Теоретические и методологические основы правового регулирования отношений в сфере энергетики

По мнению Р. Саватье, "энергия как имущество исчезает в процессе ее использования, она может быть выражена в различных мерах в соответствии с той формой, которую она принимает, - в киловаттах, калориях или градусах, рентгенах, кюри. Обязательство, предметом которого является энергия, определяется посредством этих единиц измерения. Объект такого обязательства никогда не бывает определен индивидуальными признаками. Это всегда вещь, определенная родовыми признаками, которая выражается только в результатах ее использования и продается в соответствии с единицей измерения. Юридически энергия может быть выражена только в форме обязательства. Представляя собой важный аспект обязательства, она никогда не может быть объектом права собственности *(229). Анализируя данное юридическое определение энергии, мы можем обнаружить в нем противоречие, заложенное в дуалистическом подходе к ее определению: с одной стороны, энергия может быть выражена только в форме обязательства, с другой - это вещь, которая никогда не может быть объектом права собственности. Определенную ясность вносит положение о том, что материя существует в различных формах: вещественной и невещественной - волновой. Материя может быть оболочная (молекулярная), и тогда она - вещь, имущество, и безоболочная (волновая, например электромагнитные волны), в данном случае имуществом, вещью она не является. Иногда можно встретить утверждение, что энергия находится между материальным и нематериальным (энергия, поля, воздействия) *(230).

Другое дело, что для правовой конструкции договора энергоснабжения, ГК РФ, на наш взгляд, исходит из признания энергии товаром. Диалектическое взаимодействие вещества и энергии в рассматриваемом аспекте дает основания для подобного вывода. В связи с этим договор энергоснабжения - прежде всего договор передачи товара. И в этом качестве он логично помещен вгл. 30 ГК РФ, регулирующую договор купли-продажи.

Отмечая особенности энергии как объекта гражданских прав, по мнению Р. Саватье, кредитор никогда не может потребовать конкретной передачи объекта, поскольку, будучи переданной, энергия как таковая исчезает (точнее, преобразуется. - П.Л.). Ее наличие определяется только результатом действия. Остается ли в этих условиях энергия телесным имуществом? Кассационный суд пришел к этому выводу в решении от 3 августа 1912 г., считая, что электроэнергия может быть объектом кражи. Таким образом, суд опередил Эйнштейна, который к этому времени еще не предложил свое знаменитое уравнение о взаимопереходе материи и энергии *(231). Кассационный суд пришел к выводу, что электрическая энергия может быть объектом кражи, т.е. имуществом.

К какому же виду имущества среди имущественных объектов энергия может быть отнесена? По мнению В.А. Белова*(232), как мы уже отмечали, к "иному имуществу", по выражению, использованному законодателем вст. 128 ГК РФ, т.е. к имуществу, иному, чем вещи, но являющемуся вместе с тем объектом гражданских прав. Но, что же такое в данном случае, "иное имущество"? Предваряя совершенно правомерный вопрос, В.А. Белов отвечает: "Представляется, что данное понятие исчерпывается единственным элементом энергией" *(233). Уместно задать встречный вопрос, если это единственный элемент - почему его не назвать своим именем - "энергией", а именовать "иным имуществом"? Для того чтобы оно вписывалось в действующую редакцию ст. 128 ГК РФ и существующий механизм правового регулирования имущества? Но как быть с таким явлением, как орбитально - частотный ресурс? Там, конечно, есть энергия, но, наверное, присутствует кое-что еще. Это как раз тот случай, когда без физиков вряд ли можно обойтись.

В.А. Лапач, анализируя проблему объектов гражданских прав, справедливо, на наш взгляд, отмечает, что до тех пор, пока ресурс, в отношении которого устанавливаются права, не определен в достаточной степени, неизбежны колебания законодателя и правоприменителя в плане выбора адекватного сущности объекта правового режима и применения той или иной нормы права. Пример таких колебаний правотворческих органов мы можем видеть в попытках урегулировать отношения по поводу такого нетрадиционного объекта, каковым является орбитально-частотный ресурс.

Среди названных вст. 128 ГК РФ объектов гражданских прав нет ничего, что могло бы "вместить" в себя без остатка понятия частотного ресурса: это в чистом виде и не вещь, и не имущественное право, и не объект интеллектуальной собственности.

И тем не менее такой объект существует, обладает колоссальной экономической ценностью, допускает государственное управление собой с использованием рыночных механизмов, основанных на товарно-денежных отношениях и законе стоимости. В то же время соответствующая нормативная система тяготеет к применению юридического инструментария, свойственного вещным правам, что вытекает из указания на недопустимость передачи орбитально-частотных позиций в собственность, приватизации или постоянного бессрочного закрепления.

Обсуждая революционное предложение Р.Г. Коуза о введении рыночного механизма "продажи" радиочастот вместо административного их распределения, мы уже отмечали, что правовая теория, законодательная техника и общественная практика еще не решали задачу адекватного закрепления такого рода прав за теми или иными субъектами. Именно это обстоятельство потребовало по аналогии распространить юридический режим вещного права на иное правомочие, предметом которого явились права пользования материальным, но невещественным объектом. В данном случае уже на примере современной российской действительности мы вновь сталкиваемся с исходной задачей и обнаруживаем, что понятийный аппарат и юридико-технические средства действующего отечественного законодательства еще не готовы к урегулированию соответствующих отношений сообразно их сущности*(234).

С известной долей условности высказанные соображения можно отнести и к некоторым видам энергии как объектам гражданско-правового, предпринимательско - правового и иного регулирования.

Германские цивилисты в середине XX в. пришли к прагматичному и, по мнению многих ученых, правильному выводу о том, что "является ли предмет телесным, т.е. вещью, решается по воззрениям оборота, но не по учению физики" *(235). Иными словами, энергию, являющуюся предметом материального мира, но не являющуюся вещью по законам физики, по законам юриспруденции можно признать (лучше приравнять) к таковой.

Как отмечал Н.С. Суворов, применительно к юридическому лицу - субстрат для личности в юридическом смысле, "не в смысле естествоведения", "а в смысле правоведения"*(236). "Таким образом, важным с позиции права является не сам объект, но то правовое значение, тот правовой режим, который присваивается этому явлению в силу позитивного права и который воплощается в субъективных правах и обязанностях"*(237). При таком подходе снимаются многие проблемы, связанные с правовым регулированием энергетических отношений. Данная точка зрения весьма интересна в том отношении, что она устремлена к определению объекта прав, исходя прежде всего из свойств самой правовой материи и права как социального регулятора. Природные, естественные свойства реальных предметов при таком подходе, если и учитываются, то непрямым образом, а в "снятом виде", через содержание правовой нормы *(238). Это, на наш взгляд, отражает прагматический подход к правовому регулированию энергетических отношений. Но не до конца снимает вопрос об энергии как объекте гражданских прав и ее месте в системе этих объектов.

В российской гражданско-правовой науке распространение получает тенденция ассоциировать вещи с товаром, в соответствии с которым "объекты права собственности - узкое понятие, охватывающее только вещи, то есть предметы материального мира, имеющие к тому же форму товара, ибо вещи всегда в той, или иной мере являются результатом человеческого труда". В связи с этим вслед за М. Венкштерном Е.А. Суханов правильно отмечает, что "объектом права собственности не может быть атмосферный воздух в его естественном состоянии. Иное дело воздух или его составные части, измененные под воздействием труда человека и соответствующим образом обособленные (нагретый воздух - пар, "сжатый воздух", "сжиженный воздух" газ и т.п., являющиеся объектами различных гражданско- правовых сделок)"*(239). Справедливо пишут Е.В. Блинкова и А.В. Чибис о несовершенстве данной концепции, в силу того что в ней нет места природным ресурсам, участвующим в гражданском обороте без приложения человеческого труда. Никто не будет оспаривать закрепление в российском законодательстве права собственности на землю, в том числе права частной собственности *(240).

И далее применительно к предмету своего исследования авторы приходят к выводу, что предметом договора теплоснабжения является материальный (да. - П.Л.) вещественный (вещественный - вряд ли? - П.Л.) объект, т.е. тепловая энергия, произведенная снабжающей организацией и служащая предметом снабжения потребителя. Это нашло закрепление вЗаконе РФ "О теплоснабжении" *(241). Следует отметить, что в Германии профессора Ф. Бернгефт и И. Колер в изданной ими еще в 1910 г. книге "Гражданское право Германии" предметом договора считали деятельность электрической станции по выработке и доставке энергии, разновидностью договора подряда: "К договору подряда принадлежит также сделка, в силу которой электрическое заведение обязуется доставлять кому-либо электричество в известном количестве, она подлежит его началам. Это не договор купли, так как было бы противно всем началам права допускать куплю состояния, силы: продавать можно только предметы (хотя бы не телесные), предметность служит той разграничительной чертой, которая отделяет куплю от других договоров" *(242). Сенатор И.М. Тютрюмов поместил этот комментарий к ст. 1737 Законов гражданских, в которой говорилось о подрядах и поставках, а не к какой - либо статье о купле-продаже.

Известный ученый-юрист первой половины XX в. М.М. Агарков считал, что электрическая энергия не является имуществом - ни правом, ни вещью, поэтому квалифицировал отношения по энергоснабжениям как подрядные. "Электрическая станция обязуется совершить работу, необходимую для доставления потребителю энергии, а не передавать последнему какое-либо имущество" *(243). Такая точка зрения была распространена на ранней стадии развития и промышленного применения электричества, в начале XX в. В принципе этому можно найти объяснение, так как в те времена, когда проф. М.М. Агарков исследовал реальные отношения в электроэнергетике в 1920-е годы прошлого столетия, были все основания для подобного вывода. Электрические станции напрямую соединялись с потребителем и строились специально для снабжения конкретного объекта (наподобие того, как в настоящее время крупные предприятия строят для себя "свои" генерирующие объекты). Не было Единой энергетической системы (ЕЭС), как позднее в Советском Союзе, в которой электрическая энергия поступает в "общий котел".

Подобной позиции способствуют и такие свойства электрической энергии, как неосязаемость (внешняя, но, попробуй, прикоснись); неотделимость (на данном этапе развития науки и техники - "Лунное кольцо") от источника и средств передачи (генератора и электросетей); синхронность и неразрывность процесса производства, передачи и потребления; несохраняемость (в значительных масштабах, в течение длительного периода времени).

Признавая отношения энергоснабжения подрядными, М.М. Агарков тем самым в новых политико-правовых условиях лишь повторил то, что следовало истолкованию в немецком гражданском праве, и было воспринято дореволюционным гражданским законодательством России *(244).

В 1950-е годы в советской юридической науке возобладало другое мнение. Электрическая энергия была признана благом, самостоятельной ценностью, имеющей характеристику товара (С.М. Корнеев). Введение нового определения наглядно показывает, на наш взгляд, то, что понятие энергия не вписывается в традиционные виды объектов гражданских прав, таких как имущество (вещи).

Между тем еще Правительствующий Сенат Российской империи в 1902 г. указал, что независимо от физической природы электричества составляет ли оно вещь как предмет или только состояние вещи, оно уже успело стать для людей известным экономическим благом и "обладает всеми признаками имущества в смысле закона". Из этого логически вытекает, что и договор о снабжении абонента электричеством представляет собой договор купли-продажи имущества, а не подряда.

С нашей точки зрения, такая теоретическая неясность (неоднозначность) в отечественном дореволюционном гражданском праве объясняется смешением в одном понятии договора подряда и поставки: "Подряд или поставка есть договор, по силе которого одна из вступающих в оный сторон принимает на себя обязательство исполнить своим иждивением предприятие или поставить известного рода вещи, а другая, в пользу которой сие производится, учинить за то денежный платеж" (Законы гражданские, ст. 1737). Указанный недостаток устранялся в проекте книги V Гражданского уложения, составленном в 1899 г. ив дальнейшем, внесенном на законодательное утверждение в Государственную Думу в 1913 г. Там предметом подряда считались только "работы всякого рода", а поставки признавались разновидностью договора купли-продажи.

Эта же точка зрения принята и в нынешнем гражданском праве Российской Федерации: договор энергоснабжения рассматривается вгл. 30 "Купля-продажа" ГК РФ.

Интересная интерпретация понятия электрической энергии как объекта права была дана в решении Уголовного кассационного департамента Правительствующего Сената (который вместе с Гражданским кассационным департаментом составлял Верховный кассационный суд Российской Империи) от 7 мая 1902 г. *(245) Суд рассматривал апелляцию на решение съезда мировых судей Санкт-Петербурга по обвинению крестьянина Н. Иванова в самовольном подключении к местной кабельной электрической сети и краже электричества для освещения своей квартиры. Мировой съезд не усмотрел в этом деянии признаков преступления, поскольку посчитал, что электрическая энергия "не подходит под понятие вещи, предмета или вообще движимого имущества", и, следовательно, Иванов мог понести только гражданско-правовую ответственность. Местное общество оспорило решение низшего суда в Уголовном департаменте Правительствующего Сената. И последний, заседая под председательством выдающегося русского юриста, одного из авторов проектов нового Уголовного уложения Финляндии (утв. в 1894 г.) и России (утв. в 1903 г.) Н.С. Таганцева, постановил: "... электричество существует, несомненно, и вполне реально, и, как сущее, оно успело уже стать для людей известным экономическим благом... стало предметом менового оборота в общежитии, т.е., что оно обладает всеми признаками имущества в смысле закона. Поэтому к охране электричества должны быть применяемы общие правила об охране имуществ" (Эйнштейн).

Примечательна элегантная, на наш взгляд, формулировка вещи как объекта гражданских прав, данная сенаторами: "...для решения вопроса, что именно следует считать вещью в смысле имущества, имеет главное значение самый факт материального существования, и все сущее, входящее в сферу экономического оборота и правовых отношений, может стать предметом правовой охраны как имущество".

Исходя из признания электрической энергии движимым имуществом, Сенат вернул дело Н. Иванова в столичный мировой съезд на пересмотр.

С тех пор самовольное подключение к электросети в России каралось по уголовным законам.

В связи с этим нельзя не упомянуть о таком институте, как повышенная уголовная ответственность за повреждение имущества электрических предприятий. Соответствующие нормы были введены, например, в Англии и Швейцарии еще на заре их электроэнергетических законодательств. В нашей же стране до 1917 г. виновные в повреждении электротехнических сооружений отвечали на общих основаниях как за повреждение чужого частного или казенного имущества вообще. Однако уже в Уголовном уложении от 22 марта 1903 г. в ст. 551 было предусмотрено:"Виновный в повреждении водопроводного, газопроводного, нефтепроводного или электропроводного снаряда, служащего для общего пользования, или снаряда, приводящего в действие чужие завод или фабрику, если сие повреждение причинило остановку действия снаряда или грозило личной безопасности или целости имущества, наказывается: заключением в тюрьме".

Однако гл. 30 "О повреждении имущества, путей сообщения, предостерегательных, граничных и тому подобных знаков или иных предметов" до 1917 г. так и не была введена в действие, поэтому приведенная выше норма осталась на бумаге, хотя само ее появление в Уголовном законе весьма показательно *(246).

Энергия относится к сравнительно новым объектам права. В таком качестве она не получила разработки в кодификациях XIX столетия. Энергию "не заметили" разработчики ГГУ*(247). И этому можно найти объяснение. По выражению Радбруха, это "конечный продукт скорее XIX века, нежели начала XX века" или, как заметил Цительман, "это осторожное подведение итогов исторического прошлого, а не смелое вступление в новое будущее" *(248), т.е. говорить о новаторском характере этого знаменитого акта не приходится.

Однако определяться с правовым статусом энергии пришлось еще до официального вступления ГГУ в силу. Так, уголовная ответственность за хищение электроэнергии как преступление против собственности, а следовательно, и признание электроэнергии вещью были признаны в Германии специальным законом в 1900 г. *(249) (вслед за тем и в других странах - во Франции, например, решением Кассационного суда в 1912 г.*(250)).

Цивилистическая наука оказалась не такой подвижной: категорически против объявления электроэнергии (наряду с правами) вещью высказывался в 1931 г. Л. Эннекцерус. Впрочем, с немецкой добросовестностью он дал громадное примечание, где признавал существование противоположной точки зрения и в принципе допускал ее доктринальное торжество *(251).

Электрическая энергия, как только ей нашлось практическое применение, сразу превратилась в товар - предмет, который может производиться специально для продажи и может быть куплен.

Таким образом, уже на исходе XIX- начале XXв. использование электрической энергии в промышленности и быту достигло таких объемов и приобрело такое значение в хозяйстве, что русское гражданское право признавало ее самостоятельным объектом гражданских прав и разновидностью имущества *(252). Проанализировав существующие доктринальные концепции и определения, понятия энергии, вспомнив его легальное определение, мы можем сделать следующие выводы.

Энергия есть явление материальное, но не вещественное (молекулярное), а волновое, по крайней мере, применительно к некоторым видам энергии.

Обладая определенной стоимостью и выраженным материальным содержанием, но, не являясь вещью и не имея имущественного выражения, например, электроэнергия, равно как и мощность не может быть объектом права собственности по российскому законодательству.

Для права - энергия (по крайней мере, электрическая, тепловая и некоторые др.) - это, бесспорно, товар, имеющий свою стоимость, товар, относимый к материальным явлениям.

Физика. Общие рассуждения. С нашей точки зрения, при характеристике юристами энергии важно понять, как природные особенности такого объективного явления, как энергия должны сочетаться и сочетаются с признаками объектов прав. Как отмечает Н. Зайченко, "предметом договора энергоснабжения является не энергия "физическая", а энергия "юридическая" как товар. Речь идет не о замене понятия электрической энергии, каким-либо другим (новым), а о том, чтобы найти определение электрической энергии как объекта прав и предмета договора" *(253). Условно, конечно, это можно понять и принять. Но предметом договора, на наш взгляд, является энергия и "физическая", и "юридическая" (если использовать методологический подход и терминологию автора). Эти особенности предопределяют механизмы правового регулирования энергетических отношений. Для удовлетворения тех или иных энергетических потребностей путем предоставления энергетических услуг, например, в тепле, в свете, работе компьютера, функционировании различных механизмов (например, автомобиля) используются источники и носители энергии. В процессе топливных циклов вещество (источник энергии) преобразуется в энергию, например, сжигание горючего в двигателе внутреннего сгорания. Двигатель внутреннего сгорания является тем механизмом, который преобразует заложенную в источнике и находящуюся в состоянии покоя энергию в энергию движения *(254).

Из естественных наук (физики, химии) известно, что материальное тело может находиться в одном из трех агрегатных состояний - это твердые тела, жидкости и газы (а плазма?). Ни электрическая энергия (энергия направленного движения заряженных частиц - электронов), ни тепловая энергия (внутренняя энергия тела) под названные агрегатные состояния сами по себе и как таковые отнюдь не подпадают. Физические особенности, например, электрической, а также тепловой энергии, делают эти товары сугубо специфическими, что отражается в правах и обязанностях сторон и содержании обязательства энергоснабжения.

С точки зрения лингвистики и семантики содержание юридических терминов определяется смыслом слов, используемых законодателем при написании законодательных актов. Обратимся еще раз к толковому словарю русского языка, дающему научное определение понятия "энергия".

Энергия - "одно из основных свойств материи - мера ее движения, а также способность производить работу. Солнечная, тепловая, электрическая, механическая, ядерная..."*(255).

Физика. Конкретика. В физике даются следующие определения энергии: "Запас работы, которую может совершить тело, изменяя свое состояние, называют энергией" *(256). "Физическая величина, характеризующая способность тела или системы тел совершать работу вследствие изменения своего состояния, называется энергией"*(257). Заметим, что в данном определении, в отличие от приведенного выше, говорится не только о теле, но и о системе тел. "Энергия является общей количественной мерой движения и взаимодействия тел" *(258). Это классические определения понятия энергии из элементарных учебников физики.

Электрическая энергия - это энергия электрического тока, т.е. направленного (упорядоченного) движения заряженных частиц (совокупность электронов, перемещающихся по своему носителю, а как быть с беспроводным телефоном (радаром)?). Именно энергия электронов наделяет электрический ток присущей ему силой. К концу 1800-х годов ученые пришли к убеждению, что атомы, из которых мы состоим, вовсе не сплошные маленькие шарики, что некоторая их часть содержит электрический заряд и может быть оторвана от них. Эти "отрывные" кусочки атомов были названы электронами. Они-то и катятся внутри проводов. Когда во время бури происходил разрыв электрического кабеля, разлетавшиеся во все стороны искры свидетельствовали о наличии внутри него потока электронов *(259).

В отличие от электрической энергии тепловая энергия - это внутренняя энергия тела. Внутренняя энергия - это "сумма кинетической энергии хаотического движения всех частиц, входящих в состав данного тела, и потенциальной энергии их взаимодействия друг с другом" *(260).

Процесс, когда внутренняя энергия одних тел уменьшается, а других соответственно увеличивается, причем механическая энергия тел не изменяется, и никакая механическая работа не совершается, обозначается физическим термином "теплопередача", т.е. процесс передачи тепловой энергии *(261).

Как мы уже отмечали, уникальным свойством энергии является ее возможность преобразовываться из одной формы в другую.

При помощи различных устройств, например, электрическая энергия преобразуется в механическую энергию и выполняет механическую работу (электромобиль, электрическая газонокосилка); в тепловую энергию (электрообогреватель, электролампа накаливания, кофеварка); в энергию электромагнитного излучения (электролампа дневного света, электронно-лучевая трубка телевизора, радиосвязь, телевизионный сигнал) и т.д. Мерой превращения энергии электрического тока в другие виды энергии является работа тока. В свою очередь электрическая энергия может вырабатываться в результате механической энергии. Находящаяся за плотиной вода, обладающая потенциальной энергией, падая с высоты, своей кинетической энергией вращает лопасти турбины (механическая работа), которые крутят ротор, вырабатывающий электрическую энергию.

Вернемся к праву и законодательству. Если мы проанализируем § 6 гл. 30 ГК РФ, то придем к выводу, что предметом договора энергоснабжения является именно энергия. Это однозначно зафиксировано вст. 539 ГК РФ. Название статьи и то, что понятие энергия и производные от него понятия в тексте статьи употребляются более десяти (13) раз, говорит само за себя.

Утверждать после этого, что энергия "явно выходит за рамки юриспруденции" *(262), по крайней мере - не замечать истинное положение вещей.

Но что регулирует закон? Как мы уже отмечали, действующий Гражданский кодекс РФ вст. 128 перечисляет объекты гражданских прав, но не указывает энергию в качестве такового (объекта).

В связи с этим мы считаем возможным поставить вопрос - является ли упомянутый в ст. 128 ГК РФ перечень объектов исчерпывающим? Или его можно дополнить другими видами объектов. На наш взгляд, он (перечень) принципиально не может быть исчерпывающим, так как развитие науки и техники, инновации, открытия и изобретения теоретически могут привести к появлению новых объектов прав (правоотношений). История с включением и исключением из ст. 128 ГК РФ такого понятия, как "информация", наглядно подтверждает это. Примером могут служить дополнения в ст. 128 ГК РФ, в которых уточняются наличные (безналичные) деньги, документарные (бездокументарные) ценные бумаги (дополнения ГК). Развивая подобные мысли, дальше мы можем задать себе вопрос. Может ли энергия быть включена в данный перечень? Можно ли ее признать самостоятельным, отдельным от имущества, даже "иного" имущества, объектом гражданских прав. Ответ на поставленный вопрос может быть, с нашей точки зрения, только однозначным. Да, может.

В предисловии мы отмечали, что в юриспруденции, в юридической науке как способе производства и реализации научных знаний используются свои понятия и категории. Энергия, по крайней мере электрическая энергия, как объект гражданских прав, и это очевидно для непредубежденного исследователя, с одной стороны, обладает такими качествами и свойствами, которые дают основание рассматривать ее совершенно отдельно от вещей. И с другой стороны, - не обладает тем, чем обладают вещи и имущество. В связи с этим ее смешение с другими объектами гражданских прав (энергоносителями, устройствами, генерирующими энергию, энергосетями, устройствами, потребляющими энергию, и т.п.) при логически корректном и добросовестном подходе исключено.

Суммируя высказанные в юридической литературе особенности энергии, отличающие ее от других объектов гражданских прав, мы можем выделить следующие:

1. Непрерывность (неразрывность) процессов производства, транспортировки и потребления энергии *(263).

2. Энергию с учетом ее физических свойств невозможно при нынешнем уровне развития науки и техники накопить в значительных количествах, сохранять ее подобно другим товарам на складах или в специальных емкостях. Относительно электрической энергии, "запас" которой можно хранить в батареях или аккумуляторах, любопытное замечание делает С.М. Корнеев: "В аккумуляторах... накапливается не электрическая, а химическая энергия, находящаяся в потенциальном состоянии и способная обнаруживаться в виде электрического тока" *(264). Консервация, хранение энергии в принципе возможны, но это очень дорого при нынешнем уровне соответствующих технологий. Например, зарядка двигателя электромобиля - максимум на 200 км.

3. Так как энергия потребляется при самой ее передаче потребителю, она не может быть возвращена (скажем, в порядке реституции)*(265).

4. Передача энергии потребителю невозможна без использования специальных технических средств, соответствующей инфраструктуры: линий электропередач, водопроводов, трансформаторных и насосных станций и т.д.*(266) При этом следует иметь в виду, что в будущем развитии науки и техники этот недостаток может устранить. Вспомним, например, гиперболоид инженера Гарина или японцы собираются с поверхности Луны передавать беспроводным способом электроэнергию на Землю.

5. Потребление энергии требует специального технического оборудования: энергопринимающих устройств, контрольно -измерительных приборов, средств обеспечения безопасности.

6. Электрическую (и тепловую) энергию можно передавать только через соответствующую присоединенную сеть *(267).

7. Энергия не может определяться индивидуальными признаками *(268), хотя ее качественные и количественные характеристики могут выражаться напряжением в вольтах, током в амперах и т.д.

8. Полезные свойства энергии реализуются в процессе ее использования, потребления. Результатом использования может быть выполненная работа, техническая операция и т.д. Но сама энергия при этом исчезает, она не материализуется в продукции, благодаря ее "работе" функционирует компьютер, в помещении светло и тепло *(269).

При этом в процессе потребления энергии, например станком, из заготовки получается готовая деталь, т.е. определенные изменения в окружающем материальном, в том числе "телесном", мире в результате потребления энергии происходят* (270).

9. То что энергия существовала и была использована, фиксируется в показаниях приборов учета. Вместе с тем ее невозможно зрительно обнаружить как вещь, хотя присутствие энергии в энергопринимающем устройстве легко определить визуально - если устройство работает, значит, энергия в нем есть *(271)... Или разрыв провода - искры в разные стороны

10. Необходимость принятия специальных мер безопасности при подаче и использовании энергии *(272).

11. Правомочия права собственности применимы к энергии не в полном объеме. Применение правомочий владения и распоряжения ограничивается. Например, на энергию нельзя установить залог, ее нельзя передать в аренду, ее нельзя завещать и наследовать и т.п.*(273)

12. Электрическая энергия легко и быстро транспортируется по электросетям на значительные расстояния*(274). Особенно если удастся найти практические способы использования в производственно-хозяйственных целях такого явления, как сверхпроводимость.

Таковы, на наш взгляд, правильно отмеченные в юридической литературе основные особенности энергии как физического феномена, объекта конституционных, гражданских, предпринимательских, налоговых и иных прав. Эти особенности определяются специфическими физическими свойствами энергии и в свою очередь влияют, подчас решающим образом, на юридические характеристики энергии вообще либо в некоторых случаях конкретно тепловой или электрической энергии.

На основе проведенного анализа и полученных выводов постараемся ответить на поставленный в начале параграфа вопрос о соотношении вещи (имущества) и энергии.

Наиболее близкой к истине, отражающей реальное положение вещей, является точка зрения В.А. Лапача, считающего, что "не любой материальный объект гражданского права является вещью", а "различного рода энергии" вкупе с рядом других объектов гражданского права являются "невещественными материальными объектами", "не являются вещами". По его прогнозу, дальнейшее развитие системы гражданских прав приведет к включению "в имущественную группу в качестве промежуточной (между вещами и имущественными правами) объектной категории" *(275).

Автор говорит о такой промежуточной объектной категории в будущем времени, видимо, имея в виду возможное ее законодательное закрепление. В доктринальном же смысле, на наш взгляд, ничто не мешает констатировать наличие такой промежуточной объектной категории уже сейчас.

Как отмечает В.А. Лапач, невещественные материальные объекты (энергия, поля, воздействия), будучи дискретными образованиями, проявляют свою юридическую привязку *(276) особым образом: чаще всего инструментально, через принадлежность определенным субъектам источников или средств передачи и получения (носителей) соответствующих энергий и воздействий. Ученый делает смелый вывод, что пополнение активной части имущества возможно также за счет определенных модусов существования иных объектов (работ, услуг, информации, результатов интеллектуальной деятельности), не отнесенных законом (в исходном состоянии) к имуществу. Именно такое движение неимущественных объектов или, точнее, отдельных проявлений таковых в сторону имущественной группы представляет собой внешнюю сторону проявления одного из важнейших качеств системы объектов гражданских прав - способности к саморегуляции и взаимозамещению*(277).

С учетом сказанного, а также принимая во внимание физические свойства энергии, можно прийти к выводу, что энергия находится в постоянном движении и не успевает стать вещью. Следовательно, если энергия не вещь, поскольку она не успевает стать вещью, то индивидуально определить ее невозможно *(278). Так как энергия не вещь, то вопрос о телесности энергии автоматически отпадает. Иначе говоря, если энергия не вещь, то она бестелесна, т.е. не имеет формы, размера, сохраняющихся во времени. Вместе с тем, с нашей точки зрения, хотя энергия и не вещь, но является материальным благом, существующим очень короткий период времени, поскольку может трансформироваться в иные формы энергии.

По нашему мнению, необходимо определить на законодательном уровне юридическое понятие энергии, источников энергии, носителей энергии и правовые рамки (условия) их использования.

Не лишен логики и может быть принят в качестве одной из наиболее научно обоснованных версий взгляд Л.В. Лапач на энергию как на функциональный аналог вещи. Как представляется, это шаг в правильном направлении. В гражданском обороте (и шире - в жизнедеятельности человеческого общества) энергия выполняет многие из функций, выполняемых вещами (от удовлетворения бытовых потребностей человека до объекта инвестирования капитала), причем функций как фактических (производственных, бытовых и др.), так и юридических (функции объекта права собственности и др.). Функциональный аналог вещи, потому что энергия все-таки не вещь, хотя и выполняет ряд функций последней*(279).

Но почему бы сразу, уже сейчас, не вести речь об энергии, точнее некоторых ее видах, как о самостоятельном объекте, объекте гражданских и иных прав в материальной сфере? И закрепление ее в качестве такового вст. 128 ГК РФ.

Энергия, как мы знаем из других наук, представляет собой количественную меру различных форм движения материи и свойство материи производить полезную работу. В юриспруденции она выступает как объект гражданских и иных прав (правоотношений) и особый товар, относящийся не к вещам и не к имущественным правам. Энергия является самостоятельным объектом гражданских (и не только) правоотношений (прав).

Отнесение энергии к особой промежуточной объектной категории ("иному имуществу" - функциональным аналогам вещей), обладающей специфическими свойствами, ограничивающими возможности его использования в гражданском обороте, в принципе можно также принять, но только как "шаг в правильном направлении", положение, позволяющее в будущем вписать энергию в существующую редакциюст. 128 ГК РФ.

Вывод о том, что энергия, точнее, некоторые ее виды, в частности электрическая и тепловая, не будучи вещью, и, естественно, не подпадая строго под понятие "иное имущество", является самостоятельным объектом гражданского права в материальной сфере, не снимает рассмотрение вопроса о том, как энергия, не будучи вещью, может быть объектом вещного права. Доктринальное отнесение энергии к объектам вещных прав, включая некоторые правомочия права собственности, можно признать исключением из общего правила. Такой вывод усматривается, в частности, из системного толкования положенияп. 1 ст. 454 ГК РФ (товар передается в собственность покупателю) и норм, относящих энергию к товарам (§ 6 гл. 30 ГК РФ, ст. 3 Закона об электроэнергетике и др.). Здесь действует силлогизм: всякий товар может быть объектом права собственности (передаваться в собственность), энергия - это товар, значит, энергия может передаваться в собственность*(280). От себя добавим - обладает некоторыми правомочиями собственности.

Существенной особенностью энергии как объекта прав, обусловленной ее экономической природой и фактическими условиями передачи, является то, что в отношении нее могут устанавливаться только обязательственные имущественные права требования.

Единственный вид права, который можно установить на энергию, - это право требования передачи определенного количества электрической энергии. В связи с этим следует также подчеркнуть, что, в отличие от обычных условий гражданского оборота, для которых характерно наличие определенных вещно-правовых предпосылок, для отношений в сфере энергоснабжения такие предпосылки заключаются в наличии у сторон технических возможностей по производству (с одной стороны) и потреблению (с другой стороны) энергии.

Почти все объекты гражданского права могут быть охвачены также понятием объектов гражданского (имущественного) оборота.

Но в правовой науке и практике экономическое понятие товара устойчиво воспринимается с определенным оттенком. В традициях правовой науки устоялось отождествление товара с оборотоспособной движимой вещью или с материальным предметом торговых сделок. Однако в современном российском законодательстве постулаты традиционного для права ограниченного понимания термина "товар" претерпели изменения.

Товар. В юридическом смысле под товаром надо понимать имущество - объекты гражданских прав, имеющие экономическую, стоимостную оценку. При этом не всякое имущество может являться товаром. Товар - только то имущество, которое не изъято из оборота, способное находится в сфере обращения. Таким образом, понятие товар - более узкая категория, чем понятие имущество. Товарную форму могут иметь как вещи, так и иные согласност. 128 ГК РФ виды имущества. Но какие конкретно, в ГК РФ прямо не указано. В гражданском законодательстве прописано, какие виды имущества могут выступать товаром в тех или иных правоотношениях. Например, нормы о договоре купли-продажи, в соответствии с которыми товаром по договору купли-продажи могут выступать только вещи. Но вст. 539 ГК РФ речь идет об энергии как о предмете договора энергоснабжения. По логике получается, что энергия относится к вещам.

Налоговое право (п. 3 ст. 38 НК РФ) определяет товар как любое имущество, реализуемое или предназначенное для целей реализации. Иными словами, товар определяется через признак цели приобретения и (или) факта распоряжения им. Кроме того, в соответствии сп. 2 ст. 38 НК РФ в имущество не включаются имущественные права:

"...2. Под имуществом в настоящем Кодексе понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии сГражданским кодексом Российской Федерации.

3. Товаром для целей настоящего Кодекса признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. В целях регулирования отношений, связанных с взиманием таможенных платежей, к товарам относится и иное имущество, определяемоеТаможенным кодексом Российской Федерации".

Однако законодатель отнес договор энергоснабжения к разновидности договора купли-продажи, что свидетельствует об отнесении законодателем электроэнергии к категории вещей.Статья 3 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" также относит электрическую энергию к "особому товару", а следовательно, и к категории вещей. Такую констатацию можно отнести к категории правовых фикций, о чем мы уже писали.

В соответствии сп. 1 ст. 455 ГК РФ "товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи" с соблюдением правил оборотоспособности объектов гражданских прав. В своюп. 3 ст. 38 НК РФ признает товаром любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации (в смыслест. 39 НК РФ передачи на возмездной основе).Статья 2 ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" N 164-ФЗ от 8 декабря 2003 г. *(281) понимает под товаром являющиеся предметом внешнеторговой деятельности движимое имущество, отнесенные к недвижимому имуществу воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания и смешанного (река - море) плавания и космические объекты, а также электрическую энергию и другие виды энергии. Кроме того,ст. 4 Закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ от 26 июля 2006 г.*(282) определяет товар как "объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот".

Однако, еслиГражданский кодекс избегает прямого использования понятий "электроэнергия" и "товар" как равнозначных, формулировкигл. 26 Таможенного кодекса РФ*(283) основываются именно на концепции отождествления электроэнергии с товаром. Уже в названии этого раздела определено, что он регламентирует порядок перемещения товаров через таможенную границу трубопроводным транспортом и по линиям электропередачи *(284).

Таким образом, с точки зрения современного гражданского законодательства к вещам можно относить:

- вещи в классическом понимании (т.е. материальные, физически осязаемые объекты);

- вещи - объекты, которые признаются (рассматриваются) таковыми согласно гражданскому законодательству. Та же электрическая энергия при системном токовании может быть отнесена к имуществу - вещам. Но есть и другая точка зрения. В свете изложенного полагаем, что термин "товар", использованный законодателем в ст. 454 ГК РФ и ряде других статей, гл. 30 ГК РФ, следует толковать расширительно: товаром могут быть не только вещи, но и иные объекты вещных прав, в том числе и энергия, которые могут быть предметом договора купли-продажи в соответствии с положениями гл. 30 ГК РФ, в частности,§ 6 "Энергоснабжение".

Тепловая энергия, если применить аналогию сост. 3 Закона об электроэнергетике, это тоже особый товар (ст. 3 Закона "О теплоснабжении")*(285).

Итак, энергия, по крайней мере электрическая и тепловая, - это товар, в чем, впрочем, никто не сомневался уже с момента введения в действие Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик от 31 мая 1991 г., где договор, по смыслу соответствующий нынешнему договору энергоснабжения, был определен как разновидность договора купли-продажи, заключаемого, как известно, именно на предмет купли-продажи товара (п. 1 ст. 74 упомянутых Основ, п. 1 ст. 454 ГК РФ).

При этом энергия - это товар особый. Что значит слово "особый"? В русском языке - отличающийся от других "обыкновенных", "обычных" товаров. Особенность, на наш взгляд, может быть двоякой: особый товар может обладать характеристиками (свойствами), отсутствующими у "обычных" товаров и (или), напротив, не обладать характеристиками (свойствами), присущими "обычным" товарам.

Таким образом, мы можем заключить, что энергия не является вещью, хотя является объектом гражданских прав (в том числе объектом отдельного правомочия такого вещного права, как право собственности (право потребления)). При существующей редакциист. 128 ГК РФ кроме как к "иному имуществу" (но не имущественному праву)*(286) энергию отнести нельзя. Она также признается особым товаром, специфические свойства которого ограничивают возможности его использования в гражданском обороте. С нашей точки зрения, уникальные физические свойства энергии, зафиксированные в нормах права, правовые особенности ее использования (правовой режим) дают основание признать ее отдельным самостоятельным объектом. Исходя из физических свойств энергии, отраженных в нормах права, законодатель может, и мы предлагаем записать ее отдельным объектом, непоименованным в настоящее время в ст. 128 ГК РФ, т.е. сделать его "поименованным".

К объектам гражданских прав вст. 128 ГК РФ относятся результаты работ и оказания услуг. Результаты работ и оказания услуг являются достаточно распространенным объектом обязательственных правоотношений и могут быть охарактеризованы через категорию "действия". Различие между ними традиционно проводится по критерию предоставления овеществленного результата: лицо, выполняющее работу, обязано не только совершить предусмотренные договором действия, но и сдать заказчику их материальный результат (созданную, переработанную вещь). При недостижении результата работа не считается исполненной. Исполнитель услуг выполняет только определенные действия и не обязан предоставлять какой-либо вещественный результат. Вместе с тем оказание услуг не является безрезультатным, потребителя интересует определенный эффект от услуги. Однако в большинстве случаев достижение такого результата, эффекта от услуги полностью не зависит от ее исполнителя, поэтому его недостижение не влияет на исполнение обязательства (например, образовательные, юридические, медицинские услуги).

Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага также отнесены вст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав. Но их соотношение с энергией более отдаленное.

Энергия (в первую очередь - электрическая) должна занять свое отдельное место в качестве самостоятельного объекта гражданских и иных прав, который тем не менее проявляет свою юридическую привязку (правопригодность) через принадлежность определенным субъектам источников и средств получения и передачи (носителей) соответствующей энергии*(287) и включить ее в соответствующие нормы ГК РФ (ст. 128) и другие нормативные правовые акты.

Включение энергии в качестве самостоятельного объекта гражданских прав вст. 128ГК РФ, наряду с восстановлением истины и научной справедливости, помимо всего прочего, дало бы законодательный импульс интенсификации научных исследований энергетических правоотношений. В настоящее время сложилась парадоксальная ситуация - энергия регулируется гражданским правом как его объект. Но классическая теория гражданского права отказывает в праве такому объекту, как энергия, быть зафиксированным в ст. 128 ГК РФ в качестве самостоятельной отдельной поименованной категории. Законодатель также в ст. 128 ГК РФ не устанавливает энергию в качестве объектов гражданских прав, наряду с другими, например, вещами и правами. Список вещей, перечисленных в ст. 128 ГК РФ, не является исчерпывающим, поскольку в перечень объектов гражданских прав включен термин "иное имущество".

Из контекстаст. 128 ГК РФ следует, что законом определены своего рода правовые полюса, обозначенные объектной группировкой "вещей", с одной стороны, и "иного имущества" - с другой. Между ними располагается обширнейшая гамма объектов гражданских прав, не находящих себе места ни в категории "вещей", ни в категории "имущественных прав", являющихся единственным легально определенным объектом последней группировки. Именно таким объектом "без места" и считается энергия, не являющаяся ни вещью, ни тем более имущественным правом. В то же время сам закон, обнаруживающий тенденцию к расширению структуры объектов гражданских прав, открывает перспективы для заполнения объектной группировки иного имущества нетипичными объектами при сохранении самой системы объектов неизменной *(288).

Конечно, пытаясь сохранить саму систему объектов гражданских прав, предусмотренных вГК РФ неизменной, авторам, отстаивающим свою точку зрения, остается лишь давать формулировки, вписывающиеся в нее, как -то: "...самостоятельное экономическое благо ... есть основание для признания этого материального блага особым видом имущества. Реформирование энергетического комплекса России диктует необходимость отнесения электрической энергии к категории достаточно близкой, по сути, к вещам (курсив мой. - П.Л.) ... для нее необходим особый правовой режим, который с учетом требований экономических преобразований должен определяться по модели вещных прав (курсив мой. - П.Л.). Следуя своей логике, автор приходит к выводу "для электроэнергии должен устанавливаться правовой режим вещных прав с учетом особенностей, обусловленных спецификой технологий процесса ее производства и передачи... появление сегодня на оптово-розничных рынках электроэнергии и точек ее поставки свидетельствует о необходимости четкой регламентации перехода такой ценности, как электрическая энергия, из имущественной сферы одного лица в имущественную сферу другого"*(289).

С высказанными дискуссионными соображениями едва ли возможно спорить. Вопрос в субъективном отношении (позиции автора) - достаточно ли "особенностей", чтобы говорить о самостоятельном объекте ("автономная" теория, по определению автора), или это все-таки вещь, или на пути... к вещи? *(290)

Но эти соображения применимы к электрической энергии, а как быть с другими видами энергии - полями, воздействиями?

Наша точка зрения исходит из признания энергии самостоятельным объектом гражданских и иных прав и обязанностей. Самостоятельным, не вещественным, но материальным, в том числе волновым объектом прав и не только гражданских, но и, например, конституционных, налоговых, таможенных, предпринимательских, экологических и др. И совершенно правы М.М. Агарков, С.М. Корнеев, которые утверждают, что энергия - это не право и не вещь, а самостоятельный объект регулирования* (291).

Поскольку же значимость энергии, в том числе и электрической энергии, в обеспечении всех сторон жизнедеятельности современного общества весьма значительная, то требуется самостоятельное, комплексное правовое регулирование всей совокупности отношений, связанных с производством (генерацией), куплей- продажей, передачей (транспортировкой) и потреблением энергии.

Энергия, будучи ценностью, экономическим благом (С.М. Корнеев), точнее материальным благом, вещью не является. К правам ее тем более отнести нельзя. Тем не менее, и это очевидно, она является объектом гражданских прав. Энергия - это самостоятельное явление материального мира и самостоятельный объект гражданских (и не только!) прав, не тождественный имуществу (вещи).