В случаях, если преступный результат предусмотренный законом наступает не сразу, а через определенное время, например, наступление смерти, происходит через некоторое время после причинения огнестрельного ранения с целью убийства, то преступление все равно считается оконченным.

Субъективная сторона покушения, как и стадия приготовления, может выражаться только в прямом умысле.

Особенность субъективной стороны покушения в том, что умыслом охватываются все элементы конкретного состава преступления, но лицо понимает, что умысел его при этом реализуется не полностью. Хотя в законе деление покушения на виды не предусматривается, в теории уголовного права и судебной практике в зависимости от степени осуществления преступного намерения и близости окончания преступления различают два вида покушения - оконченное и неоконченное покушение.

С объективной стороны данное покушение характеризуется полным осуществлением действий (бездействия), образующих объективную сторону оконченного преступления, на которое виновный покушался, за исключением наступления последствий.

Деление покушения на оконченное и неоконченное критикует профессор Н.Ф. Кузнецова. Она считает, что деление покушения на оконченное и неоконченное не имеет существенного практического и теоретического значения, так как такое деление не вызывается природой действий, которыми осуществляется покушение, поскольку это единые и неразрывные действия по исполнению преступления. Указанное деление, по ее мнению, несущественное потому, что перерыв преступной деятельности в начале или конце происходит по не зависящим от лица обстоятельствам Кузнецова Н.Ф. Ответственность на приготовление к преступлению и покушение на преступление по уголовному праву / Н.Ф. Кузнецова. - М.,1999. С. 94..

Деление покушения на виды - оконченное и неоконченное - имеет существенное не только теоретическое, но и практическое значение. Действующее законодательство не вводит в само определение покушения различия между оконченным и неоконченным, но это не значит, что законодатель не различает виды покушения. Требования закона учитывать "обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца" относится не только к стадиям совершения преступления, но также и к видам покушения.

Оконченным покушение будет тогда, когда лицо совершило все действия, которые, по его мнению, были необходимы и достаточны для завершения преступления. Характерной особенностью этого вида покушения является убеждение виновного в том, что с его стороны не требуется каких-либо дополнительных действий или усилий для того, чтобы преступление было доведено до конца. Преступление при этом не завершается по независящим от виновного лица обстоятельствам.

Неоконченным покушением является такое покушение, при котором субъект не совершил всех действий, необходимых для реализации преступного умысла.

Это обусловлено тем, что выполнению до конца всех преступных действии, мешают определенные обстоятельства, и лицо либо не успевает, либо не может их совершить в силу причин, не зависящих от его воли и желания. Такими обстоятельствами являются, например, задержание в момент совершения преступления, столкновение с препятствиями, преодолеть которые лицо не в силах и др. В подобных ситуациях виновное лицо не совершает всех желаемых действий, необходимых для завершения преступления.

В теории и на практике кроме оконченного и неоконченного покушения выделяют негодное покушение, которое бывает двух видов: покушение на негодный объект и покушение с негодными средствами. Покушение на негодный объект имеет место тогда, когда лицо направляет свои действия на определенный объект, но эти действия в силу допускаемой ошибки в действительности на него не посягают и не причиняют ему вреда. Примерами здесь могут быть выстрел в труп, когда виновный считал, что стреляет в живого человека; вор взламывает сейф, надеясь завладеть находящимися в нем деньгами, но сейф оказывается пустым и т.п. На практике случаи таких покушений редки. Некоторые авторы говорят о том, что понятие «негодный объект» явно неудачно. При этом они ссылаются на то, что «преступление в любой стадии налицо лишь тогда, когда виновный посягает на конкретные общественные отношения, охраняемые уголовным законом. Поэтому объект не может быть негодным.

Покушение на негодный объект заключается в том, что действия виновного вследствие допускаемой им ошибки не могут в действительности причинить ущерб объекту уголовно-правовой охраны. И поскольку здесь имеется разновидность фактической ошибки, ответственность виновного должна определяться в соответствии с направленностью его умысла.

Другим видом негодного покушения является покушение с негодными средствами. Такой вид покушения на преступление будет тогда, когда лицо применяет для преступного посягательства средства либо орудия, которые по своим объективным свойствам не могут быть использованы для достижения намеченной цели. При этом различаются средства, абсолютно непригодные для совершения преступления (безвредный порошок, принятый за яд; газовый пистолет, который виновный считает боевым) и непригодные в данных условиях (неисправное огнестрельное оружие).

Подводя краткий итог вышеизложенному, можно отметить, что покушение на преступление характеризуется рядом признаков:

покушение на преступление - это уже непосредственное выполнение объективной стороны конкретного состава преступления, которое не доводится до конца по причинам, не зависящим от воли лица;

-вид покушения на преступление не имеет значения для квалификации, так как во всех случаях не доведение преступления

- до логического завершения происходит помимо воли лица;

-от оконченного преступления покушение на преступление отличается отсутствием наступления общественно опасных последствий, которые стремилось достигнуть лицо, а также степенью реализации умысла.

1.6 Добровольный отказ от совершения преступления при неоконченной преступной деятельности

В соответствии с законом (ч. 1 ст. 40 УК) «Добровольным отказом от преступления признается окончательное прекращение лицом по собственной воле приготовления к преступлению или покушения на преступление, если при этом оно осознавало возможность доведения преступления до конца». В части 2 ст. 40 УК говорится, что лицо, добровольно отказавшееся от совершения преступления, не подлежит уголовной ответственности. Лицо несет уголовную ответственность лишь в том случае, если фактически совершенное им деяние содержит признаки другого состава преступления.

Данная законодательная формула впервые в истории отечественного уголовного права содержит определение понятия добровольного отказа от преступления и указание на его сущность. По своей правовой природе добровольный отказ от доведения преступления до конца в соответствии с ч. 2 ст. 29 УК КР является обстоятельством, исключающим уголовную ответственность за неоконченное преступление. Однако, если в действиях лица, отказавшегося от совершения преступления, содержится состав иного преступления, такое лицо согласно ст. 40 УК КР подлежит уголовной ответственности. Например, в случае отказа от убийства с использованием огнестрельного оружия субъект может быть привлечен за незаконное оборот оружия, боеприпасов (ч. 1 ст. 253 УК КР).

Объективная сторона добровольного отказа от преступления состоит в прекращении выполнения преступных действий исполнителем либо предотвращении преступления соучастниками. Добровольный отказ соучастников преступления заключается в совершении активных действий, направленных на предотвращение доведения преступления исполнителем до конца. Для признания добровольного отказа со стороны исполнителя достаточно пассивного воздержания от совершения преступления до конца.

Субъективная сторона добровольного отказа характеризуется тем, что субъект, добровольно и окончательно отказавшийся от совершения преступления (волевой признак), осознает возможность доведения деяния до конца (интеллектуальный признак).

В юридической литературе существуют неоднородные взгляды на понятие добровольного отказа, его признаки, влияние видов покушения на возможность добровольного отказа. Панько К.А. Добровольный отказ от преступления по уголовному праву. -Воронеж, 2005. С.7.

Свое практическое применение норма закона о добровольном отказе находит только при неоконченном преступлении. Именно и руководствовался законодатель, помещая данную норму рядом с нормой о покушении на преступление и приготовление к нему. Поэтому правильное решение вопроса об ответственности за неоконченное преступление либо об освобождении от такового невозможно без выяснения сущности, природы и условий применения института добровольного отказа от преступления.

Правовое значение добровольного отказа состоит, прежде всего в том, что он является особым обстоятельством, исключающим уголовную ответственность за предварительную преступную деятельность. Добровольным отказом от совершения преступления является добровольное и окончательное прекращение лицом предварительной преступной деятельности при наличии сознания им возможности доведения преступления до конца.

Наиболее дискуссионным является вопрос о признаках добровольного отказа. Одни ученые полагают, что для добровольного отказа характерны два признака: добровольность и окончательность, другие усматривают в добровольном отказе три признака: добровольность, окончательность и осознание лицом возможности доведения преступления до конца, третьи рассматривают осознание как признак добровольности отказа. Авторы учебников и учебных пособий добровольный отказ от преступления характеризуют с помощью таких признаков, как своевременность, добровольность и окончательность.

По нашему мнению для наличия добровольного отказа требуется установить ряд весьма существенных признаков.

Отказ должен быть добровольным. Это означает, что лицо, совершившее приготовление или начавшее совершать действия, непосредственно направление против объекта преступления, затем по собственной воле, а не по принуждению отказывается довести преступление до конца.

Мотивы добровольного отказа могут быть различны: раскаяние, боязнь наказания, угрызение совести, чувство сострадания к своей жертве и т.д. отказ признается добровольным независимо от того, по собственной ли инициативе или советом других лиц, знакомых, родственников или близких лиц лицо решило отказаться от доведения до конца, отказ должен считаться добровольным также и в том случае, если лицо решило не доводить преступление до конца под влиянием просьб со стороны жертвы преступления.

Добровольный отказ имеет место при сознании лицом фактической возможности довести преступление до конца. Однако лицо эту возможность не использует.

Отказ не является добровольным, если он был вынужденным, так например, воспрепятствование совершению преступления другими гражданами, невозможность проникнуть в помещение появление дополнительной охраны невыполнение действий по оказанию помощи со стороны других соучастников и т.д.

Добровольный отказ - это отказ окончательный, навсегда от доведения данного преступления до конца, а не перерыв в преступной деятельности до наступления лучшей более благоприятной обстановки для совершения преступления. Общественная опасность лицо может отпасть только при безусловном отказе.

Добровольный отказ может иметь место в различных формах в зависимости от того, на каком этапе совершения преступления, когда лицо не выполнило всех тех действий, которые оно считало необходимым для совершения преступления, добровольный отказ может выражаться как в активных действиях, так и в простом воздержании от дальнейшей Деятельности по совершению преступления. Обязательность активных действий при добровольном отказе возлагается на тех лиц, которые решают прекратить свою преступную деятельность в тот период, когда они уже выполнили все те общественно опасные действия, которые по их мнению были необходимыми для совершения преступления, но желаемый лицом преступный результат еще не наступил.

Необходимость совершения в этом случае активных действий при добровольном отказе вытекает из того, что лицо совершило все действия, которые оно считало необходимыми для достижения преступного результата, если есть еще разрыв во времени между совершенными действия и наступлением задуманного преступного результата, то лицо в этот период должно активно действовать по предотвращению возникшей угрозы наступления преступных действий Кузнецова Н. Ф. Ответственность за приготовление к преступлению и покушение на преступление по уголовному праву. -М., 2015. С. 160..

Так, например, если лицо разобрало железнодорожный путь с целью вызвать крушение поезда, а потом, одумалось, что его добровольный отказ должен выразиться в активных действиях предотвративших возможное крушение поезда на железнодорожной дороге. Только при этом условии можно говорить, что лицо добровольно отказалось от совершения преступления. При этом если указанные действия не предотвратили вредных последствий, то виновный, должен нести уголовную ответственность за совершенное ими преступление. Его усилия, хотя и безуспешные, могут быть приняты во внимание судом при определении меры уголовного наказания как смягчающее вину обстоятельство.

Добровольный отказ освобождает лицо от уголовной ответственности заранее совершенные им действия, направленные на осуществление задуманного преступления. Суд освобождает лицо от ответственности в силу добровольного отказа с его стороны, выносит оправдательный приговор, а органы следствия на стадии расследования прекращают дело за отсутствием состава преступления.

В предыдущей главе высказана гипотеза, что добровольный отказ может иметь место при оконченном покушении, поскольку возможность и невозможность добровольного отказа определяется физической природой явления, с которым имеет дело субъект преступления. Действительно, виды покушения обусловливают разную форму поведения лица при добровольном отказе: при оконченном покушении добровольный отказ выражается в активных действиях. Например, совершив поджог строения, лицо активными действиями предотвратило умышленное уничтожение имущества. Добровольный отказ при неоконченном покушении характеризуется простым воздержанием от продолжения совершения деяния. Например, лицо с целью хищения денег проникло в кассу завода, но отказалось от вскрытия сейфа. На наш взгляд, добровольный отказ при оконченном покушении может иметь место в отдельных материальных составах преступления, когда совершенное деяние не вызывало наступления преступного результата и виновный активными действиями предотвратил общественно опасные последствия. В большинстве случаев добровольный отказ при оконченном покушении на преступление с материальным составом невозможен, так как причинен необратимый ущерб, например в случае причинения тяжкого вреда здоровью при покушении на убийство.

Добровольный отказ может быть реализован только в том случае, если лицо проявляет инициативу по прекращению преступного посягательства. Выбираемая субъектом форма поведения зависит от его мотивации. Психологи, занимающиеся проблемами мотивации, исследуют причины, определяющие тот или иной выбор субъекта.

В соответствии со ст. 40 УК КР добровольный отказ от преступления не зависит от каких-либо мотивов. Об этом свидетельствует также разъяснение Верховного Суда СССР о том, что «мотивы, в силу которых покушавшийся на совершение преступления решил отказаться от доведения до конца преступления, не имеют значения для добровольного отказа» Бородин С.В. Значение мотива преступления. //СЮ. 1962. № 6. С.24-25.. Однако для судебной и следственной практики выяснение мотивов весьма существенно, поэтому юристы-практики при квалификации характера действий (бездействия) посягающего и назначении наказания считают необходимым «знать» мотивы, побудившие лицо к данному деянию, определяющие характер действия (бездействия) и его направленность.

С целью выявления мотивов, лежащих в основе добровольного отказа от преступления, автором с помощью студентов юридических факультетов трех орловских вузов был проведен опрос лиц, которые в криминальном прошлом добровольно отказались от доведения приготовительных действий или покушения до конца. В ходе изучения материалов были получены следующие сведения: мотивами добровольного отказа от преступления являются угрызения совести, стыд, боязнь разоблачения, страх перед наказанием и другими негативными последствиями, осознание безнравственности своего поведения, психическая неготовность довести преступление до конца, жалость к себе, боязнь скомпрометировать близких родственников и оставить их без материальной поддержки в случае лишения свободы. Материалы опроса показывают, что во всех случаях поведение ранее судимых лиц носит полимотивированный характер, то есть в основе добровольного отказа от преступления лежит не один мотив, а несколько, которые группируются вокруг доминирующего мотива, в качестве которого выступает страх перед разоблачением.

Весьма показательным в этом отношении является следующий пример. К., желая поправить материальное положение семьи, решил совершить разбойное нападение на почтальона, разносившего пенсии престарелым гражданам. Он тщательно приготовился к преступлению: изучил маршрут движения почтальона; установил время ее появления возле 9-тиэтажного дома; подобрал удобную обувь, куртку на смену, кепку и очки; приобрел флакон эфира; отработал схему нападения и отхода с места преступления; поменял замки на чердаке в двух подъездах дома; определил время, необходимое для ухода с места происшествия. Почтальон, оказавшись в день нападения в лифте с К., эмоционально и сочувственно рассказала о пенсионерах и инвалидах, которым разносит пенсию. К. невольно представил себе мать-пенсионерку. Он вспомнил, как она целыми днями ожидает почтальона, рассчитывает каждый рубль, а затем высылает часть денег внукам. К. испытал чувство стыда, так как внезапно осознал, что собирается ограбить людей, подобных его матери. Кроме того, К. стало страшно за семью, которая останется без средств к существованию в случае его ареста. Одновременно К. испытал потрясение, так как до него дошло, что он может провести многие годы в местах лишения свободы, а вернувшись, будет испытывать презрение со стороны окружающих, от него откажутся дети, жена и родственники.

Таким образом, отказ К. от совершения разбойного нападения имел полимотивированный характер. Доминирующим мотивом является страх, содержание которого определялось потребностями К. в уважении, поддержке и общении с родственниками, семьей и знакомыми. Мотив страха подкреплялся мотивом сочувствия к людям, подобным его матери, и чувством стыда и раскаяния за намерение лишить этих людей средств к существованию.

Близкими к добровольному отказу являются случаи, так называемого деятельного раскаяния (активное раскаяние). Это имеет место в тех случаях, когда виновный после совершения окончательного преступления добровольно действует, устраняя или уменьшая вредные последствия своих преступных действий.

Деятельное раскаяние отличается от добровольного отказа тем, что эти действия со стороны виновного имеет место после совершения им окончательного преступления. Закон рассматривает деятельное раскаяние как один из видов смягчающих обстоятельств, учитываемых при назначении подсудимому меры наказания (п. 1 ст. 38 УК КР).

Мотивы при добровольном отказе могут носить самый различный характер. Как правило, мотивы добровольного отказа, не имеют самостоятельного юридического значения. Однако исследование их в процессе расследования и рассмотрения дела в суде является обязательным, поскольку, исследуя мотивы отказа от дальнейшего совершения преступления, можно определить, действительно ли отказ от совершения преступления был добровольным и окончательным. Дурманов Н.Д. Стадии совершения преступления по уголовному праву. - М., 1995. С. 33.

Вторым необходимым признаком добровольного отказа является его окончательность. Отказ будет окончательным лишь в том случае, если лицо полностью прекращает преступную деятельность и не имеет намерения продолжать ее в будущем Пионтковский А.А. Учение о преступлении по уголовному праву. -М., 1961. С. 125..

В жизни бывает и так, что задумав преступление, лицо осуществляет все для этого (то есть приготовление), доводит до покушения и, хотя ему ничего не мешает завершить задуманное, он отказывается от него. По видимому, в таких случаях привлечение к уголовной ответственности было бы не правильно. Наоборот, предоставление возможности таким лицам освободиться от ответственности является эффективным средством предупреждения преступности. При добровольном отказе предполагается добровольное прекращение начатой преступной деятельности при сознании фактической возможности совершить его. Прекращается осуществление как объективной, так и субъективной стороны состава преступления. Объект преступления остается невредимым (что очень важно для общества), лицо не представляет общественной опасности, так как добровольно, сознательно отказывается довести преступление до конца.

Здесь отсутствует единственное основание уголовной ответственности - состав преступления.

Добровольный отказ характеризуется двумя основными признаками: добровольностью; окончательностью.

Во первых, имеется в виду отказ по собственной воле, сознательно, отчетливо представляя себе реальную возможность довести преступление до конца. Признак добровольности не отпадает и тогда, когда фактическая возможность окончания преступления не совпадает с представлением об этом лице (например, добровольно прекратив после вскрытия сейфа начатое хищение, виновный не знал о том, внутренний ящик, где хранились деньги имел еще запрещающее устройство, которое он не сумел бы открыть). Здесь реальную роль играет уверенность самого лица в возможности окончить преступление, то есть субъективный фактор. Мотивы отказа могут быть совершенно разнообразными, но они значения не имеют. Боязнь наказания, жалость к потерпевшему, его детям, своей семье и т.д.). Не имеет также значения, связан ли отказ с его собственной инициативой или воздействием другого лица, важно, чтобы само лицо приняло решение об отказе, сознавая, что может довести преступление до конца.

Не будет добровольного отказа, когда лицо прекращает преступление не по своей воле, а вследствие препятствия, что уже известно органам милиции о совершенном преступлении. Если и освободят такое лицо от ответственности, то только не за добровольный отказ, а в связи с передачей дела в товарищеский суд или на поруки.

Не будет добровольного отказа, когда лицо прекратило преступление по собственной инициативе, но не в связи с утратой сознание возможности реально окончить преступление (например, преступнику сообщили, что приближается милицейский патруль или идет хозяин квартиры).

Не будет добровольного отказа, когда лицо боится разоблачения со стороны кого-либо, которым стало известно о начатом преступлении. Окончательность отказа предполагает - отказ бесповоротный, а не на время.

Не будет добровольным отказ от повторного совершения преступления или посягательства (например, преступник один раз стрелял в жертву и промахнулся, а вот повторного выстрела отказался добровольно).

Добровольный отказ полностью устраняет уголовную ответственность, если, например, лицо задумало совершить убийство, подкараулило жертву с ружьем, но в последний момент отказалось выстрелить в него. И все это будет достоверно установлено, оно не подлежит уголовной ответственности ни за покушение на убийство, ни за приготовление к нему. Но если же в его действиях содержится состав оконченного самостоятельного преступления, то оно будет за него нести ответственность (в данном случае, если бы вместо гладкоствольного ружья, он приобрел для убийства пистолет).

Добровольный отказ возможен только до окончания преступления, то есть на стадии приготовления и покушения. Форма отказа при приготовлении и неоконченном покушении значения не имеет. Они обычно выражаются в пассивном поведении лица. Но отказ от неоконченного покушения в материальных составах преступления обязательно требует активной формы действия для предотвращения наступления преступных последствий, например, вор проник в квартиру, сняв замок, но добровольно отказавшись, вставил замок, запер квартиру и ушел. Взяткодатель оставил в кабинете должностного лица взятку, но затем, добровольно отказавшись от совершения преступления, вернулся и забрал ее. Некоторые авторы считают, что добровольный отказ при оконченных покушениях невозможен. На наш взгляд для предотвращения преступных последствий любой добровольный отказ до окончания преступления является выгодным как для общества, так и для государства. Для достижения такой цели все средства хороши. Тер - Акопов А.А. Добровольный отказ от совершения преступления. - М.,1992. С. 52.

Итак, добровольный отказ всегда возможен на стадии приготовления к совершению преступления и на стадии неоконченного покушения, когда лицо еще не совершило всех действий, которые оно считало необходимым для выполнения задуманного и достижения преступной цели. В этих случаях добровольный отказ субъекта обеспечивает ненаступление общественно-опасного последствия его действий, устраняет угрозу причинения вреда объективу посягательства, а это означает отпадение общественной опасности совершенного. Даже в тех случаях, когда последствие наступает не сразу и виновный еще сохраняет возможность вмещаться в ход событий.

2. Значение конструкций и структуры составов для определения стадии совершения преступлений

2.1 Стадии совершения преступления с материальным составом

Материальными в теории и практике уголовного права принято называть составы, в которых для признания преступлений оконченными закон включает в объективную сторону преступления кроме совершения самого действия (бездействия) еще и последствия. Поэтому для признания преступления оконченным, как одной из стадий совершения преступления, необходимо наступление общественно опасного последствия, предусмотрено в конкретной уголовно правовой норме.

В том случае, если указанные общественно опасные последствия наступили не в полном объеме, то есть виновный достиг только частичного результата (например, лицо имело намерение украсть из сейфа 50 000 сомов, но фактически похитило только 1000 сомов, находящиеся в сейфе), то преступление признается неоконченным, поскольку не наступили желаемые последствия. Конструируя материальные составы, законодатель по-разному описывает преступные последствия. В одних случаях конкретный состав четко и ясно указывает на их характер, например, причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 138 УК КР), в других - прибегает к оценочным формулировкам, когда преступные последствия упоминаются в самом общем виде, без указания на их конкретное содержание, например, «тяжкие последствия», «значительный ущерб», «существенный вред».

Только материальным составам присущи такие признаки объективной стороны, как общественно опасные последствия, а также причинная связь между деянием и последствиями, что подлежит обязательному доказыванию в ходе следствия и судебного разбирательства. Под причинной связью в уголовном праве понимается «такое развитие событий, вызванное общественно опасным действием или бездействием, которое привело к преступному результату и которое происходило без присоединения других человеческих поступков. Если же последствия отсутствуют, либо, хотя и наступают, но не находятся в причинно- следственной связи с деянием виновного, то оконченного преступления нет Михлин A.C. Последствия преступления / A.C. Михлин. - М., 1969. С. 28; Уголовное право. Общая часть / Под ред. A.B. Наумова. - М., 1996. С. 163.. Например, для признания убийства оконченным преступлением в качестве результата преступного деяния необходимо наступление последствий - смерти потерпевшего. При этом не имеет значения, наступила ли смерть сразу или последовала спустя какой-то промежуток времени после этого.

Правильное уяснение содержания понятия оконченного преступления выдвигает проблему определения возможности приготовления к тем и иным преступлениям и покушения на них, разрешение которой еще вызывает многочисленные споры. Правда, объективность требует отметить, что ведутся они в основном вокруг формальных составов преступлений.

Как было указано выше, стадия оконченного преступления связывается законом с обязательным наступлением общественно опасного последствия. Однако следует отметить, что при совершении умышленного преступления с материальным составом возможны стадии приготовления и покушения вне зависимости от формы их совершения действием или бездействием. Стадия приготовления может иметь место почти во всех преступлениях с материальным составов, выполняемых как действием, так и бездействием. Приготовление совершаемое путем действия будет, например, подыскание средств и орудий совершения преступления, подыскание соучастников преступления, разработка плана совершения преступления, создание условий для сокрытия следов преступления и т.д.

Приготовление, совершаемое путем бездействия, может иметь место при совершении таких преступлении, как хищение. Например, охранник склада, который обязан включать охранную сигнализацию, умышленно не делает этого, создавая необходимые условия для последующего совершения кражи.

Покушение на преступление тоже может быть совершено, как путем действия, так и бездействия. Например, покушение на убийство, которое совершается путем активных действий (нанесение удара ножом, произведение выстрела в потерпевшего), покушение на кражу, совершаемое путем действия (проникновение в помещение, где размешаются ценности) и т.д.

Покушением на преступление, совершаемое путем бездействия будет, например, убийство матерью новорожденного ребенка путем непредоставления ему пищи.

При бездействии неизбежно требуется установление того, в силу каких обстоятельств определенное лицо обязано было действовать, и могло ли оно совершить эти действия. При этом обязанность действовать определенным образом может вытекать не только из предписаний законов и подзаконных актов, но и из естественно складывающихся отношений между людьми.

Н.И. Загородников пишет, что «специального закона, обязывающего мать кормить своего ребенка, не существует, однако при убийстве матерью новорожденного ребенка путем бездействия (лишение младенца пищи) не возникает сомнений в том, подлежит ли она ответственности за это бездействие».

Кроме того, по мнению Э.Ф. Побегайло, обязанность действовать может вытекать из договора, а также из «предыдущей деятельности принять необходимые меры к спасению». Например, виновный зная, что потерпевший плохо плавает, уговорил его плыть на дальнее расстояние, обещая в случае необходимости помощь. Однако в нужную минуту он помощи не оказал, желая, чтобы потерпевший утонул Побегашо Э.Ф. Умышленные убийства и борьба с ними / Э.Ф. Побегайло. - Воронеж, 1965. С. 18.. Этот пример, приведенный Э.Ф. Побегайло, требует уточнения. Убийство здесь будет только в том случае, когда виновный намеренно спровоцировал потерпевшего на подобные действия и рассчитывал таким образом добиться его смерти.

При покушении на преступление с материальным составом лицо осознает общественную опасность своего действия (бездействия), непосредственно направленного на совершение преступления, предвидит возможность или неизбежность наступления вредных последствий и желает их наступления.

Приготовления не может быть при убийстве и причинении вреда здоровью, совершенные в состоянии аффекта и при превышении пределов необходимой обороны. К этим преступлениям нельзя готовиться заранее, так как умысел лица на убийство или причинение телесных повреждений возникает внезапно, как реакция на противозаконные действия нападающего.

Для приготовления же характерно возникновение умысла на совершение преступления еще до начала исполнения преступления. Если лицо, узнав о предстоящем посягательстве, решает использовать его как удобный случай для причинения вреда человеку, с которым находится в неприязненных отношениях, и преднамеренно готовится к осуществлению своего преступного намерения, налицо будет приготовление к обычному преступлению.

В подтверждение вывода о возможности покушения на совершение преступления при превышении пределов необходимой обороны можно привести следующий пример. Защищающийся производит в посягающего выстрел из револьвера с намерением убить его, причем совершает это с превышением пределов необходимой обороны. Если вследствие промаха указанный результат не наступил, налицо будет оконченное покушение на убийство при превышении пределов необходимой обороны.

Противоречивый подход к разрешению данного вопроса в теории уголовного права отрицательно сказывается на практике судебных и следственных органов, где этот вопрос также решается по-разному.

При совершении покушения на преступления с материальными составами в отличие от оконченного преступления, всегда будут совершены действия, непосредственно направленные на достижение преступного результата, но желаемый результат не наступает (при краже или грабеже субъект не может обратить в свою пользу чужое имущество, при попытке убийства - не наступает смерть потерпевшего и т.д.). Вместе с тем покушение на преступление с материальным составом не означает отсутствие всякого преступного последствия. Действия покушающегося могут причинить определенное преступное последствие, но оно никогда не может быть тем, наступления которого добивался виновный. Допустим, преступник с целью убийства нанес потерпевшему ножевое ранение в грудь, но причинил лишь вред здоровью средней тяжести. В этом случае ответственность наступает не за причинение соответствующего вреда здоровью, а именно за покушение на убийство.

Итак, для преступлений с материальным составом моментом его окончания является фактическое наступление конкретного общественно опасного последствия, указанного в диспозиции соответствующей статьи УК., на достижение которого виновный направлял свой умысел. Например, ст. 130 УК - смерть человека. Поэтому, если деяние: а) вообще не причинило никакого ущерба, б) либо причинило ущерб не тому объекту, в) либо причинило ущерб надлежащему (планируемому) объекту, но в меньшем объеме, содеянное оконченным преступлением не признается.

2.2 Стадии совершения преступления с формальным и усеченным составом

Формальными называются такие составы преступлений, объективная сторона которых в законе характеризуется с помощью только одного обязательного признака - деяния (действия или бездействия). Они являются оконченными преступлениями в момент совершения описанного в законе деяния, а общественно опасные последствия лежат за пределами объективной стороны и на квалификацию преступления не влияют (хотя и учитываются при назначении наказания).

Преступления, имеющие формальный состав, в соответствии считаются оконченными с момента совершения лицом в полном объеме всех указанных в диспозиции закона действий (бездействия) независимо от того, наступили или нет общественно опасные последствия. Общественно опасные последствия в этих составах находятся за пределами объективной стороны состава преступления и влияния на признание преступления оконченным не оказывают, но могут учитываться судом при назначении наказания.

Дискуссионным остается вопрос о разграничении стадий преступной деятельности в преступлениях с формальными составами. Здесь существуют прямо противоположные суждения. Так, одни авторы считают, что приготовления и покушения возможно ко всем без исключения преступлениям из указанной группы Трайнин А.Н. Состав преступления по советскому уголовному праву / А.Н. Трайнин. - М., 1951. С. 303-305.. Другие, напротив, вовсе отрицают такую возможность³⁸ Уголовное право. Общая часть. -М.: Юрид.лит.,1977. С.237.. Третьи же - допускают данную возможность только в отношении части таких преступлений Ткаченко В. Понятие и виды покушений на преступление / В. Ткаченко // Социалистическая законность. - 1976. - № 5. С. 42-43..

Любое преступление, в том числе и с формальным составом, влечет в объективной действительности различные изменения, выражающиеся в самых разнообразных формах. А это накладывает отпечаток и на характер деятельности виновного, в связи с чем было бы ошибочным рассматривать в качестве преступления лишь деятельность, вызвавшую данные изменения. Как представляется, во многих случаях наступившим изменениям предшествует подготовительная стадия, которая создаст условия для достижения этих последствий, которые выступают не только в виде определенного вреда, но и в возможности его наступления. И с их наступлением, виновный несет ответственность за оконченное преступление. Пока же указанные в законе последствия не наступают, оконченный состав преступления отсутствует. И если деятельность лица не достигла стадии оконченного преступления по не зависящим от него обстоятельствам, то налицо неоконченное преступление.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 206 УК КР (неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством) характеризуется действиями, нарушающими право владения и пользования принадлежащим собственнику или иному законному владельцу транспортным средством. Неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством означает незаконное умышленное, без цели хищения открытое или тайное завладение чужим транспортным средством, не имеющим законных прав владения и пользования данным транспортным средством лицом, путем поездки на нем. Отсутствует признак неправомерного завладения в действиях членов семьи или близких родственников владельца, самовольно использовавших транспортное средство, поскольку они исходят из действительного или предполагаемого права на пользование транспортным средством.

Неправомерное завладение транспортным средством предполагает действия двоякого рода - завладение механическим транспортным средством и поездка на нем.

Приготовление к этому преступлению может выразится в таких действиях, как сговор на совершение этого преступления, приобретение различных технических приспособлении, для того, чтобы вскрыть транспортное средство, завести автомобиль и т.д.

Неудавшаяся попытка завести машину, проникновение виновного в салон автомобиля с целью его угона и тому подобные действия рассматриваются как покушение на преступление. Угон является оконченным преступлением с момента, когда транспортное средство приведено в движение или уведено с места стоянки независимо от способа перемещения. Самовольное использование автомобиля в личных целях лицом, имеющим доступ к автомашинам по службе, нельзя рассматривать как завладение транспортным средством без цели хищения. Бюллетень Верховного Суда РСФСР, 1972. №12 С. 11.

Подводя итог, мы отмечаем, что стадии совершения преступления так же возможны в преступлениях с формальным составом.

Помимо материальных и формальных составов по способу описания выделяют также усеченные составы.

Усеченные составы - это составы, в которых момент окончания преступления при описании диспозиции передвинут на более раннее время: на этап приготовления или покушения на преступление Сыдыкова Л.Ч. Уголовное право Кыргызской Республики. Общая часть. - Бишкек, 2008. С.46.. При описании диспозиции данных составов законодатель указывает лишь признак, характеризующий действия: нападение, посягательство, организация, создание и т.д. Необходимо обратить внимание на то, что составы данного типа хотя по внешнему проявлению схожи с приготовлением или покушением к более тяжкому преступлению, однако к институту неоконченного преступления они непосредственного отношения не имеют. Здесь законодатель решает другие задачи - реагирует на резкое возрастание общественной опасности содеянного путем конструирования самостоятельного состава преступления. В отличие от неоконченного преступления, преступления, имеющие усеченные составы, признаются оконченными деяниями.

Уголовно-правовая характеристика конкретных составов преступлений в качестве основополагающего принципа, относящего посягательство к усеченному составу, рассматривает особенности законодательной конструкции, отвечающие интересам охраны личности и способствующие успешной борьбе с опасными преступлениями.

Последовательно отстаивают существование посягательств с усеченным составом Ю.И. Ляпунов и О.Ф. Шишов, анализируя такие преступления как бандитизм Комментарий к Уголовному кодексу РФ. - М.: "Проспект". 1997. С. 336, 369, 470..

Создание преступной организации, преступного сообщества или участие в ней - одно из опаснейших преступлений, предусмотренных Уголовным кодексом. Данные объединения должны создаваться с определенной целью - совершения нападений на граждан или организации. Эта цель должна быть доказана правоохранительными органами.

С объективной стороны состав ст. 248 УК «Создание организованной группы или участие в ней» предполагает:

1. Создание устойчивой вооруженной организованной преступной группы, руководство такой организованной группой (любые действия по формированию устойчивой вооруженной группы в целях совершения нападений; вербовка и обучение участников, обеспечение оружием, транспортом и т. п.);

2. Руководство организованной преступной группой.

3. Участие в организованной преступной группе.

4. Участие в совершаемых бандой нападениях (непосредственное участие в нападениях организованной преступной группы в качестве исполнителя или пособника в совершении нападения).

Для состава ст. 248 УК достаточно совершение хотя бы одного из этих деяний.

Один факт создания вооруженной организованной преступной группы с целью нападения на государственные и общественные учреждения, предприятия или на отдельных лиц уже образует оконченный состав, хотя эта организованная преступная группа и не совершила ни одного нападения.

Для состава ст.248 УК достаточно также и одного факта участия в вооруженной банде, т.е. факта вступления в организованную преступную группу и выполнения в интересах банды тех или иных действий, даже если вступивший в организованную преступную группу и не принимал участия в совершаемых данной группировкой нападениях. Участие в вооруженной банде может выражаться в снабжении банды оружием, подыскании подходящих для нападения объектов, в сокрытии членов банды и оружия, в хранении и сбыте приобретенного бандой преступным путем имущества, предоставлении помещения для встреч членов банды, привлечения новых членов в нее и т. п.

Состав ст. 248 УК будет и в том случае, когда лицо, не являющееся членом организованной преступной группы, принимало участие в нападении, совершенном вооруженной бандой, если, конечно, данное лицо сознавало, что принимает участие в нападении совершаемом вооруженной бандой.

Так как сам факт создания вооруженной банды и участия в ней образуют признаки оконченного бандитизма, нельзя говорить о покушении на бандитизм в обычном смысле: если сделана только попытка совершить нападение, действия членов банды.

Конструкция усеченных составов преследует цель предотвратить наступление других, более опасных последствий, которые могли бы наступить, если бы данные преступления были отнесены к числу материальных. Так, признавая оконченным деянием организацию преступного сообщества уже с момента его создания, даже если оно и не совершило ни одного преступления, законодатель тем самым предупреждает возможность совершения им тяжких и особо тяжких преступлений, не дожидаясь, когда они будут совершены в действительности.

Подводя итог, мы отмечаем, следующее: в связи с тем, что законодатель момент окончания преступления в усеченных составах перенес на более ранний этап (на этап приготовления или покушения на преступление), есть возможно проследить развитие только стадии приготовления и покушения, и только стадии покушения и оконченного преступления.

2.3 Значение конструкции и структуры составов для определения момента окончания преступления

Относительно простой в теоретическом плане вопрос о моменте окончания преступления приобретает определенную сложность на практике. В немалой степени это объясняется различной структурой, с одной стороны, самого преступного деяния (одноактное, сложное), с другой - конструкцией состава преступления (материальный, формальный, усеченный и состав опасности).

Имеют место ошибки и обратного порядка, когда неоконченное преступление признается оконченным.

К сожалению, ошибки подобного рода не единичны. По моему мнению это связанно с тем, что в ряде случаев при совершении преступлений наступление последствий не совпадает с моментом окончания этих преступлений. Подобное положение встречается нередко, в частности при хищении, так как изъятие предмета и причинение этим самым материального ущерба объекту посягательства не всегда предоставляет виновному реальную возможность распоряжаться или пользоваться изъятым предметом.

Точное соблюдение закона является неотъемлемым принципом деятельности всех правоохранительных органов. Правильное установление момента окончания преступления позволяет не допускать ошибок при применении других институтов уголовного права, и в первую очередь таких, как стадии совершения преступлений.

Вместе с тем, следует иметь в виду, что во многих случаях завершение развития преступной деятельности не совпадает с законодательным определением оконченного преступления. И после того, как лицо в соответствии с законом совершило уже оконченное преступление, его деятельность может продолжаться. В качестве примера можно привести такое преступление как бандитизм. Как было указано выше, с объективной стороны бандитизм выражается в следующих формах: в создании банды, руководстве такой бандой, участии в банде или в участии в совершаемых бандой нападениях. Для состава бандитизма достаточно совершение хотя бы одного из этих деяний. Вся последующая деятельность виновных, т. е. совершение самого бандитского нападения, завладение чужим имуществом протекают уже в рамках стадии оконченного преступления, которая квалифицируется по другим статьям УК КР. При определенных обстоятельствах такая деятельность может длиться днями, неделями, годами.

Аналогичная ситуация возникает при совершении длящихся и продолжаемых преступлений.

Длящимся преступлением признается такое преступление, признаки которого предусмотрены одной статьей или частью статьи УК и которое состоит в непрерывном осуществлении преступного деяния в течение неопределенного времени. Сыдыкова Л.Ч. Уголовное право Кыргызской Республики. Общая часть. - Бишкек, 2008. С. 52.К их числу относятся, например, уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, незаконное хранение холодного или огнестрельного оружия, боеприпасов взрывчатых веществ и взрывчатых устройств, дезертирство, побег из места лишения свободы, самовольное оставление части или места службы и другие. Длящееся преступление начинается с момента совершения преступного действия (бездействия) и кончается вследствие действий самого виновного, направленных к прекращению преступления, или наступления событий, препятствующих совершению преступления (например, вмешательство органов власти) Сыдыкова Л.Ч. Уголовное право Кыргызской Республики. Общая часть. - Бишкек, 2008. С.54.. Например, моментом фактического окончания дезертирства является момент задержания дезертира или его явка с повинной. Но юридически такое преступление является оконченным с момента совершения действия - оставление воинской части с целью уклонения от несения военной службы, за которым следует непрерывное, длительное невыполнение военной обязанности.

Продолжаемым признается деяние, признаки которого предусмотрены одной статьей или частью статьи УК КР и которое состоит из двух или более тождественных действий, охватываемых единым умыслом -и имеющих общую цель. Началом продолжаемого преступления надлежит считать совершение первого действия из числа нескольких тождественных действий, составляющих одно продолжаемое преступление, а концом - момент совершения последнего действия. К числу таких деяний относится, например, истязание, в некоторых случаях растрата чужого имущества и другие.

В случаях при наличии оконченного преступления органы правосудия нередко усматривают покушение на более тяжкое, чем фактически совершенное преступление.