммерческие модели краудфандинга. Во многих развитых правопорядках действует законодательство о краудфандинге, при этом в подавляющем большинстве регулированию подлежит только краудинвестинг и краудлендинг. Анализируя правовое регулирование краудфандинга в некоторых странах, можно сделать вывод, что Закон о краудфандинге, имея некоторые отличительные особенности (в части договорных конструкций), все же следует мировым принципам регулирования: в части установления лимитов на инвестирование физическими лицами в твердой сумме, обязательной регистрации в реестре операторов платформ.

Глава 2. Правовой статус участников краудфандинга в России

2.1 Особенности статуса оператора инвестиционных платформ

Согласно Закону о краудфандинге под краудфандингом необходимо понимать оказание услуг оператором по предоставлению инвесторам и лицам, привлекающим инвестиции, доступа к ресурсам инвестиционной платформы для заключения с использованием платформы договоров инвестирования. Из этого следует, что участниками краудфандинга являются три субъекта: (1) оператор инвестиционной платформы, (2) лицо, привлекающее инвестиции, (3) инвестор.

Оператором инвестиционной платформы является хозяйственное общество, осуществляющее в соответствии с Законом о краудфандинге деятельность по организации привлечения инвестиций и включенное Центральным банком РФ (далее - ЦБ РФ) в реестр операторов инвестиционных платформ. Основные характеристики и особенности операторов инвестиционных платформ можно сгруппировать в следующем порядке:

Оператор инвестиционной платформы является некредитной финансовой организацией (ст. 76.1. Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». Согласно Закону о краудфандинге у него имеется право аккумулировать денежные средства инвесторов на своем номинальном счете до передачи их лицам, привлекающим инвестиции. Отмечается, что именно за счет деятельности некредитных организаций и заключения сделок с финансовыеми активами осуществляется разделение свободных денежных средств между различными субъектами экономики Финансовые рынки и финансово-кредитные институты: учебное пособие. Стандарт третьего поколения / Под ред. Г. Н. Белоглазовой, Л.П. Кроливецкой. СПб.: Питер, 2013. - С. 8. - Текст: электронный // URL: https://elibrary.ru/item.asp?id=25246156 (дата обращения 11.05.2020). . Примечательно, что отнесение оператора инвестиционной платформы к некредитным финансовым организациям не согласуется с иными нормативными актами (например, в п. 2 ст. 180 ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», п. 6 ст. 4 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» перечислены финансовые организации, однако оператор инвестиционной платформы среди них не указан, что говорит о несформированности и противоречивости нормативной базы в части определения финансовых организаций).

Организационными требованиями к оператору инвестиционной платформы являются требования о соблюдении организационной-правовой формы и собственных средств в размере 5 млн. рублей, рассчитанных согласно Приказу ФСФР России от 16.04.2013 г. № 13-30/пз-н «Об утверждении Требований к составу собственных средств организаторов торговли, а также к порядку и срокам их расчета». При этом операторы не вправе совмещать деятельность по организации привлечения инвестиций с иной финансовой деятельностью, не указанной в п. 2 ст. 10 Закона о краудфандинге. Тем не менее, наиболее крупными инвестиционными платформами в настоящее время являются те, которые, хотя и не являются банками, но входят в состав банковских структур (например, крауд-площадка ПАО «Сбербанк» - «СберКредо», АО «АЛЬФА-БАНК» - «Поток»). Отмечается, что подобная ситуация существенно ограничивает возможности и доступ иным более мелким инвестиционным платформам на рынок финансирования среднего бизнеса Итоговый отчет VII Национального платежного форума // URL: https://rus-crowd.ru/wp-content/uploads/2020/01/НПФР_2019_часть-6_-P2P.pdf.

Оператор инвестиционной платформы должен быть включен в реестр операторов инвестиционных платформ ЦБ РФ на основании Указания Банка России от 04.12.2019 г. № 5342-У «О порядке ведения реестра операторов инвестиционных платформ». При включении в реестр ЦБ РФ фактически производит проверку соблюдения операторов всех формальных требований, наличия внутренних документов. При этом на начало апреля 2020 г. реестр операторов инвестиционных платформ ЦБ РФ не опубликован. Также обратим внимание, что относительно регулирования деятельности операторов инвестиционных платформ законодателем выбран достаточно либеральный подход: до принятия Закона о краудфандинге в науке обсуждалось введение лицензирования для всех краудфандинговых платформ E-commerce и взаимосвязанные области (правовое регулирование): сборник статей / А.А. Богустов, О. Н. Горохова, Д.А. Доротенко и др.; рук. авт. кол. и отв. ред. М.А. Рожкова. М.: Статут, 2019. - 448 с. - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020). (по примеру организаторов торгов и клиринговой деятельности).

Оператор инвестиционной платформы обязан опубликовать правила инвестиционной платформы, общие требования к содержанию правил указаны в ст. 4 Закона о краудфандинге. Как указывает Андреев В. К. правила инвестиционной платформы - это ключевой документ в деятельности по привлечению инвестиций, поскольку именно в нем содержатся условия договоров, способы инвестирования. Кроме того, Андреев В.К. указывает, что к правилам инвестиционной платформы применяется договорная конструкция ст. 427 ГК РФ о примерных условиях договора, и они должны быть утверждены на общем собрании участников общества (акционеров) как внутренние документы юридического лица (п. 2 ст. 52 ГК РФ) Андреев В.К. Договоры инвестирования, заключаемые с использованием инвестиционных платформ путем приобретения утилитарных цифровых прав // Юрист. - 2020. - № 1. - С. 15 - 21. - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020).. Считаем, что данное утверждение в категоричной форме является не обоснованным: согласно п. 4.8. Указания Банка России от 04.12.2019 N 5342-У «О порядке ведения реестра операторов инвестиционных платформ» правила инвестиционной платформы утверждаются органом управления общества (то есть единоличный исполнительный орган также вправе утвердить правила). Кроме того, оператором в правилах инвестиционной платформы могут быть расширены и дополнены требования Закона о краудфандинге. Примечательным в отношении установления дополнительных требований считаем установление на платформе «СберКредо» минимального возраста для инвесторов-физических лиц: по правилам этой платформы инвестировать свои денежные средства может только лицо, достигшее возраста 25 лет.

На оператора инвестиционной платформы как на лицо, осуществляющее операции с денежными средствами, распространяются требования ФЗ от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон о ПОД/ФТ). Согласно п. 6 ст. 3 Закона о краудфандинге операторы инвестиционных платформы обязаны «установить лицо, с которым заключается договор, в том числе с использованием сведений, полученных из единой системы идентификации и аутентификации». Отметим, что проблема должной идентификации лиц для операторов инвестиционных платформ является в настоящее время наиболее острой Итоговый отчет VII Национального платежного форума // URL: https://rus-crowd.ru/wp-content/uploads/2020/01/НПФР_2019_часть-6_-P2P.pdf, платформы до настоящего времени не выработали единые требования и порядок идентификации инвесторов. Идентификацией согласно ст. 3 Закона о ПОД/ФТ является комплекс мероприятий по установлению сведений с использованием оригиналов документов, надлежащим образом заверенных копий, государственных и иных информационных систем. При этом основная сложность в работе финансовой организации, привлекающей денежные средства через интернет - это невозможность проверить оригиналы документов (в связи с чем подобная деятельность часто сопряжена с рисками предоставления подложных документов Хрусталева А. В. Исключение риска легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма оператором по переводу электронных денежных средств // Банковское право. - 2017. № 1. - С. 53 - 60. - Текст: электронный // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 11.05.2020).). В этой связи установленная в Законе о краудфандинге возможность подключения к системе единой системы идентификации и аутентификации (ЕСИА) является положительным фактором для обеспечения должной идентификации и аутенфикации пользователей платформы.